A股上市條件及程序解析課件

1、境內企業(yè)發(fā)行A股的條件及要求SBICROSBY2006年12月境內企業(yè)發(fā)行A股的條件及要求SBICROSBY一境內企業(yè)A股上市的法律要求 （一）證券法對證券發(fā)行與上市的規(guī)定（證券法10、13、50條）1公開發(fā)行的概念 公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：向不特定對象發(fā)行證券的；向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。一境內企業(yè)A股上市的法律要求 （一）證券法對證券發(fā)行

2、2.公開發(fā)行新股的條件具備健全且運行良好的組織機構；具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好；最近三年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。上市公司非公開發(fā)行新股，應當符合經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。取消了原公司法關于前次發(fā)行股份已募足并間隔一年、預計利潤率可達同期銀行存款利率的要求。2.公開發(fā)行新股的條件3、股票在證券交易所上市的條件股票經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準已公開發(fā)行；公司股本總額不少于人民幣三千萬元；原要求為人民幣五千萬元。公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總

3、額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上；公司最近三年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構批準。 3、股票在證券交易所上市的條件（二）IPO管理辦法的規(guī)定1、發(fā)行條件-松緊搭配，提高發(fā)行公司質量主體資格（IPO管理辦法第二張第8、9條）1）組織形式：股份有限公司設立滿三年后方可申請發(fā)行上市； 這說明公司擬發(fā)行股票和上市，其前提條件該企業(yè)必須為股份有限公司性質，同時均屬發(fā)起設立的性質，而不存在募集設立的方式。2）允許有限責任公司以按原帳面凈資產(chǎn)值折股的方式整體變更為股份有限公司的發(fā)行人連續(xù)計算持續(xù)經(jīng)營時間。 a

4、.允許企業(yè)改制后連續(xù)計算經(jīng)營時間的前提必須是最近三年主營業(yè)務和管理層未發(fā)生重大變化，實際控制人未發(fā)生變更；在這里管理辦法未提及國有企業(yè)改制后設立的情況，應該說在尚未廢止其他法律的前提下，對于國有企業(yè)改制設立股份有限公司仍適用連續(xù)計算業(yè)績的規(guī)定；（二）IPO管理辦法的規(guī)定1、發(fā)行條件-松緊搭配，提b.根據(jù)新公司法第96條的規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，變更時為增加資本可公開發(fā)行股份；c.IPO管理辦法要求有限責任公司變更為股份有限公司是“整體變更”，即不得進行任何資產(chǎn)和業(yè)務的剝離；d.公司的主體資格在變更前后是延續(xù)的，有限責任公司的債權、債務由變

5、更后的股份有限公司承繼，無須通知公司債務人或征得債權人的同意。3）對募集設立股份公司的方式進行了嚴格的限制，只允許經(jīng)國務院批準的有限責任公司方可采用募集設立的方式發(fā)行股票并上市； 以募集方式設立股份公司的，不適用分期出資的規(guī)定； 發(fā)起人認購的股份的數(shù)額不得少于公司股份總額的35（法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外）；4）為支持大型優(yōu)質企業(yè)發(fā)行上市，規(guī)定了經(jīng)國務院批準的發(fā)行人可以不受成立三年限制的豁免條款。b.根據(jù)新公司法第96條的規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公公司治理結構方面的要求（IPO管理辦法第二章第一節(jié)第12、13條、第二節(jié)、第三節(jié)） 根據(jù)證券法第十三條第一款“具有健全且運行良好的組織機構

6、”的規(guī)定，管理辦法要求發(fā)行公司1)發(fā)行人最近三年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。這點是用以確保企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績得以連續(xù)計算。2)產(chǎn)權清晰明確，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛。3)具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，在資產(chǎn)、人員、業(yè)務、財務，機構等方面具有獨立性，避免或減少關聯(lián)交易和同業(yè)競爭。 公司治理結構方面的要求 4)規(guī)范運行方面要求發(fā)行人具有健全的內部控制制度健全，包括： A.公司章程合法有效，股東大會、董事會、監(jiān)事會和獨立董事制度健全，能夠依法有效履行職責；B.董事、監(jiān)事、高級管理人員具有相應

7、任職資格，且最近三年內不存在重大違法情況，最近一年內沒受到過證券交易所的公開譴責，也沒有涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查；注：發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人，包括事業(yè)法人、社團法人和國家規(guī)定可以投資的機關法人。但是，在確定擬上市發(fā)行公司的發(fā)起人時，必須從能否順利爭取股票發(fā)行上市的角度去選擇。如職工持股會及工會作為發(fā)起人在工商法規(guī)中規(guī)定是可以的。但是中國證監(jiān)會法律部作出的解釋卻認為職工持股會及工會作為上市公司的發(fā)起人存在瑕疵，故凡有存在職工持股會和工會作為發(fā)起人的公司發(fā)行上市申報文件一律不予受理。C.發(fā)行人具有嚴格規(guī)范的資金管理和運用制度；A股上市條件及程序解析課件

