如何擬定勞動合同條款及風(fēng)險提示11

1、PAGE PAGE 15如何擬定勞動合同條款及風(fēng)險提示前 言中華人民共和和國勞動合同同法想較于于中華人民民共和國勞動動法而言，有有如下幾個重重要變化用人人單位應(yīng)著重重注意。1、從20088年1月1日日起，凡是不不能依照或比比照中華人人民共和國公公務(wù)員法調(diào)調(diào)整的，一律律適用該法。2、杜絕適用事事實勞動關(guān)系系來規(guī)避法律律。應(yīng)自用工工之日起一個個月內(nèi)簽訂書書面勞動合同同（非全日制制用工可以不不簽）。3、將無固定期期限勞動合同同從主動型改改為被動型。此前，需要雙方同意要續(xù)簽，現(xiàn)在，只要符合法定的條件就必須簽訂。4、強化了用人人單位購買社社會保險的法法律責(zé)任。5、規(guī)范了試用用期用工并提提高了試用期期用工

2、的成本本。同一勞動動者在同一用用人單位只能能試用一次，且且試用期最長長不超過六個個月。試用期期工資必須符符合如下兩個個規(guī)定：其一一，不得低于于最低工資標標準。其二，不不得低于同崗崗位最低工資資或者是勞動動合同約定工工資的百分之之八十。6、縮小了違約約責(zé)任的范圍圍。原先有三條，第第一，提前解解除合同的。第第二，因培訓(xùn)訓(xùn)未履行服務(wù)務(wù)期的。第三三，違反敬業(yè)業(yè)限制義務(wù)的的。新的勞勞動合同法取取消了提前解解除而承擔(dān)違違約責(zé)任的情情況。7、降低了勞動動者解除勞動動合同的門檻檻。提前30天通知知的程序條件件沒有發(fā)生變變化。但是，增增加了一些條條款，如用人人單位未及時時足額支付勞勞動報酬的；未依法為勞勞動者繳

3、納社社會保險費的的，等等。8、改變了經(jīng)濟濟補償金的適適用。除用人人單位單方解解除勞動合同同外，增加了了因用人單位位原因?qū)е聞趧趧雍贤K止止及用人單位位不愿意續(xù)簽簽勞動合同的的情形。9、提高了用人人單位違法解解除勞動合同同的成本。即即雙倍賠償?shù)牡膯栴}。一、勞動合同的的簽訂唯廣東省明確規(guī)規(guī)定勞動合同同只能由政府府提供，但政政府提供的勞勞動合同文本本過于機械化化。所以，用用人單位可以以：1、自己己設(shè)計勞動合合同文本，尤尤其是對于一一些特殊的工工種。2、必必須熟知政府府格式中法律律概念的具體體含義。3、對對政府格式進進行必要的補補充。根據(jù)勞動合同同法規(guī)定，非非全日制用工工可以為口頭頭合同。但是是，該類

4、用工工除工作時間間以外，其它它的用工特征征都與全日制制的用工非常常相似，極易易被認定為事事實勞動關(guān)系系。所以，最最好還是也簽簽訂書面的勞勞動合同。1、簽訂流程。審查勞動者的的主體資格。年齡審查。防防止招用童工工等現(xiàn)象的發(fā)發(fā)生。可要求求提供身份證證原件及復(fù)印印件，復(fù)印件件上一定要簽簽署“與原件一致致，由某某提提供”及簽名確認認并用右手食食指加蓋完整整的紅色指模模。勞動者學(xué)歷、資資格及工作經(jīng)經(jīng)歷的審查。查驗勞動者與與其它用人單單位是否擁有有事實勞動關(guān)關(guān)系。查驗勞動者的的身體健康證證明。建議：可將對于于以上條款的的違反約定在在勞動合同中中作為解除勞勞動合同的條條件。、向勞動者解解讀勞動合合同，并要要

