城市基礎(chǔ)設(shè)施投資管理實務(wù)

1、645/647前言都市基礎(chǔ)設(shè)施是為都市經(jīng)濟進展和市民生活提供便利條件和配套服務(wù)的各類設(shè)施。具體而言，都市基礎(chǔ)設(shè)施包括以下幾個方面的內(nèi)容：一是都市交通，如都市道路、橋梁、隧道、地鐵、輕軌、汽（電）車、出租汽車、航空、鐵路、長途公路運輸?shù)龋欢黔h(huán)境愛護，如垃圾收集和處理、污水收集和處理、防火、防洪、園林、綠化等。此外，還有能源、供排水、郵電通信等。都市基礎(chǔ)設(shè)施具有以下一些特性：一是使用的公用性。與一般的私人物品不同，所有在其范圍內(nèi)的都市居民和從事生產(chǎn)、運營及其他活動的企事業(yè)單位都可使用。二是服務(wù)的非盈利性。都市基礎(chǔ)設(shè)施具有社會化服務(wù)的性質(zhì)，一般差不多上由政府規(guī)劃建設(shè)的，政府的著眼點是提高都市的整體

2、運行效率，注重于社會效益和環(huán)境效益，經(jīng)濟效益僅僅是參考因素。三是投資回收的間接性。地點政府每年投入大量的資金用于都市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，除了少數(shù)經(jīng)濟效益較好的項目可收回投資和獵取合理利潤外，大多數(shù)項目的建設(shè)資金是不可能直接從項目運行收益中收回的，只能依靠政府稅費來提供補貼。都市基礎(chǔ)設(shè)施項目治理是一個嶄新而充滿挑戰(zhàn)的領(lǐng)域，但市面上的書籍對此甚少涉獵，而且大多數(shù)以理論為主，對實際工作的指導意義不大。由于作者擁有豐富的項目治理經(jīng)驗，因此本書以案例分析為主，不涉及艱深的學究式理論，對從事都市基礎(chǔ)設(shè)施投資治理的政府部門、金融機構(gòu)及實業(yè)投資者有一定的借鑒作用。所用案例皆來源于真實的投資項目，但對項目名稱、地名、

3、人名及具體數(shù)據(jù)作了修飾，以免引起不必要的誤會。全書共分五大部分：第一部分要緊介紹都市基礎(chǔ)設(shè)施項目投資開發(fā)的流程，以讓讀者對其差不多概念有初步了解。第二部分是探討都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的債務(wù)融資治理，重點對G市環(huán)城交通項目利用世界銀行貸款及S污水處理系統(tǒng)工程項目融資的經(jīng)驗進行研究，分析其成功經(jīng)驗及不足之處。第三部分要緊介紹都市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標的操作程序，并結(jié)合H省P電廠項目法人招標的案例進行具體分析，對項目法人招標的優(yōu)缺點進行綜合評價，并提出其進展策略。第四部分著重介紹企業(yè)并購的關(guān)鍵要素，并分析亞能電力控股有限公司在收購美國Saith (中國)控股有限公司過程中，如何對企業(yè)價值進行評估。第五部分要

4、緊匯合了重要投資法規(guī)，供讀者在實際工作中參閱。目錄 TOC o 1-3 前言 PAGEREF _Toc23385636 h 0第一部分 都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資建設(shè) PAGEREF _Toc23385638 h 4第1章都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資開發(fā)程序 PAGEREF _Toc23385639 h 51.1項目投資開發(fā) PAGEREF _Toc23385640 h 51.1.1項目建議書時期 PAGEREF _Toc23385641 h 51.1.2項目可行性研究報告時期 PAGEREF _Toc23385642 h 51.2項目法人組建 PAGEREF _Toc23385643 h 61.3項目

5、建設(shè) PAGEREF _Toc23385644 h 81.3.1建設(shè)模式 PAGEREF _Toc23385645 h 91.3.2招標投標 PAGEREF _Toc23385646 h 111.4項目資金籌措 PAGEREF _Toc23385647 h 141.4.1股東擔保貸款 PAGEREF _Toc23385648 h 141.4.2股東托付貸款 PAGEREF _Toc23385649 h 151.4.3項目融資 PAGEREF _Toc23385650 h 151.4.4企業(yè)債券 PAGEREF _Toc23385651 h 171.5都市基礎(chǔ)設(shè)施的要緊項目合同 PAGEREF

6、_Toc23385652 h 171.5.1工程建設(shè)合同 PAGEREF _Toc23385653 h 181.5.2購售電合同 PAGEREF _Toc23385654 h 201.5.3并網(wǎng)調(diào)度合同 PAGEREF _Toc23385655 h 211.5.4運行維護合同 PAGEREF _Toc23385656 h 211.5.5燃料供應(yīng)合同 PAGEREF _Toc23385657 h 21附錄1：某中外合資建設(shè)電力項目的股東協(xié)議書 PAGEREF _Toc23385658 h 22第二部分 都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的債務(wù)融資 PAGEREF _Toc23385660 h 26第1章國內(nèi)都市基