8、D.發(fā)行人在最近三十六個月內沒有重大違法行為，對外不存在違規(guī)擔保；注：a.在具體審核中，一般將依據(jù)行政處罰法而具有行政處罰權的行政機關做出的罰款以上行政處罰的行為視為重大違法行為。對于是否構成重大違法行為，也可能采取個案處理的方式，征求證監(jiān)會法律部的意見。 b.何謂“違規(guī)擔?！?？ 公司法第十六條規(guī)定：“公司為股東或實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東大會決議，且相關股東應放棄表決權?！保煌瑫r證監(jiān)會銀監(jiān)會發(fā)布的關于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知一并解除了此前關于上市公司為他人提供擔保有關問題的通知、關于規(guī)范上市公司與關聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知中有關禁止向控股股東及其關聯(lián)方、資產(chǎn)負

9、債率超過七成的擔保對象提供擔保，以及擔?？傤~不得超過凈資產(chǎn)五成等限制，尊重上市公司自主決策及公司自律。但必須按照新公司法的規(guī)定履行相應的程序和信息披露義務要求上市公司對外擔保一律須經(jīng)董事會審議，單筆或總額超過一定比例的擔保、為公司股東或者實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保必須提交股東大會審議，并實行關聯(lián)股東回避表決制度。D.發(fā)行人在最近三十六個月內沒有重大違法行為，對外不存在違規(guī)財務會計方面的要求 （IPO管理辦法第二章第四節(jié)） 按照證券法第十三條第二款“具有持續(xù)盈利能力,財務狀況良好”的要求，對發(fā)行人的財務指標從多方面設定了具體的條件。1)資產(chǎn)質量、負債結構以及現(xiàn)金流量較好，不存在重大償債風險和

10、影響持續(xù)經(jīng)營的擔保以及訴訟等情形2)無審計方面出具的保留意見。同時發(fā)行管理辦法對此提出了更為嚴格的要求，即一旦財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告，則公司將三年內無法公開發(fā)行證券。3)最近三年內財務報表無虛假記載、誤導性陳述或其他非法手段干擾發(fā)行工作的情況。 4)關注持續(xù)經(jīng)營能力 由于不同行業(yè)的盈利模式千差萬別，管理辦法主要從防范重大風險的角度，對可能對持續(xù)盈利能力產(chǎn)生重大不利影響的情形做出了禁止性規(guī)定,要求發(fā)行人:a.現(xiàn)有主營業(yè)務或投資方向能夠可持續(xù)發(fā)展，經(jīng)營模式和投資計劃穩(wěn)健，主要產(chǎn)品或服務的市場前景良好，行業(yè)經(jīng)營環(huán)境和市場需求不存在現(xiàn)實或可預見的重大不利變化

11、；b.發(fā)行人的行業(yè)地位或者發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境不存在已經(jīng)或將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響； 財務會計方面的要求 c.發(fā)行人使用的商標、專利、專有技術以及特許經(jīng)營權等重要資產(chǎn)或技術的取得或使用合法，不存在重大不利變化的風險；注：改制設立的股份公司，其主要產(chǎn)品或經(jīng)營業(yè)務重組進入股份公司的，其主要產(chǎn)品或經(jīng)營業(yè)務使用的商標權、專利權、非專利技術等須進入股份公司。 同時擬上市公司應在獲準發(fā)行前將商標權處置相關的手續(xù)辦理完畢，并在招股說明書中充分披露商標權的處置方式。d.此外IPO管理辦法還規(guī)定不得存在發(fā)行人最近一個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關聯(lián)方或有重大不確定性的客戶存在

12、重大依賴；發(fā)行人最近一個會計年度的凈利潤主要來自不能合并財務報表的投資收益；c.發(fā)行人使用的商標、專利、專有技術以及特許經(jīng)營權等重要資產(chǎn) 5）盈利能力上要求發(fā)行人最近三年連續(xù)盈利； 結合中國證監(jiān)會發(fā)布的關于進一步規(guī)范股票首次發(fā)行上市有關工作的通知的規(guī)定，對這條的理解還應注意的是最近三年內應當是在實際控制人沒有發(fā)生變更和管理層沒有發(fā)生重大變化的情況下，持續(xù)經(jīng)營相同的業(yè)務。如果最近三年出現(xiàn)重大資產(chǎn)重組行為，并且導致發(fā)行人的業(yè)務發(fā)生重大變化的，需有關行為完成滿三年后才能申請發(fā)行上市。但如果上述行為未導致發(fā)行人的業(yè)務發(fā)生重大變化，則不受影響。 6）以往規(guī)定都是只要求最近三年連續(xù)盈利，而IPO管理辦法將

13、盈利規(guī)模也納入規(guī)定，要求最近三年累計凈利潤不低于3000萬元；不再有以往規(guī)定中針對發(fā)行后股本總額不低于5000萬的規(guī)定。注：但應強調的是，證券法規(guī)定的：“公開發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上?！钡臈l件也仍然適用。應在操作中予以注意。 5）盈利能力上要求發(fā)行人最近三年連續(xù)盈利； 7）計算凈利潤時要以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為依據(jù)，以合理反映發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營活動的持續(xù)盈利能力。注：非經(jīng)常性損益是指企業(yè)獲得的不是一般正常經(jīng)營帶來的損益，比如投資轉讓收益或損失、補貼收入、債務重組收益或損失等。它的最大特點是本期發(fā)生的這些損益，