5、求勞動者先先行簽署，然然后由用人單單位簽署。這是為了避免空空白勞動合同同的流失及勞勞動者單方修修改勞動合同同。、辦理入職手手續(xù)。入職手續(xù)應(yīng)在勞勞動者簽署完完勞動合同之之后。這樣可可以避免用工工在前而存在在事實勞動關(guān)關(guān)系的風(fēng)險。如如果勞動者拒拒簽，但已開開始工作，則則可以要求雙雙倍工資等，用用人單位很容容易陷入被動動。案例：小王20008年元月月份回家結(jié)婚婚，適值廠方方簽訂勞動合合同，造成漏漏簽，而人事事部門也忽略略該事。20008年9月月份，小王申申請勞動仲裁裁，要求支付付相關(guān)雙倍工工資。因廠方方事前未作任任何準備，敗敗訴。、發(fā)放勞動合合同，建立職職工名冊。建議：盡量不發(fā)發(fā)放勞動合同同。特別注

6、意，續(xù)簽簽勞動合同用人單位決定不不再與勞動者者續(xù)簽勞動合合同，可通過過征求勞動者者意見的方式式將不再續(xù)簽簽勞動合同的的意思表示變變成勞動者的的意思表示。如如果決定續(xù)簽簽的，應(yīng)在勞勞動合同期限限屆滿前簽訂訂。2、簽訂細節(jié)避免隨意用工工。避免因疏忽、過過失而不簽訂訂勞動合同。避免出現(xiàn)勞動動合同無效或或部分條款無無效。當某一勞動合同同條款是否有有效難以判斷斷時，只要對對勞動管理有有利的，第一一原則是保留留在勞動合同同中。因為，依依據(jù)法律法規(guī)規(guī)對某一條款款的有效性作作出判斷時，勞勞動者對這一一條款的理解解不可能超越越用人單位。甚甚至，如果用用人單位擁有有足夠的風(fēng)險險識別能力，在在勞動合同中中完全可以設(shè)

7、設(shè)置即使無效效也不會導(dǎo)致致用人單位承承擔(dān)巨額損失失賠償?shù)摹皦ι霞埨匣⒒ⅰ睏l款。但是是，這種內(nèi)容容不能進入用用人單位的規(guī)規(guī)章制度，否否則，勞動者者依據(jù)該規(guī)章章制度主張單單方解除勞動動合同，對企企業(yè)非常不利利。避免出現(xiàn)臨時時工概念。避免使用獨立立的試用期協(xié)協(xié)議。避免簽訂勞動動合同時扣押押勞動者證件件。避免要求勞動動者提供擔(dān)保保，或繳納保保證金、押金金等。避免將經(jīng)濟關(guān)關(guān)系變成勞動動關(guān)系?？梢钥紤]進行人人力資源外包包，使得標準準的勞動關(guān)系系轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟濟關(guān)系。當然然，應(yīng)該將業(yè)業(yè)務(wù)發(fā)包給具具有資質(zhì)的組組織或個人，或或者有能力的的個人。注意形成并妥妥善保管好記記錄。二、主體條款的的設(shè)計。1、用工單位在個人承

8、包模式式下，作為承承包人的個人人仍然可以起起到有效的防防火墻的作用用。2、勞動者不能使用年齡齡未滿16周周歲的童工。使用16-118周歲的未未成年工的，應(yīng)應(yīng)注意相應(yīng)的的法律風(fēng)險。錄用與其他用用人單位尚存存在勞動關(guān)系系的勞動者的的法律風(fēng)險。有競業(yè)限制協(xié)議議的勞動者也也應(yīng)慎用。三、合同期限條條款的設(shè)計1、固定期限條條款的設(shè)計范例本合同為有固定定期限的勞動動合同。合同同期從 年 月 日至 年月 日止止。勞動合同期限的的特征：首先先，勞動合同同期限是一份份勞動合同的的必備條款。其其次，該期限限是雙方當事事人協(xié)商一致致的意思表示示。再次，勞勞動合同期限限與雙方當事事人的權(quán)利義義務(wù)密切相關(guān)關(guān)。勞動合同期限