7、礎(chǔ)設(shè)施項目的債務(wù)融資 PAGEREF _Toc23385661 h 27第2章 環(huán)城交通項目利用世界銀行貸款的經(jīng)驗研究 PAGEREF _Toc23385662 h 312.1 項目實施背景及概況 PAGEREF _Toc23385663 h 312.2 世行貸款的法律文件及資金治理制度 PAGEREF _Toc23385664 h 322.3 項目防范外匯風險的具體措施及存在問題 PAGEREF _Toc23385665 h 34附錄1：世界銀行簡介 PAGEREF _Toc23385666 h 40第3章 S污水處理系統(tǒng)工程利用項目融資方式的經(jīng)驗研究 PAGEREF _Toc2338566

8、8 h 423.1 項目背景及一般情況 PAGEREF _Toc23385669 h 423.2 項目融資方式的差不多框架 PAGEREF _Toc23385670 h 433.3 項目融資結(jié)構(gòu)與選擇貸款銀行 PAGEREF _Toc23385671 h 443.4 對項目融資方式的評價 PAGEREF _Toc23385672 h 473.5 項目融資的進展策略 PAGEREF _Toc23385673 h 49第4章發(fā)行市政債券為都市基礎(chǔ)設(shè)施項目融資 PAGEREF _Toc23385674 h 51的可行性及運作構(gòu)想 PAGEREF _Toc23385675 h 514.1國外市政債券運

9、作概況 PAGEREF _Toc23385676 h 514.2發(fā)行市政債券的必要性和可行性 PAGEREF _Toc23385677 h 524.3地點政府發(fā)行市政債券的具體操作 PAGEREF _Toc23385678 h 55第三部分 都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的法人招標 PAGEREF _Toc23385680 h 61第1章 都市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標與BOT方式的比較 PAGEREF _Toc23385682 h 621.1 BOT的差不多概念 PAGEREF _Toc23385683 h 621.2BOT項目的差不多框架 PAGEREF _Toc23385684 h 631.3BOT項目在中

10、國的實踐 PAGEREF _Toc23385685 h 641.3.1廣東沙角B電廠 PAGEREF _Toc23385686 h 641.3.2 廣西來賓電廠B廠 PAGEREF _Toc23385687 h 651.3.3 四川成都市自來水六廠B廠 PAGEREF _Toc23385688 h 661.3.4 北京開發(fā)區(qū)污水處理廠 PAGEREF _Toc23385689 h 661.4項目法人招標與BOT方式的區(qū)不 PAGEREF _Toc23385690 h 67第2章 都市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標的合同框架 PAGEREF _Toc23385691 h 692.1要緊項目合同 PAGER

11、EF _Toc23385692 h 692.1.1 咨詢合同 PAGEREF _Toc23385693 h 692.1.2 產(chǎn)品或服務(wù)購買合同 PAGEREF _Toc23385694 h 692.1.3 供應(yīng)合同 PAGEREF _Toc23385695 h 702.1.4 運營和維護合同 PAGEREF _Toc23385696 h 702.1.5 保險合同 PAGEREF _Toc23385697 h 702.2特許權(quán)項目協(xié)議 PAGEREF _Toc23385698 h 70第3章 都市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標的具體實施 PAGEREF _Toc23385699 h 753.1項目法人招標

12、的差不多程序 PAGEREF _Toc23385700 h 753.1.1 資格預(yù)審時期 PAGEREF _Toc23385701 h 753.1.2 招標文件編制時期 PAGEREF _Toc23385702 h 783.1.3投標人預(yù)備標書時期 PAGEREF _Toc23385703 h 783.1.4 開標與評標時期 PAGEREF _Toc23385704 h 793.1.5 協(xié)議確認談判時期 PAGEREF _Toc23385705 h 803.1.6 審批及完成融資時期 PAGEREF _Toc23385706 h 813.2 項目法人招標的案例分析 PAGEREF _Toc23

13、385707 h 813.2.1項目概況 PAGEREF _Toc23385708 h 823.2.2投標人簡介 PAGEREF _Toc23385709 h 823.2.3評標結(jié)果分析 PAGEREF _Toc23385710 h 83附錄1: H省P電廠BOT項目法人招標文件 PAGEREF _Toc23385711 h 89附錄2: 亞能電力控股有限公司投標文件 PAGEREF _Toc23385712 h 92SHARE TRANSFER AGREEMENT PAGEREF _Toc23385713 h 110附錄3:H省計委與亞能電力控股有限公司簽訂的投資協(xié)議(即特許權(quán)項目協(xié)議) P