14、并不代表企業(yè)今后也一定能夠獲得相同的損益，是一種非持續(xù)性損益。對于預測今后損益而言，由于非經(jīng)常性損益具有不能代表企業(yè)未來盈利能力的特點，因此，評價利潤指標應當扣除非經(jīng)常性損益帶來的那部分損益，否則就極有可能造成決策判斷失誤。8）對發(fā)行人經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額和營業(yè)收入提出要求,并將二者設定為替代性指標。 經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額是衡量發(fā)行人盈利質量的重要指標，IPO管理辦法要求發(fā)行人最近三年經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過5000萬元。這是一個非常嚴格的標準，經(jīng)營活動的現(xiàn)金流想造假，是非常困難的。7）計算凈利潤時要以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為依據(jù)，以合理9）延續(xù)了無形資產(chǎn)比例限制的要

15、求。 根據(jù)主板上市公司的特點，避免發(fā)行人資產(chǎn)組成結構的重大失衡，IPO管理辦法延續(xù)了最近一期末無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例不高于20%的規(guī)定，但允許扣除的用益物權較以往規(guī)定擴大了，增加了水面養(yǎng)殖權和采礦權等。需要注意的是，應該將此條與公司法的規(guī)定（“股東可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30”）區(qū)別開。公司法的規(guī)定是針對股份公司設立時的出資要求，其內容僅包括工業(yè)產(chǎn)權和非專利技術，而本條的時間要求是“最近一期末”，內容也要寬一些。9）延續(xù)了無形資產(chǎn)比例

16、限制的要求。IPO管理辦法在強化市場約束力方面的其他調整內容 1)取消籌資額不得超過凈資產(chǎn)兩倍的規(guī)定，并從募集資金的使用等方面予以監(jiān)督。 股權分置改革后實行全流通發(fā)行，證券發(fā)行要采用詢價制度，這種市場自身調控能力的加強使得同一發(fā)行股數(shù)的籌資額將根據(jù)詢價的結果出現(xiàn)較大變動，事前硬性規(guī)定籌資額上限的做法已不能適應市場化改革的新情況。因此，IPO管理辦法取消了過去執(zhí)行的籌資額不得超過凈資產(chǎn)兩倍的規(guī)定，交由發(fā)行人和投資者決定，由市場的內在機制進行約束。但是，這種取消并不意味籌資額能夠不受限的提高，對此管理辦法保留了從募集資金的使用等方面予以監(jiān)管的規(guī)定，具體有以下幾方面： a.募集資金投資項目應當符合國

17、家產(chǎn)業(yè)政策、投資項目管理、環(huán)境保護、土地管理及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。 b.發(fā)行人應當建立募集資金專項存儲制度，募集資金應當存放于董事會決定的專項帳戶。 c.募集資金投資項目實施后，不會產(chǎn)生同業(yè)競爭或者對發(fā)行人的獨立性產(chǎn)生不利影響。 d.在上述基礎上IPO管理辦法對融資額的具體使用進一步要求不得用于持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司。 IPO管理辦法在強化市場約束力方面的其他調整內容 2)取消關聯(lián)交易比例不得超過30%的規(guī)定，對關聯(lián)交易提出了更加嚴格的披露要求。 IPO管理辦法未對發(fā)行人的關聯(lián)交易比例作

18、出具體的數(shù)字規(guī)定，而是對發(fā)行人提出了更加嚴格的披露要求，由投資者根據(jù)披露的信息作出投資決策。IPO管理辦法對與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)在原材料采購和產(chǎn)品銷售方面存在重大關聯(lián)交易的發(fā)行人，要求在招股說明書中詳細披露控股股東或實際控制人的生產(chǎn)經(jīng)營情況和財務狀況。3)取消輔導期一年的規(guī)定，對保薦人的審慎核查工作和輔導義務提出嚴格的監(jiān)管要求。 輔導制度在規(guī)范公司改制方面發(fā)揮了重要作用，但實踐中一年輔導期的硬性時間要求并不能保證輔導內容的質量，因此IPO管理辦法取消了輔導一年方可申請發(fā)行上市的要求，同時證監(jiān)會預將通過發(fā)布配套規(guī)定的方式，完善對保薦制度的相關要求，發(fā)布保薦人盡職調查工作指引，

19、對保薦人的輔導工作、審慎核查工作提出更為具體和嚴格的要求。但應當注意的是實踐中尚處于輔導期的公司，不能因為此條而終止輔導，應盡快完成輔導驗收。2)取消關聯(lián)交易比例不得超過30%的規(guī)定，對關聯(lián)交易提出了更4)取消首次公開發(fā)行上市前12個月內不得增資擴股的規(guī)定。 修訂前的公司法第一百三十七條的規(guī)定，兩次股票發(fā)行需間隔一年以上，公司因此在首次公開發(fā)行上市前一年內增資擴股存在法律障礙。新的公司法、證券法取消了兩次股票發(fā)行需間隔一年以上的規(guī)定，管理辦法也不再對發(fā)行人發(fā)行上市前12個月內通過擴股引進新股東設置禁止性條款。取消這一規(guī)定，有利于企業(yè)在發(fā)行上市前根據(jù)自身情況引進戰(zhàn)略投資者，也符合國際慣例。 總之