9、分分為固定期限限、無固定期期限，和以完完成一定的工工作任務(wù)為期期限三種。固定期限勞動合合同是指用人人單位與勞動動者約定勞動動合同終止時時間的勞動合合同。需考慮慮勞動合同期期限、試用期期及無固定期期限勞動合同同三者的關(guān)系系。若勞動合合同期限為三三個月以上不不滿一年的，試試用期為壹個個月；一年以以上不到三年年的，試用期期為兩個月；三年以上的的，試用期不不超過六個月月。所以，建建議新近勞動動者的勞動合合同期限為三三年。但是對對于一個較長長期限的勞動動合同，就要要在勞動合同同或規(guī)章制度度中細化設(shè)計計對員工的工工作崗位及工工作地點的條條款，以免勞勞動合同僵化化，不利于用用人單位一定定的用工自主主權(quán)。當續(xù)

10、簽勞動合同同時，如果選選擇固定期限限的，則要主主要考慮“勞動者連續(xù)續(xù)工作滿十年年”和“連續(xù)訂立二二次固定期限限勞動合同”條件的成就就與選擇，其其目的是使得得無固定期限限勞動合同成成就的條件延延后。若前一一勞動合同是是在20088年1月1日日以前簽訂的的，則主要考考慮“勞動者連續(xù)續(xù)工作滿十年年”問題。對從從事礦山井下下以及在其它它有害身體健健康的工種、崗崗位工作的農(nóng)農(nóng)民工，實行行定期輪換制制度，合同期期最長不得超超過8年。需注意，單獨試試用期協(xié)議相相當于一個獨獨立的固定期期限勞動合同同。見習(xí)期、學(xué)學(xué)徒期、試用用期及勞動合合同期的關(guān)系系是試用期包包含在勞動合合同期中，也也包含在見習(xí)習(xí)期或?qū)W習(xí)期期中

11、；見習(xí)期期或?qū)W徒期包包含在勞動合合同其中。2、無固定期限限條款的設(shè)計計范例本合同為無固定定期限的勞動動合同。合同同期從 年年 月 日起至至法定或約定定的解除（終終止）合同的的條件出現(xiàn)時時止。無固定期限勞動動合同是指用用人單位與勞勞動者約定無無確定終止時時間的勞動合合同。適用情形：勞動者在用人人單位連續(xù)工工作滿十年及及以上，勞動動者提出或同同意續(xù)訂、訂訂立勞動合同同的，除勞動動者提出訂立立固定期限勞勞動合同外，應(yīng)應(yīng)當訂立固定定期限勞動合合同。用人單位初次次實行勞動合合同制度或者者國有企業(yè)改改制重新訂立立勞動合同時時，勞動者在在該用人單位位連續(xù)工作滿滿十年且距法法定退休年齡齡不足十年的的，勞動者提

12、提出或同意續(xù)續(xù)訂、訂立勞勞動合同的，除除勞動者提出出訂立固定期期限勞動合同同外，應(yīng)當訂訂立無固定期期限勞動合同同。連續(xù)訂立兩次次固定期限勞勞動合同，且且勞動者沒有有勞動合同同法第399條和第400條第1項、第第2項規(guī)定情情形，續(xù)訂勞勞動合同的，勞勞動者提出或或同意續(xù)訂、訂訂立勞動合同同的，除勞動動者提出訂立立固定期限勞勞動合同外，應(yīng)應(yīng)當訂立無固固定期限勞動動合同。需注意，如果用用人單位之前前與勞動者簽簽訂的是以完完成一定工作作任務(wù)為期限限的勞動合同同或者非全日日制用工勞動動合同的，不不論之前簽訂訂了幾次，均均不構(gòu)成簽訂訂無固定期限限勞動合同的的條件。用人單位自用用工之日起滿滿一年不與勞勞動者訂