14、AGEREF _Toc23385714 h 123附錄4: C銀行為H省P電廠出具的履約保函 PAGEREF _Toc23385715 h 131附錄5: H省P電廠上網(wǎng)電價構(gòu)成及調(diào)整公式 PAGEREF _Toc23385716 h 134附錄6：H省P電廠投資價值分析報告 PAGEREF _Toc23385717 h 137附錄7：H省P電廠的設(shè)計、采購、施工承包服務(wù)交鑰匙合同（EPC合同） PAGEREF _Toc23385719 h 147第4章 都市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標的進展策略 PAGEREF _Toc23385720 h 2174.1對項目法人招標的初步認識 PAGEREF _T

15、oc23385721 h 2174.2項目法人招標的進展策略 PAGEREF _Toc23385722 h 218第四部分 都市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)的兼并與收購 PAGEREF _Toc23385724 h 220第1章 外商在華投資狀況分析與外資并購前景預(yù)測 PAGEREF _Toc23385725 h 2211.1 外商在華投資歷史回憶 PAGEREF _Toc23385726 h 221第2章 都市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)并購的關(guān)鍵要素 PAGEREF _Toc23385727 h 2252.1 外國投資者的投資動向 PAGEREF _Toc23385728 h 2252.2 選擇合作伙伴的差不多步驟 PA

16、GEREF _Toc23385729 h 2262.3 盡職調(diào)查能夠揭示許多問題 PAGEREF _Toc23385730 h 2272.4 交易的“中止因素”和“破壞因素” PAGEREF _Toc23385731 h 2302.5 八個關(guān)鍵成功要素 PAGEREF _Toc23385732 h 231第3章 都市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)并購的定價法則 PAGEREF _Toc23385733 h 233附錄1：亞能電力并購Saith（中國）控股公司的分析報告 PAGEREF _Toc23385735 h 237附錄2：H省P電廠項目盡職調(diào)查之法律意見書 PAGEREF _Toc23385736 h 2

17、57第五部分 重要投資法規(guī)及文獻匯編 PAGEREF _Toc23385738 h 273附錄1：國務(wù)院關(guān)于固定資產(chǎn)投資項目試行資本金制度的通知 PAGEREF _Toc23385740 h 274附錄2：關(guān)于實行建設(shè)項目法人責任制的暫行規(guī)定 PAGEREF _Toc23385741 h 277附錄3：境外進行項目融資治理暫行方法 PAGEREF _Toc23385742 h 282附錄4：國家計委關(guān)于印發(fā)促進和引導民間投資的若干意見的通知 PAGEREF _Toc23385744 h 285附錄5：上市公司收購治理方法 PAGEREF _Toc23385745 h 288附錄6：外商投資產(chǎn)業(yè)

18、指導目錄 PAGEREF _Toc23385746 h 302附錄7：中華人民共和國招標投標法 PAGEREF _Toc23385747 h 322參考文獻 PAGEREF _Toc23385748 h 338第一部分 都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資建設(shè)第1章都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資開發(fā)程序都市基礎(chǔ)設(shè)施項目是一項龐大而復(fù)雜的系統(tǒng)工程，從其開發(fā)到建成投產(chǎn)往往歷時數(shù)年，耗資巨大。政府、項目發(fā)起人(通常為投資者)、銀行、建設(shè)承包商、運行承包商、原材料料供應(yīng)商以及工程咨詢顧問、財務(wù)顧問等項目建設(shè)的參與方在項目中緊密合作、共擔風險、分享利益，促使投資項目最終得以順利完成。隨著我國法律的不斷完善以及法制化進程的不斷

19、深入，律師作為項目的法律顧問也開始進入到都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的開發(fā)、建設(shè)及投產(chǎn)的全過程中，并扮演著越來越重要的角色。長期的實踐證明，律師的參與對合法有序地順利推進項目開發(fā)，降低項目的建設(shè)運營風險具有重要意義。本章以電力項目為例，闡述都市基礎(chǔ)設(shè)施項目投資開發(fā)的具體運作流程，其他類型的都市基礎(chǔ)設(shè)施項目（如交通、環(huán)保）與此大同小異，能夠參考其運作規(guī)范進行完善。1.1項目投資開發(fā)1.1.1項目建議書時期項目建議書一般應(yīng)包括以下方面的內(nèi)容：項目提出的必要性及依據(jù)；產(chǎn)品方案、擬建規(guī)模和建設(shè)地點的初步設(shè)想；資源情況、建設(shè)條件、協(xié)作關(guān)系、設(shè)備或技術(shù)引進的國不及廠商的初步分析；投資估算、資金籌措及還貸方案設(shè)想；項目