20、，通過取消輔導期和取消融資額度上限等規(guī)定，有助于吸引優(yōu)質上市公司在A股上市。取消輔導期等于是縮短公司上市所需要的時間，可以解決很多擬上市公司因為在A股市場上市時間周期太長而去境外上市的問題。原來的融資額是不超過凈資產(chǎn)的兩倍，現(xiàn)在把它交給市場去判斷，該有什么樣的發(fā)行價格、項目對資金的需求是什么樣的，完全由市場和發(fā)行人來做判斷，有利于企業(yè)根據(jù)自身需要確定融資規(guī)模，所以這也是非常有吸引力的。4)取消首次公開發(fā)行上市前12個月內不得增資擴股的規(guī)定。2.信息披露強化義務，提高信息披露質量1)強化中介機構責任 證券法規(guī)定股票發(fā)行審核實行核準制度。保薦人、會計師事務所、律師事務所、資產(chǎn)評估機構等中介機構在監(jiān)

21、督和指導發(fā)行人真實、準確、完整地披露信息方面發(fā)揮著不可替代的重要作用。證券法對發(fā)行人信息披露中存在的虛假記載、重大遺漏和誤導性陳述的情況規(guī)定了嚴厲的處罰措施，對中介機構的連帶責任作出了明確的規(guī)定。2）實施預先披露制度（IPO管理辦法第四章58、59、60條）a.時間上，規(guī)定在申請文件受理后、發(fā)行審核委員會審核前進行預先披露；b.進行預先披露地點為中國證監(jiān)會網(wǎng)站；發(fā)行人也可以將招股說明書（申報稿）刊登于其企業(yè)網(wǎng)站，但披露內容應當完全一致，且不得早于在中國證監(jiān)會網(wǎng)站的披露時間；c.預先披露的內容為招股說明書申報稿；d.發(fā)行人及其全體董事、監(jiān)事和高級管理人員的保證義務：即對招股說明書（申報稿）的內容

22、的真實性，準確性以及完整性的保證；2.信息披露強化義務，提高信息披露質量e.招股說明書（申報稿）內容的限制：不能含有價格信息，發(fā)行人不得據(jù)此發(fā)行股票，故管理辦法進一步要求發(fā)行人應當在預先披露的招股說明書（申報稿）的顯要位置聲明：“本公司的發(fā)行申請尚未得到中國證監(jiān)會核準。本招股說明書（申報稿）不具有據(jù)以發(fā)行股票的法律效力，僅供預先披露之用。投資者應當以正式公告的招股說明書全文作為作出投資決定的依據(jù)?！眅.招股說明書（申報稿）內容的限制：不能含有價格信息，發(fā)行人3.監(jiān)管處罰加大責任，提高證券監(jiān)管水平1)針對虛假陳述的處罰 新證券法首次在法律層面明確和強化了保薦制度。規(guī)定了證券發(fā)行上市的保薦制度,規(guī)

23、定了有關責任主體的民事連帶賠償責任、行政責任和刑事責任。保薦人出具有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的保薦書,或者不履行相關法定職責的,可以沒收業(yè)務收入,并處以業(yè)務收入一倍以上五倍以下罰款；情節(jié)嚴重的,暫?；蛘叱蜂N相關業(yè)務許可；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員也可以給予罰款、撤銷任職資格乃至從業(yè)資格的處罰。 其次加重了中介機構誠信責任。新證券法規(guī)定,證券服務機構為證券發(fā)行制作、出具的審計報告、資產(chǎn)評估報告、財務顧問報告、資信評估報告或者法律意見書等文件,有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏,給他人造成損失的,除能證明自己沒有過錯之外,應當與發(fā)行人承擔連帶賠償責任。 3.監(jiān)管處罰加大責任，提

24、高證券監(jiān)管水平IPO管理辦法第五章在上述規(guī)定的精神指引下有作出如下規(guī)定： a.對上市公司提供的申請文件中有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏的，兩個管理辦法均規(guī)定除了按照證券法的有關規(guī)定處罰外，中國證監(jiān)會將采取終止審核并在三十六個月內不受理發(fā)行人的股票發(fā)行申請的監(jiān)管措施。 b.保薦人出具有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的發(fā)行保薦書，保薦人以不正當手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核委員會審核工作的，保薦人或其相關簽字人員的簽字、蓋章系偽造或變造的，或者不履行其他法定職責的，將按照證券法和保薦制度的有關規(guī)定處理。 c.為證券發(fā)行出具審計報告、法律意見、資產(chǎn)評估報告、資信評級報告及其他專項文件的證券服務機