13、立書書面勞動合同同的，視為用用人單位與勞勞動者已經(jīng)訂訂立無固定期期限勞動合同同。應(yīng)當訂立而未訂訂立無固定期期限勞動合同同的法律后果果自應(yīng)當訂立無固固定期限勞動動合同之日起起向勞動者支支付每月兩倍倍的工資；若若應(yīng)簽勞動合合同而未簽訂訂，在事實勞勞動關(guān)系持續(xù)續(xù)時間一年內(nèi)內(nèi)，從次月起起支付雙倍工工資，滿一年年后，視為已已經(jīng)訂立無固固定期限勞動動合同，但不不需要支付雙雙倍工資。3、以完成一定定工作任務(wù)為為期限勞動合合同范例本合同為完成一一定工作任務(wù)務(wù)為期限的勞勞動合同，合合同期從 日起至 完成之之日止。以完成一定工作作任務(wù)為期限限勞動合同是是指用人單位位與勞動者約約定以完成某某項工作為合合同期限的勞勞

14、動合同。該該類合同與固固定期限勞動動合同相比，有有三大區(qū)別：一是勞動合合同終止的條條件不同。二二是合同因到到期而終止的的結(jié)果不一樣樣。前者可能能需要承擔(dān)一一定的經(jīng)濟補補償金責(zé)任，對對于后者而言言，不論因誰誰的原因而使使勞動合同不不能獲得續(xù)簽簽的，用人單單位都無需支支付任何經(jīng)濟濟補償。三是是兩者連續(xù)簽簽訂的法律后后果不同。一般而言，建筑筑施工業(yè)、培培訓(xùn)業(yè)、技術(shù)術(shù)研發(fā)業(yè)、以以及以前以臨臨時工方式使使用的季節(jié)性性、訂單性、單單項性用工的的均可以完成成一定工作任任務(wù)為期限設(shè)設(shè)置勞動合同同。四、試用期的設(shè)設(shè)計1、試用期條款款的設(shè)計范例試用期為 月月，自 年年 月 日 至 年 月 日止。專業(yè)提示同一勞動者

15、在同同一用人單位位只能被試用用一次。勞動合同期限在在三個月以上上不滿一年的的，試用期不不得超過一個個月；期限在在一年以上不不滿三年的，試試用期不得超超過兩年；期期限在三年以以上的，試用用期不得超過過六個月。試用期應(yīng)當包含含在勞動合同同期限內(nèi)。事實勞動關(guān)系沒沒有試用期。案例：甲在乙公公司工作122天，被辭退退。應(yīng)按事實實勞動關(guān)系對對待。試用期不能延長長。注意：勞動者在在試用期間的的工資必須同同時符合兩個個條件：一是是不得低于法法定最低工資資標準；二是是不得低于用用人單位相同同崗位最低檔檔工資或者勞勞動合同約定定工資的百分分之八十。五、工作內(nèi)容和和工作地點的的設(shè)計1、工作內(nèi)容范例乙方同意按甲方方工

16、作需要，在在 崗位位（工種）工工作，完成該該崗位（工種種）所承擔(dān)的的各項內(nèi)容。經(jīng)經(jīng)雙方協(xié)商一一致，甲方可可根據(jù)生產(chǎn)工工作需要，對對乙方的工作作崗位作變更更，乙方同意意其工資待遇遇也隨之變動動。如果乙方方被甲方聘任任相應(yīng)職務(wù)的的，甲方可依依據(jù)工作需要要或乙方工作作表現(xiàn)調(diào)整乙乙方的職務(wù)。在勞動合同中，用用人單位對勞勞動者工作內(nèi)內(nèi)容的約定應(yīng)應(yīng)當遵循不寬寬不窄的原則則。如果過寬寬，視同沒有有約定；過窄窄，如“總經(jīng)理專職職司機”，則不利于于用人單位的的用工自主權(quán)權(quán)。建議：在勞動合合同中對工作作內(nèi)容，即崗崗位（工種）的的約定使用類類別式的約定定，如管理、操操作、輔助、文文員和銷售等等類別，并對對每一崗位（