20、進度安排；經(jīng)濟效益和社會效益的初步可能，包括初步的財務(wù)評價和國民經(jīng)濟評價；環(huán)境阻礙的初步評價；結(jié)論及附件等。都市基礎(chǔ)設(shè)施項目在報送項目建議書時，一般需同時附送金融機構(gòu)貸款意向書（如需要申請貸款），以及由各投資方所簽署的合資或合作意向書。合資或合作意向書是指投資各方就共同投資、開發(fā)某一項目初步達成一致意見的文件。通常情況下，意向書僅表明投資各方對投資的意向，并不對投資行為作出具體的規(guī)定，為此，投資各方可能在意向書中規(guī)定該意向書對任何一方均不具有約束力。但作為投資各方就項目投資開發(fā)及各個環(huán)節(jié)開展工作的依據(jù)，項目發(fā)起人以及各級地點政府往往十分重視意向書的簽署。1.1.2項目可行性研究報告時期可行性研

21、究報告應(yīng)由項目法人通過招標投標或托付方式，確定有相應(yīng)資質(zhì)或等級的工程咨詢（設(shè)計）單位承擔，一般應(yīng)包括以下方面的內(nèi)容：項目概況；項目建設(shè)的必要性；市場預(yù)測；項目建設(shè)選址及建設(shè)條件論證；建設(shè)規(guī)模和建設(shè)內(nèi)容；項目外部配套建設(shè)；節(jié)能、節(jié)水；環(huán)境愛護；消防和勞動安全；機構(gòu)設(shè)置、勞動定員和人員培訓；項目實施進度打算；招標投標；投資估算與資金籌措；經(jīng)濟效益及社會效益；結(jié)論及建議等。同時，應(yīng)附上環(huán)保部門對項目環(huán)評大綱的批復(fù)和國土部門核發(fā)的建設(shè)用地通知書復(fù)印件。此外，利用銀行貸款進行融資的項目還應(yīng)附上有關(guān)銀行的貸款承諾函。本時期的合同、協(xié)議或意向性文件只需經(jīng)相關(guān)方草簽即可，一般只有在項目的可行性研究報告通過打算

22、行政主管部門批復(fù)后方可正式簽署和生效。除上述文件外，依照國家計委2001年第9號令建設(shè)項目可行性研究報告增加招標內(nèi)容以及核準招標事項暫行規(guī)定的規(guī)定，建設(shè)項目在上報項目可行性研究報告時應(yīng)增加有關(guān)招標的內(nèi)容，具體內(nèi)容包括：項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及重要設(shè)備、材料等采購活動的具體招標范圍（全部或者部分招標），擬采納的招標組織形式（托付招標或者自行招標），擬采納的招標方式（公開招標或者邀請招標）。經(jīng)項目審批部門批準，在報送可行性研究報告前已先行開展招標活動的，應(yīng)在報送的可行性研究報告中予以講明。1.2項目法人組建我國對差不多建設(shè)項目推行項目法人責任制。就都市基礎(chǔ)設(shè)施項目而言，項目法人責任制是指投

23、資項目出資者依照國家有關(guān)法律和法規(guī)組建項目公司，由項目公司依法負責項目的策劃、資金籌措、建設(shè)、治理、生產(chǎn)經(jīng)營、債務(wù)償還和資產(chǎn)的保值增值，并享有相應(yīng)權(quán)利，實行責權(quán)利相統(tǒng)一的制度。依照目前的規(guī)定，新建投資項目在項目建議書批準后，即應(yīng)及時組建項目法人籌備組織，具體負責項目法人的籌建工作，項目法人籌備組織由項目的投資方派代表組成。有關(guān)單位在申報項目可行性研究報告時，須同時提出項目法人的組建方案。在項目法人的組建過程中涉及較多的法律事務(wù)，包括策劃并確定項目公司的組建方案；起草股東協(xié)議（在外商投資項目中稱為合資或合作合同）和公司章程，處理在相關(guān)合作談判中產(chǎn)生的法律文件以及受托辦理公司登記等法定手續(xù)。一般來

24、講，項目公司的組建方案具備以下要素：投資各方；項目法人的組織形式（目前內(nèi)資項目法人只同意以兩種形式存在：有限責任公司和股份有限公司）；項目法人組建方式，即項目公司為新成立的項目公司依舊以原已存在的企業(yè)法人承擔項目法人的職能；投資各方對注冊資本的出資比例以及項目法人的性質(zhì)。在確定項目公司的組建方案時下列問題需要予以注意：股東協(xié)議和章程內(nèi)資項目為保證項目公司設(shè)立及項目前期開發(fā)工作得以順利和按打算進行，并明確各投資方在此過程中的責任和義務(wù)，在實踐中投資方通常都會簽署一份股東協(xié)議。股東協(xié)議要緊規(guī)定項目的投資額，項目公司的注冊資本以及各投資方的出資和融資義務(wù)、項目的前期開發(fā)工作、項目前期開發(fā)建設(shè)的模式等