25、構和人員，在其出具的專項文件中存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏的，除承擔證券法規(guī)定的法律責任外，中國證監(jiān)會十二個月內不接受相關機構出具的證券發(fā)行專項文件，三十六個月內不接受相關人員出具的證券發(fā)行專項文件。IPO管理辦法第五章在上述規(guī)定的精神指引下有作出如下規(guī)定2)有關盈利預測目標未完成的責任 發(fā)行人披露盈利預測的，利潤實現(xiàn)數(shù)如未達到盈利預測的百分之八十，除因不可抗力外，其法定代表人、盈利預測審核報告簽字注冊會計師應當在股東大會及中國證監(jiān)會指定報刊上作出解釋并道歉；中國證監(jiān)會可以對法定代表人處以警告。 若利潤實現(xiàn)數(shù)未達到盈利預測的50的，除因不可抗力外，中國證監(jiān)會在三年內將不受理該公司的公開發(fā)

26、行證券申請。2)有關盈利預測目標未完成的責任（三）外商投資企業(yè)上市的特殊要求1.外商投資股份有限公司的規(guī)定發(fā)起人人數(shù)-適用公司法的規(guī)定注冊資本-不低于人民幣3000萬元。設立方式-已設立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，如申請轉變?yōu)楣煞莨镜模瑧凶罱B續(xù)3年的盈利記錄。審批-須由商務部審批。2.外商投資股份有限公司在境內發(fā)行股票（A股與B股）必須符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策及上市發(fā)行股票的要求； （三）外商投資企業(yè)上市的特殊要求3.首次公開發(fā)行股票并上市的外商投資股份有限公司，除符合公司法等法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會的有關規(guī)定外，還應符合下列條件：1)申請上市前三年均已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年

27、檢；2)經(jīng)營范圍符合指導外商投資方向暫行規(guī)定與外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄的要求；3)上市發(fā)行股票后，其外資股占總股本的比例不低于10；4)按規(guī)定需由中方控股（包括相對控股）或對中方持股比例有特殊規(guī)定的外商投資股份有限公司，上市后應按有關規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例；5)符合發(fā)行上市股票有關法規(guī)要求的其他條件。（關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見 第二條第2款）4.外商投資企業(yè)的性質 外商投資股份有限公司境內上市發(fā)行股票后外資比例低于總股本25的，應繳回外商投資企業(yè)批準證書，并按規(guī)定辦理有關變更手續(xù)。（關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見 第五條）3.首次公開發(fā)行股票并上市的

28、外商投資股份有限公司，除符合公二、境內企業(yè)改制并A股上市的工作程序1組建專門的改制機構 一般由企業(yè)法定代表人擔任組長，企業(yè)財務負責人、法律事務負責人等共同組成，負責改制工作的決策和領導。配備具有財務、法律、金融等相關專業(yè)知識背景的工作人員，負責改制具體事務的實施和處理。2進行可行性研究 對企業(yè)是否具備發(fā)行股票及上市條件，是否有上市的必要等，進行初步的可行性研究。3選聘中介機構 企業(yè)改組一般聘請的中介機構有：（）財務顧問，幫助企業(yè)制訂改制重組方案，協(xié)調改制重組過程中各中介機構的工作；（）律師事務所，協(xié)助企業(yè)審查改制法律文件，出具律師工作報告。（）審計機構，對公司的財務報表、盈利預測等進行審計，出

29、具審計報告；（）資產(chǎn)評估機構，對擬投入股份公司的資產(chǎn)進行評估，出具評估報告；二、境內企業(yè)改制并A股上市的工作程序1組建專門的改制機構4中介機構盡職調查 1）各中介機構對企業(yè)的歷史沿革、組織機構、股東及實際控制人、股權結構、資產(chǎn)狀況、行業(yè)狀況、財務狀況、重大債權債務、規(guī)章制度、稅務、環(huán)保等諸多方面進行系統(tǒng)的熟悉和了解，發(fā)現(xiàn)問題，為有針對性地制訂改制方案作準備。 2）中介機構一般都應同企業(yè)簽署保密協(xié)議，對其開展業(yè)務過程中知悉的企業(yè)的商業(yè)秘密承擔保密義務。 5制定并實施改制重組方案1）改制重組方案是實施改制重組的行動指南，對企業(yè)改制重組過程中的重大問題必須進行認真的研究和安排。2）國有企業(yè)改制方案的

30、報批問題 國有企業(yè)改制方案需按照企業(yè)的隸屬關系，報相應的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構審核批準，未經(jīng)審核批準的不得實施。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構所出資設立的企業(yè)改制為國有股不控股或不參股的企業(yè)（以下簡稱非國有的企業(yè)），改制方案需報同級人民政府批準。4中介機構盡職調查6設立股份公司具體程序：1）各發(fā)起人起草并簽訂發(fā)起人協(xié)議書。 2）到工商管理部門進行公司名稱預核準。 3）由會計師事務所對主發(fā)起人的財務狀況進行審計。 4）制訂公司章程。除了符合公司法的要求外，章程還應與中國證監(jiān)會發(fā)布的上市公司章程指引相銜接。 5）發(fā)起人認繳股款，會計師事務所對出資情況進行驗證。以實物、非專利技術或土地使用權作為股款的，應依法進