17、工工種）設(shè)置等等級，同時，對對所有類別設(shè)設(shè)置職務(wù)，并并對職務(wù)設(shè)置置等級，這樣樣可以最大限限度的行使用用工自主權(quán)。2、工作地點范例乙方同意按甲方方工作需要，工工作地點為 。經(jīng)經(jīng)雙方協(xié)商一一致，甲方可可根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)經(jīng)營需要，對對乙方的工作作地點做變更更，乙方同意意其工資待遇遇隨之變動?？梢愿爬s定，如如“甲方經(jīng)營場場所所在地”等。用人單位依法或或者依約進行行單方變更工工作內(nèi)容與地地點的，不會會存在任何違違法成本問題題。六、勞動報酬的的設(shè)計1、工資額度條條款的設(shè)計范例、乙方正常工工作時間勞動動報酬按 執(zhí)行：A計時工資。乙乙方的基本工工資為 元/月，乙方的的其它勞動報報酬（包括績績效工資、其其它工資、技

18、技術(shù)津貼、工工齡津貼、其其它津貼、其其它補貼、獎獎金、加班工工資及特殊情情況下的工資資，下同）按按國家有關(guān)規(guī)規(guī)定及甲方依依法制定的規(guī)規(guī)章制度執(zhí)行行。B計件工資。具具體計件工資資的計件單位位及勞動定額額均由甲方規(guī)規(guī)章制度規(guī)定定。C.其它工資形形式： 、甲方向乙方方支付的勞動動報酬為稅前前收入。、乙方同意，甲甲方根據(jù)企業(yè)業(yè)的經(jīng)營狀況況，規(guī)章制度度、對乙方的的考核情況和和乙方的工作作年限、獎罰罰情況、崗位位變化、職務(wù)務(wù)調(diào)整等內(nèi)容容調(diào)整乙方的的工資水平，但但不得低于當當?shù)刈畹凸べY資標準。、非因乙方原原因?qū)е峦．a(chǎn)產(chǎn)、停工超過過一個月的或或乙方內(nèi)部待待崗的，則甲甲方按照最低低工資標準計計發(fā)乙方的勞勞動報酬

19、。、乙方工資的的增減，獎金金、津貼、補補貼、加班加加點工資的發(fā)發(fā)放，以及特特殊情況下的的工資支付等等均按甲方依依法制定的規(guī)規(guī)章執(zhí)行。甲甲方依法制定定的規(guī)章未作作規(guī)定的，則則按照有關(guān)法法律法規(guī)政策策執(zhí)行。、乙方每次收收到工資、獎獎金、津貼或或補貼時，均均應(yīng)當認真核核算；對甲方方計發(fā)的工資資、獎金、津津貼或補貼有有異議的，必必須在收到工工資、獎金、津津貼或補貼之之日起七個工工作日內(nèi)向甲甲方提出書面面異議。如果果甲方對乙方方的工資、獎獎金、津貼或或補貼計發(fā)確確有不足，除除乙方在送達達書面異議之之日起七個工工作內(nèi)內(nèi)獲得得補發(fā)外，無無論乙方是否否在約定期限限內(nèi)提出書面面異議，均視視為甲方自向向乙方發(fā)放工