25、，因其側(cè)重點的不同，在實踐中股東協(xié)議也多被稱“出資協(xié)議”。股東協(xié)議不僅是一種出資協(xié)議，也能夠是投資方以后簽署項目公司章程的約束性文件。股東各方簽署的公司章程是項目公司成立的必備要件，其生效時刻為項目公司成立之日，即公司在工商部門設(shè)立登記之日。公司章程中必須具備一些法定條款，這些條款包括：公司名稱和住宅；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的權(quán)利和義務(wù)；股東的出資方式和出資額；股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生方法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算方法。在起草上述條款時，必須遵守公司法及其他相關(guān)法律關(guān)于上述內(nèi)容的強制性要求，以便公司章程得以順利通過工商部

26、門的審查。(二)都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的項目法人亦可為外商投資企業(yè)，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。當外資(包括港、澳)投資超過25%時，則需考慮成立中外合資經(jīng)營企業(yè)或中外合作經(jīng)營企業(yè)。依照目前法律的有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)為有限責任公司性質(zhì)，即必定為企業(yè)法人；而中外合作經(jīng)營企業(yè)則既能夠為企業(yè)法人亦能夠為非企業(yè)法人形式存在，但作為都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的項目公司，其仍必須為企業(yè)法人。由國內(nèi)投資者投資城建項目的項目法人與外商投資城建項目的項目法人在公司的設(shè)立與經(jīng)營方面的差異要緊體現(xiàn)在以下幾個方面：設(shè)立程序外商投資都市基礎(chǔ)設(shè)施項目在組建項目公司時，中外投資方必須簽署合資或合作合同，且在

27、上報項目建議書時即需提交投資方的合資或合作意向書；同時，在外商投資的都市基礎(chǔ)設(shè)施項目中投資方需經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門或其授權(quán)部門批準并獲得外商投資企業(yè)批準證書后，方可到工商部門辦理工商登記，成立項目公司。內(nèi)資項目公司的設(shè)立無上述程序要求。章程和協(xié)議外商投資項目公司的公司章程必須依照投資各方所簽署的合資/合作合同制定，如有不一致時以經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門審查批準的合資/合作合同為準(包括其后的變更)。而內(nèi)資項目公司的設(shè)立及運營均以工商局核準的公司章程為依據(jù)。（3）注冊資本出資按照公司法規(guī)定，公司的注冊資本必須在公司成立時全部到位。外商投資項目公司的注冊資本可在項目公司成立后的一定時刻內(nèi)分期或一次性到位(具體時刻將視

28、注冊資本的多少依法確定)。以電力項目為例，由于在項目公司的注冊資本按不低于投資總額的20%設(shè)定，通常數(shù)額巨大，而項目公司在成立之初并不需要投入大量的建設(shè)資金，因此為有效地幸免或減少因注冊資本金大量沉淀而增加投資方的資金成本，內(nèi)資項目公司通常采納逐步追加、變更公司注冊資本，換發(fā)營業(yè)執(zhí)照的方法來解決。 （4）公司機構(gòu)內(nèi)資項目公司按照公司法的規(guī)定設(shè)立，其組織機構(gòu)應(yīng)包括股東會、董事會（或執(zhí)行董事）、監(jiān)事會（或執(zhí)行監(jiān)事）和總經(jīng)理等，其中股東會為公司的最高權(quán)力機構(gòu)。而外商投資項目公司系依外商投資企業(yè)法設(shè)立，無需設(shè)立股東會和監(jiān)事會，董事會為公司的最高權(quán)力機構(gòu)。（5）回收投資當項目法人為中外合作經(jīng)營企業(yè)時，依

29、照現(xiàn)行法律規(guī)定，經(jīng)財稅部門批準，同意外方在接著承擔股東責任的前提下，通過一定的方式提早回收投資，即在項目公司終止前回收投資，而關(guān)于內(nèi)資項目公司，一旦項目公司成立，任何一方均無權(quán)撤回出資，除非項目公司解散。（6）稅收政策與內(nèi)資項目公司相比，外商投資的項目公司目前尚享有一定范圍內(nèi)的稅收減免的優(yōu)惠政策。1.3項目建設(shè)項目建設(shè)時期的關(guān)鍵工作在于：(1)選擇確定建設(shè)治理模式，起草相關(guān)的法律文件；(2)工程招標及評標工作。1.3.1建設(shè)模式以電力項目為例，目前開發(fā)建設(shè)要緊有三種模式，即業(yè)主自行治理模式、總承包模式和工程治理承包模式。隨著我國加入WTO，國際工程建設(shè)治理的經(jīng)驗和慣例正逐步被我國都市基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)