31、行資產(chǎn)評估并辦理產(chǎn)權的轉移手續(xù)。 6）召開股東大會，審議章程、推舉董事會、監(jiān)事會成員等。 7）工商行政管理部門登記注冊。6設立股份公司7.股票發(fā)行1）董事會擬訂發(fā)行的具體方案，并提交股東大會審議。2）制作申請文件，由保薦人保薦并向中國證監(jiān)會申報。特定行業(yè)的發(fā)行人應當提供管理部門的相關意見。 中國證監(jiān)會收到申請文件后，在五個工作日內作出是否受理的決定。（IPO管理辦法第46、47條）3）中國證監(jiān)會進行初審 ，同時征求發(fā)行人注冊地省級人民政府是否同意發(fā)行人發(fā)行股票的意見，并就發(fā)行人的募集資金投資項目是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策和投資管理的規(guī)定征求國家發(fā)展和改革委員會的意見。（IPO管理辦法第49條）4）發(fā)

32、行審核委員會審核 （IPO管理辦法第48條）5） 依據(jù)發(fā)行審核委員會的審核意見，中國證監(jiān)會對發(fā)行人的發(fā)行申請作出核準或不予核準的決定。 （IPO管理辦法第50條）6）自中國證監(jiān)會核準發(fā)行之日起，發(fā)行人應在6個月內發(fā)行股票 。 （IPO管理辦法第52條）7.股票發(fā)行8向證券交易所申請上市具體程序：1）依據(jù)滬深兩交易所新出臺的股票上市規(guī)則向證券交易所依法提交相關文件。2）證券交易所的上市委員會對上市申請進行審議，作出獨立的專業(yè)判斷并形成審核意見。本所根據(jù)上市審核委員會的審核意見，作出是否同意上市的決定。3）與交易所簽署上市協(xié)議4）發(fā)布上市公告5）股票上市8向證券交易所申請上市三境內企業(yè)改制為股份有

33、限公司形成清晰的戰(zhàn)略發(fā)展目標，合理配置存量資源。突出主營業(yè)務，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展能力。避免同業(yè)競爭，減少和規(guī)范關聯(lián)交易。產(chǎn)權關系清晰，不存在法律障礙。規(guī)范股東大會、董事會、監(jiān)事會及經(jīng)理制度，建立公司治理的基礎。三境內企業(yè)改制為股份有限公司形成清晰的戰(zhàn)略發(fā)展目標，合理（一）、境內企業(yè)A股上市前改制重組的基本模式整體變更：擬改制企業(yè)不進行非經(jīng)營性資產(chǎn)的剝離,將原企業(yè)的全部資產(chǎn)投入到股份公司，原企業(yè)所有者作為股份公司的發(fā)起人。如有限公司整體變更為股份公司。發(fā)起設立模式:原企業(yè)剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)之后,聯(lián)合其他發(fā)起人共同發(fā)起設立股份公司,實現(xiàn)整體上市。改制重組 分立重組：也稱部分改制重組。是將企業(yè)專

34、業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營系統(tǒng)與其他部門分離，以此為基礎成立兩個（或多個）獨立的法人，其中專業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營系統(tǒng)重組為股份公司，成為原企業(yè)母公司的控股子公司。 梯級重組模式：將企業(yè)專業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營系統(tǒng)改組為股份公司，并引進外部資源即戰(zhàn)略合作伙伴，原企業(yè)成為控股公司，將原企業(yè)非專業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營系統(tǒng)改組為控股公司的全資子公司。（一）、境內企業(yè)A股上市前改制重組的基本模式（二）企業(yè)改制中的主要問題1、新公司法對股份有限公司的規(guī)范要求1）設立要求發(fā)起人 二人以上，兩百人以下，須有過半數(shù)發(fā)起人在中國境內有住所。 （公司法79條）注冊資本 （1）最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對特定行業(yè)的股份公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定

35、的，從其規(guī)定。（2）注冊資本可分期投入：采用發(fā)起設立方式的，可在兩年內分期投入，但首期投資不能低于注冊資本的20或最低注冊資本限額；投資公司可在五年內投足。繳足前，不得向他人募集股份。募集設立的，注冊資本為實收資本。（公司法81條）（二）企業(yè)改制中的主要問題1、新公司法對股份有限公司出資方式 （1）股東可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30。 （2）新規(guī)定使得股權、特定的債權、礦產(chǎn)資源勘探及開采權、計算機軟件程序、商業(yè)秘密等各種可以用貨幣估價并

36、可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作為出資成為可能。同時意味著無形資產(chǎn)的出資比例最高可達70%，非常有利于各類科技型企業(yè)的創(chuàng)立。 （公司法27條）公司章程 發(fā)起人制訂合法合規(guī)的公司章程，采用募集方式設立的應經(jīng)創(chuàng)立大會通過。公司名稱 符合法律法規(guī)的規(guī)范。組織機構 依法建立股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理班子等組織機構。注：政府審批程序取消，設立股份有限公司不再需要國務院授權部門或省級政府的批準。出資方式2）發(fā)起人的責任（公司法80、94、95條）發(fā)起人承擔公司籌辦義務。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權利義務。公司成立后，發(fā)起人沒有按照公司章程規(guī)定繳足出資，或者非貨幣出資財產(chǎn)實際價值顯著