20、工資、獎金、津津貼或補貼之之日起拒絕向向乙方支付未未支付的勞動動報酬。(由由于勞動爭議議調(diào)解仲裁法法第27條的的規(guī)定，該約約定已經(jīng)成為為墻上紙老虎虎條款)、計時工資是按照計時工資資標準和工作作時間支付給給職工個人的的勞動報酬。日工資標準=月月工資標準/21.755天小時工資標準=日工資標準準/8小時計件工資是在一定技術(shù)條條件下，根據(jù)據(jù)職工完成的的合格產(chǎn)品數(shù)數(shù)量或工作量量，按計件單單價支付的勞勞動報酬。其他工資模式式如年薪等。加班工資用人單位應(yīng)當對對勞動者的勞勞動報酬進行行充分設(shè)計，將將其嚴格區(qū)分分為工資、津津貼、補貼和和不計入工資資總額中的福福利，以降低低勞動者加班班工資的計算算基數(shù)。2、工資

21、支付條條款的設(shè)計范例甲方每月 日日發(fā)放工資。如如遇節(jié)假日或或休息日，則則提前到最近近的工作日支支付。乙方同同意，甲方根根據(jù)企業(yè)的經(jīng)經(jīng)營狀況對工工資的發(fā)放時時間作一定的的調(diào)整。但甲甲方需提前書書面告知乙方方，且工資延延遲發(fā)放不得得超過一個月月。工資必須須以法定貨幣幣支付。七、工作時間和和休息休假的的設(shè)計1、工作時間條條款的設(shè)計工作時間，又稱稱法定工作時時間，是指勞勞動者為履行行勞動義務(wù)，在在法定限度內(nèi)內(nèi)應(yīng)當從事勞勞動或者工作作的時間。標準工時制又稱法定最長工工時，是指法法律規(guī)定的在在一定自然時時間（一日或或一周）內(nèi)工工作時間的最長限度。目目前，日最長長工時為8小小時，周最長長工時為400小時。用

22、人人單位也可以以不實行“雙休日”而安排勞動動者每周工作作6天，每天天不超過6小小時40分鐘鐘。不定時工時制制是企業(yè)在特殊條條件下實行的的，針對因生生產(chǎn)特點、工工作性質(zhì)特殊殊需要或職責(zé)責(zé)范圍的關(guān)系系，需要連續(xù)續(xù)上班或難于于按時上下班班，無法適用用標準工作時時間或需要機機動作業(yè)的職職工而采用的的一種工作時時間制度，其其不受標準工工作時間的限限制。綜合計算工時時制以標準工作時間間制度為基礎(chǔ)礎(chǔ)，以一定的的期限為周期期，綜合計算算工作時間的的工時制度。年年工作日為2250天，季季為62.55天，月為220.83天天。細節(jié)問題綜合計算工時時制和不定時時工時制都必必須事先獲得得勞動行政部部門的批準。在法定節(jié)

23、假日加班的，必須視為加班。實行綜合計算工時制的，無論勞動者平時工作時間數(shù)為多少，只要在一個綜合工時計算周期內(nèi)的總工作時間時數(shù)不超過依標準工時制計算的應(yīng)當工作的總時數(shù)即不視為加班。管理崗位和普通崗位一般可以選擇不定時工作時間制度，而技術(shù)性崗位和生產(chǎn)性作業(yè)崗位一般可以選擇綜合計算工時制度。2、休息休假條條款的設(shè)計盡量不要安排排勞動者在法法定節(jié)假日工工作。對病假工資資的，應(yīng)按照照不低于法定定最低工資標標準的80發(fā)放，最好好制定相應(yīng)的的病假工資標標準。八、勞動保護、勞勞動條件和職職業(yè)危害防護護的設(shè)計（略略）九、社會保險條條款的設(shè)計1、如何解決勞勞動者不愿意意參加社會保保險的問題首先，無論是因因為用人單位位原因還是勞勞動者自身原原因，勞動者者可隨時主張張用人單位為為其補繳社會會保險費。其次，用人單位位哪怕是違法法不繳納社會會保險費也應(yīng)應(yīng)當與勞動者者簽訂勞動合合同。第三，用人單位位需要理解“依法足額繳繳納社會保險