30、域廣泛采納。(1) 業(yè)主治理模式業(yè)主治理模式也是傳統(tǒng)的差不多建設(shè)項目建設(shè)治理模式，即由投資方組建的項目公司（業(yè)主）自行選擇工程的設(shè)計、材料供應(yīng)、設(shè)備供應(yīng)、施工、安裝調(diào)試、監(jiān)理等單位并分不與之簽署合同，負責對整個項目的建設(shè)過程進行治理。在業(yè)主治理模式下，業(yè)主通過對各類合同的治理來最終達到項目治理的目的。在都市基礎(chǔ)設(shè)施項目投資多元化，特不是大量社會資本涌向電力項目投資的背景下，為了彌補業(yè)主在專業(yè)人員及建設(shè)治理經(jīng)驗上的不足，目前一些電力項目中采納了托付建設(shè)治理的模式，即由業(yè)主托付一家專業(yè)的建設(shè)治理單位代表業(yè)主對業(yè)主所簽署的一系列項目合同進行治理并監(jiān)督此類合同的執(zhí)行，類似于國外的業(yè)主工程師，同時負責業(yè)

31、主托付的其他一些本應(yīng)由業(yè)主執(zhí)行的與項目建設(shè)有關(guān)的工作。托付建設(shè)治理模式減輕了業(yè)主的負擔，能夠關(guān)心業(yè)主較好地實現(xiàn)項目的建設(shè)目標，但從法律性質(zhì)上而言，托付建設(shè)治理模式只是業(yè)主治理模式的一種變化，并不能改變業(yè)主對項目建設(shè)承擔全面治理責任的事實。在業(yè)主治理模式下，由于各個合同分不簽訂，所有合同均由業(yè)主(或其受托人)負責治理，就產(chǎn)生了各個合同之間接口的問題。從風險治理的角度而言，由于各個合同主體均對業(yè)主負責，就會產(chǎn)生一定的合同接口風險。因此，在業(yè)主治理模式下要求各個項目合同主體相互緊密配合才能保證整個項目得以順利完成。因此在起草、簽訂合同時需要特不注意使各個與項目建設(shè)有關(guān)的合同之間能夠做到相互銜接，緊密

32、配合。然而電力項目建設(shè)過程中每天依舊會產(chǎn)生不同的無法預(yù)知的問題，通過合同完全劃分各個合同主體的責任或風險界線并不現(xiàn)實，大量不同的合同及合同主體的存在，不可幸免地造成責任相互交叉或落空，由此產(chǎn)生的風險及責任則只能由業(yè)主承擔?？偟膩碇v，在業(yè)主治理模式下，業(yè)主必將承擔一些無法轉(zhuǎn)嫁或難以轉(zhuǎn)嫁的項目建設(shè)風險。(2) 交鑰匙承包模式（EPC方式）為減少業(yè)主治理模式下業(yè)主所承擔的風險，國際上在基礎(chǔ)設(shè)施項目建設(shè)興起的過程中產(chǎn)生了交鑰匙承包模式的項目建設(shè)治理模式。美國在20世紀60-70年代由于獨立發(fā)電廠(Independent Power Project，簡稱IPP)出現(xiàn)而首先采納了這一模式。交鑰匙承包模式是

33、指業(yè)主將包括項目設(shè)計(包括概念設(shè)計)、設(shè)備采購、土建施工、設(shè)備安裝、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)培訓、試生產(chǎn)直至整個項目建成投產(chǎn)的全過程均交由獨立的建設(shè)承包商負責的一種模式，承包商將在“固定工期、固定價格及保證性能質(zhì)量”的基礎(chǔ)上完成電力項目的建設(shè)工作。業(yè)主與承包商之間為此簽訂的合同一般稱為交鑰匙承包合同，也稱“一攬子項目合同”，或“總承包合同”。交鑰匙承包模式一般具有如下特點： 由于交鑰匙承包模式下的承包商兼具業(yè)主治理模式下項目公司的一部分職能及施工單位的職能，并對業(yè)主承擔全面的治理責任，因此，它必須對整個建設(shè)過程進行充分有效的協(xié)調(diào)。一般地，交鑰匙承包模式下的承包商對項目所涉行業(yè)的技術(shù)有較充分的掌握和理解，

34、并具有專門強的項目施工治理能力。而業(yè)主將通過合同治理對對承包商進行監(jiān)督和治理。 交鑰匙承包模式就其字面含義，即為在項目完工并可投入運行時方才移交給業(yè)主，承包商提供的服務(wù)應(yīng)包括自項目開工起至項目完工投產(chǎn)止的全過程服務(wù)。在此情況下，業(yè)主對工程建設(shè)的參與應(yīng)當僅限于合同治理及對施工質(zhì)量的監(jiān)督治理。承包商對工程建設(shè)過程享有較充分的自主權(quán)，業(yè)主除按合同規(guī)定外不得進行任何干預(yù)。 交鑰匙承包模式是一項固定工期的建設(shè)模式，承包商對項目的整體交付時刻承擔責任，除非合同另有規(guī)定，否則業(yè)主不得要求承包商提早或推遲工期。因此，業(yè)主對工程項目的投產(chǎn)差不多上有一個比較準確的評估，從而使整個項目的商業(yè)打算更有保證。 交鑰匙承