37、低于認繳金額的，責任發(fā)起人應補足差額，其他發(fā)起人還應承擔連帶責任。在公司不能成立時，發(fā)起人負有承擔設立行為產(chǎn)生的債務和費用、返還認股人股款并承擔同期銀行存款利息的連帶責任。公司設立過程中，有過失的發(fā)起人應賠償公司因過失行為而遭受的損失。2）發(fā)起人的責任（公司法80、94、95條）3）.特殊運作事項的規(guī)定（公司法143、142、167條）公司可以為獎勵公司員工而收購本公司股份，但應經(jīng)股東大會通過，用稅后利潤支出且不得超過公司已發(fā)行股份總額的5。公司可以因股東對股東大會作出的合并、分立決議持異議而要求公司收購其股份。發(fā)起人持有的股份自公司成立之日起一年內不得轉讓；公開發(fā)行前已發(fā)行的股份，自公司股票

38、上市之日起一年內不得轉讓。董事、監(jiān)事、高級管理人員應向公司申報持股及變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%。公司股票上市之日起一年內以及離職后半年內均不得轉讓其持有的本公司股份。股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。3）.特殊運作事項的規(guī)定4）強化法人治理的相關要求（公司法16、103、102、22、103條）公司為股東或實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東大會決議，且相關股東應放棄表決權。股東大會的通知時限縮短，股東大會年會為召開二十日前通知，臨時股東大會為召開十五日前通知。董事長和副董事長負有主持股東大會的義務，

39、其不能履行職務時，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持；董事會未履行職責時，監(jiān)事會應召集和支持，否則符合條件的股東可以自行召集和主持。 會議決議的訴訟糾錯機制 1）公司股東（大）會、董事會的決議內容違反法律、行政法規(guī)的無效。 2）股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷該決議或者確認該決議無效。召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開二十日前通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開十五日前通知各股東；單獨或合計持有3以上股份的股東可以在股東大會召開十日前

40、提出臨時提案，股東大會不得對通知和合法臨時提案未列明的事項作出表決。4）強化法人治理的相關要求（公司法16、103、10（公司法106條）股東大會選舉董事或監(jiān)事時，可以實行累計投票制。 累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。股份公司召開股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。例如：某股份公司股份總額為1000萬，第一大股東持有510萬股，另外四名股東合計持有490萬股。公司擬選舉5名董事。按照傳統(tǒng)的投票表決方式，第一大股東提名的董事無疑可以全部當選；如果該用累積投票制，

41、則第一大股東擁有2550份表決權，其他四名股東合計持有2450份表決權。該四名股東如果將2450份表決權集中投票給其提名的一到兩名董事，則當選的幾率即會大大提高。（公司法122-124條）（公司法106條）上市公司設獨立董事和董事會秘書。上市公司在一年內購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30的，應當由股東大會決議并經(jīng)出席股東所持表決權三分之二以上通過。上市公司關聯(lián)董事在董事會審議關聯(lián)交易表決時，不得行使或代理其他董事行使表決權；關聯(lián)事項需有過半數(shù)的無關聯(lián)董事方可召開和表決，無關聯(lián)董事不足三人時，應提交股東大會審議。增加董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職資格和義務內容，以及股東對該等人員

42、違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的行為的救濟方法。 上市公司設獨立董事和董事會秘書。 股東代表訴訟制度 （公司法152、153條） 1）董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟；監(jiān)事執(zhí)行公司有職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，符合前述條件的股東可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟。 2）監(jiān)事會或者董事會收到股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟；或者情況緊急、不立即提起

43、訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 3）他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。董事會成員中可以有職工代表。（公司法109條）股東代表訴訟制度 （公司法152、153條） 2、審計及評估 如果國有企業(yè)整體改制為股份公司，則須對改制的國有企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績進行審計，并且應以實際發(fā)生的交易或事項為依據(jù)，遵循歷史成本計價原則以及收入與相關成本、費用配比的原則。如果有限責任公司整體變更為股份公司，則須對原有限責任公司的經(jīng)營業(yè)績進行審計。 以發(fā)起方式設立股份公司（包括國有企業(yè)整體改制為股份公司）的，必

44、須對投入股份公司的資產(chǎn)進行評估。有限責任公司變更為股份公司，可以只進行審計，不進行評估。 國有資產(chǎn)評估項目實行核準制和備案制，不再實行評估項目立項批復和評估結果確認審批。 經(jīng)國務院批準實施的重大經(jīng)濟事項涉及的資產(chǎn)評估項目，由國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會負責核準。經(jīng)省級(含計劃單列市)人民政府批準實施的重大經(jīng)濟事項涉及的資產(chǎn)評估項目，由省級(含計劃單列市)財政部門(或國有資產(chǎn)管理部門)負責核準。除此以外，對資產(chǎn)評估項目實行備案制。 國務院有關部門或中央管理的企業(yè)、單位涉及股份有限公司的資產(chǎn)評估項目由國資委受理審核；地方所屬企業(yè)、單位涉及股份有限公司的資產(chǎn)評估項目，省屬地方企業(yè)由省級（含計劃單列市