35、包同時也是一種固定價格的建設(shè)模式，除非發(fā)生合同規(guī)定的情況，合同價格在整個合同期內(nèi)一般是固定不變的，除非出現(xiàn)合同中規(guī)定的范圍變更或不可抗力等有限的緣故外，否則合同價格不得予以調(diào)整。因此，業(yè)主對工程造價有一個比較客觀的了解，使工程投資操縱能得到有效保證。 在交鑰匙承包模式下，業(yè)主承擔的責任要緊包括征地、政策處理、生產(chǎn)預(yù)備、籌措資金并按合同進行支付，由于承包商獨立承擔了全過程的建設(shè)任務(wù)，從而使業(yè)主有更多的精力與時刻解決應(yīng)由其負責的工作，假如由于此類問題導致工期延長或價格超支應(yīng)由業(yè)主自行負責。(3)工程治理承包模式工程治理承包模式是區(qū)不于上述兩種方式的一種新的工程建設(shè)模式。在該模式下，業(yè)主通常將合同全

36、部承包給“工程治理承包商”，再由工程治理承包商將工程分包給有資質(zhì)的各個分包商。在該模式下，工程治理承包商承擔的是一種工程治理責任，不再承擔具體的施工責任。為了增強治理承包商的效率治理，在項目公司與治理承包商之間通常有一份風險分擔協(xié)議。治理承包合同通常采納成本加酬金的方式確定合同價格。工程治理承包模式使咨詢工程公司有可能參與項目承包，發(fā)揮其工程建設(shè)治理的優(yōu)勢。然而，我國目前采納這種模式的項目還不是特不普遍，這既有適應(yīng)問題，也有法律環(huán)境的問題。1.3.2招標投標依照招標投標法及其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，在都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的建設(shè)過程中，項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料、服

37、務(wù)等的采購，必須按照有關(guān)法律通過招標方式進行。隨著招投標活動法制化的迅速推進，招投標活動中律師的作用也逐漸得到招投標活動參與各方的重視。加強法律觀念，提高法律意識，關(guān)于規(guī)范差不多建設(shè)項目招標投標活動，維護招投標活動當事人的合法權(quán)益，保障招投標市場的正常秩序有著重要意義。國家計委和司法部對律師參與大中型項目招投標活動中的法律業(yè)務(wù)十分重視，曾以司辦通字1998第6號文指出：律師從事差不多建設(shè)大中型項目招標投標法律業(yè)務(wù)是指為招標數(shù)額較大或采取國際招標的建設(shè)項目的招投標文件、合同文本提供咨詢；審查、修改、制作相關(guān)法律文件，以及就招標文件最終文本出具法律咨詢意見書等活動。為了保證國家投資的效益和安全，項

38、目法人或招標代理機構(gòu)應(yīng)當聘請律師就招標文件和有關(guān)合同文本出具法律咨詢意見書。依照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定及作者本人參與都市基礎(chǔ)設(shè)施項目招標投標的經(jīng)驗，在招標投標活動中一般應(yīng)注意以下幾個方面的問題：（1）招標范圍都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標： 施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的； 重要設(shè)備、材料等物資的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的； 勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的； 單項合同估算價低于第、項規(guī)定的標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。（2）可行性

39、研究報告中的招標內(nèi)容依照國家計委2001年第9號令的規(guī)定，除了經(jīng)項目批準機關(guān)同意在可行性研究報告批復(fù)前進行招標的以外，都市基礎(chǔ)設(shè)施項目上報的可行性研究報告中應(yīng)包括以下招標內(nèi)容：招標范圍；招標的組織形式（托付招標或自行招標）；招標方式（邀請招標或公開招標）。經(jīng)項目審批部門批準，在報送可行性研究報告前已先行開展招標活動的，應(yīng)在報送的可行性研究報告中對招標情況予以講明。 （3）招標方式招標分為公開招標和邀請招標兩種方式。依照現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定，全部使用國有資金投資或者國有資金投資占控股或者主導地位的都市基礎(chǔ)設(shè)施項目，原則上均應(yīng)當進行公開招標。關(guān)于國家及省、自治區(qū)、直轄市一級重點項目，不適宜公開招標而需采納

40、邀請招標方式的，應(yīng)經(jīng)國家計委或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準。（4）評標標準和方法依照現(xiàn)行的有關(guān)規(guī)定，在招標過程中評標委員會應(yīng)當依照招標文件規(guī)定的評標標準和方法，對投標文件進行系統(tǒng)地評審和比較。招標文件中沒有規(guī)定的標準和方法不得作為評標的依據(jù)。同時招標文件中規(guī)定的評標標準和評標方法應(yīng)當合理，不得含有傾向或者排斥潛在投標人的內(nèi)容，不得阻礙或者限制投標人之間的競爭。上述規(guī)定的目的在于防止招標人無依照地對投標文件進行評價，幸免暗箱操作。這就要求招標人在編制標書時應(yīng)依照自己的實際需要在法律同意的范圍內(nèi)確定必要的評標標準和方法，否則將給以后的評標工作帶來困難并可能無法選擇到最符合招標人要求的投標人。（