45、）財政部門（或國有資產(chǎn)管理部門）受理審核。 2、審計及評估3、國有股權的設置1）國有股權的含義 國有企業(yè)改建為股份公司（1）有權代表國家投資的機構或部門直接設立的國有企業(yè)以其全部資產(chǎn)改建為股份公司的，原企業(yè)應予撤銷，原企業(yè)的國家凈資產(chǎn)折成的股份界定為國家股。（2）有權代表國家投資的機構或部門直接設立的國有企業(yè)以其部分資產(chǎn)（連同部分負債）改建為股份公司的，如進入股份公司的凈資產(chǎn)（指評估前凈資產(chǎn)，下同）累計高于原國有企業(yè)凈資產(chǎn)（含），或主營生產(chǎn)部分全部或大部分資產(chǎn)進入股份制企業(yè)，其凈資產(chǎn)折成的股價界定為國家股；進入股份公司的凈資產(chǎn)低于（不含），其凈資產(chǎn)折成的股份界定為國有法人股。3、國有股權的設置

46、新設立股份公司（1）國家授權投資的機構或部門直接向新設成立的股份公司投資形成的股份界定為國家股。（2）國有企業(yè)（行業(yè)性總公司和具有政府行政管理職能的公司除外）或國有企業(yè)（集團公司）的全資子企業(yè)（全資子公司）和控股子企業(yè)（控股子公司）以其依法占用的法人資產(chǎn)直接向新設立的股份公司投資入股形成的股份界定為國有法人股。2）國有資產(chǎn)折股的要求 國有資產(chǎn)嚴禁低估作價折股，一般應以評估確認后凈資產(chǎn)折為國有股的股本。如果不全部折股，則折股方案須與募股方案和預計發(fā)行價格一并考慮，但折股比率（國有股股本發(fā)行前國有凈資產(chǎn)）不得低于。3）國有股權設置的批復 首次公開申請股票發(fā)行的非國有股份公司，凡存在國有股權的，不論

47、其國有股權所占的比例高低，均應提供國有股權設置的批復文件。地方股東單位的國有股權管理事宜一般由省級（含計劃單列市）財政（國有資產(chǎn)管理）部門審核批準；國務院有關部門或中央管理企業(yè)的國有股權管理事宜由國資委審核批準。新設立股份公司4、土地使用權問題1）股份公司使用土地的主要方式出讓取得直接從國家土地管理部門有償取得土地使用權轉讓取得向依法取得國有土地使用權的單位或個人購買土地使用權租賃向國家或依法取得國有土地使用權的單位或個人租賃土地土地使用權作價入股國家以一定年限的土地使用權以出資方式投入公司授權經(jīng)營方式取得國家根據(jù)需要，將一定年限的國有土地使用權作價后授權給經(jīng)省級以上人民政府批準的國家控股公司

48、（或國家授權投資的機構），國家控股公司（或國家授權投資的機構）根據(jù)授權，向其直屬企業(yè)、控股企業(yè)、參股企業(yè)以作價入股或租賃等方式配置土地。2）.土地使用權的處置審批企業(yè)改制涉及的土地已經(jīng)實行有償使用或需要轉為出讓或承租土地的，不再進行處置審批，直接在市、縣土地行政主管部門辦理變更登記或有償用地手續(xù)。通過授權經(jīng)營方式或國家作價出資入股方式取得土地使用權的企業(yè)，應當辦理土地使用權的處置審批手續(xù)。其中，經(jīng)國務院批準改制的企業(yè)，土地資產(chǎn)處置方案應報國土資源部審批，其他企業(yè)的土地資產(chǎn)處置方案應報土地所在的省級土地行政主管部門審批。經(jīng)省級以上人民政府批準實行授權經(jīng)營或國家控股公司試點的企業(yè)，方可采用授權經(jīng)營

49、或國家作價出資（入股）方式配置土地4、土地使用權問題3）有關集體土地使用權的問題農(nóng)民集體所有的土地，可以由本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包經(jīng)營，從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)，但必須經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準。農(nóng)村集體經(jīng)濟組織使用鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）土地利用總體規(guī)劃確定的建設用地興辦企業(yè)或者與其他單位、個人以土地使用權入股、聯(lián)營等形式共同舉辦企業(yè)的，應當持有關批準文件，向縣級以上地方人民政府土地行政主管部門提出申請，按照省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的批準權限，由縣級以上地方人民政府批準；其中，涉及占用農(nóng)用地的，依照土地管理法第四十四條的規(guī)定辦理審批

50、手續(xù)。企業(yè)改制涉及的集體土地，除以上兩種情形外，均須通過征收程序先轉為國有土地。3）有關集體土地使用權的問題5、同業(yè)競爭的處理1）.同業(yè)競爭的定義 同業(yè)競爭是可以直接或間接地控制擬上市公司或對擬上市公司有重大影響的自然人或法人及其控制的法人單位與擬上市公司從事同類產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營活動。2）.同業(yè)競爭的解決（1）、原則 須避免發(fā)行人經(jīng)營的業(yè)務與控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)沒有相同或相似之處。（2）、允許存在同業(yè)競爭的情況和要求（a）允許不會產(chǎn)生實質性同業(yè)競爭 如有充分依據(jù)說明發(fā)行人與競爭方從事的業(yè)務有不同的客戶對象、不同的市場區(qū)域等，存在明顯細分市場差別，而且該市場細分是客觀的、切實可行的，