41、5）投標保證金要求投標人在投標時提供投標保證金是法律給予招標人的一項權(quán)利，然而為了幸免挫傷投標人的投標積極性或者給投標人帶來過多的額外負擔，招標人在確定投標保證金的金額時不宜過高。關(guān)于未中標的投標人的投標保證金，招標人應(yīng)在與中標人簽署相關(guān)合同后5個工作日內(nèi)退還，而不得在招標文件中隨意要求延長投標保證金的有效期，中標人的投標保證金能夠抵為履約保證金。（6）問題澄清我國法律同意招標人對招標文件進行澄清或修改，也同意投標人對投標文件進行澄清。招標人對招標文件的澄清或修改應(yīng)在投標截止日15天往常通知投標人；招標人能夠在評標過程中要求投標人對投標文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者講明，然而澄清或者講

42、明不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容，投標人應(yīng)當對招標人提出的問題進行必要的澄清或講明，否則招標人有權(quán)拒絕該投標。關(guān)于投標人在投標文件中以類似“希望”或“建議”等詞語提出的問題，招標人應(yīng)要求投標人講明其性質(zhì)，即是否為對招標文件的偏差，而不宜置之不理，以便公正地做好評標工作，幸免給以后的合同簽署及履行帶來不必要的苦惱，然而假如招標人在招標文件中即已講明關(guān)于投標人以類似“希望”或“建議”等詞語提出的問題，招標人將不視其為投標人提出的偏差并不在合同中予以考慮時，招標人可不予理會。（7）投標人資格現(xiàn)行招投標法律規(guī)定，投標人必須具備承擔招標項目的能力及良好的資信狀況，同時，招標人能夠依照

43、招標項目本身的要求，在招標公告或者投標邀請書中，要求潛在投標人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標人進行資格審查。然而招標人在設(shè)置資格條件時不得不合理地限制或者排斥潛在投標人，不得對潛在投標人實行卑視待遇。（8）國際慣例與我國的招投標法律國際上關(guān)于招投標的運作已有一些比較成熟的作法，比如聯(lián)合國示范法、世行指南、亞行導則、歐盟指令等都對招投標有較為具體的規(guī)定。我國現(xiàn)行的招投標法律也在專門多方面借鑒了上述規(guī)定。有必要強調(diào)的是招標文件的編制依據(jù)問題，目前的招標文件專門多是依照上述一些國際慣例而制作的，其規(guī)定盡管大部分與我國招投標法律的規(guī)定是一致的，但有時也會有沖突。而依照我國的招投標法律，國

44、內(nèi)的招標項目必須遵守現(xiàn)行的國內(nèi)招投標法律，只有使用國際組織、外國政府貸款、援助資金的項目才能夠適用不同于國內(nèi)招投標法律的其他有關(guān)招投標條件或程序的規(guī)定。也確實是講通常情況下，招標人并不能以遵守國際慣例為由來規(guī)避國內(nèi)招投標法律的相關(guān)規(guī)定。因此，為了遵守法律的規(guī)定，在編制一般項目的招標文件時必須依據(jù)國內(nèi)招投標法律的規(guī)定進行，只有在國內(nèi)法沒有規(guī)定的情況下才能夠依照國內(nèi)法的立法精神及原則借鑒國際慣例中的有益經(jīng)驗。1.4項目資金籌措都市基礎(chǔ)設(shè)施項目不僅是技術(shù)密集型項目，也是資金密集型項目，投資方自身的資金實力通常不足以滿足項目總的資金需求。從現(xiàn)代企業(yè)防范經(jīng)營風險的角度而言，即使投資方擁有足夠的資金，也可

45、不能將過多的資金投入到一個項目當中去。通常，投資方提供項目資金總需求的一定比例作為項目公司的注冊資本，注冊資本與項目總投資之間的差額通過對外融資解決。目前，國內(nèi)都市基礎(chǔ)設(shè)施項目總投資中除注冊資本以外的資金要緊通過股東擔保貸款或托付貸款的方式解決。在此方式下，投資方在項目經(jīng)營過程中所承擔的風險與其采納全額出資下相差無幾。采納這種方式要緊緣故有以下幾個方面：首先，我國銀行在長期的打算經(jīng)濟模式下未能形成項目風險評估體系，導致無法通過國際上通用的項目融資方式向項目提供資金。其次，投資方的投資渠道不暢，在長期打算經(jīng)濟體制下形成的條塊分割局面還未能得到突破，如投資方自有資金富裕，與其存銀行不如采納托付貸款

46、方式，以提高資金的使用效率，增加企業(yè)收益。第三，我國有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，導致采納項目融資方式或項目債券方式在法律上有一定的障礙，如項目融資下的資產(chǎn)抵押需要對現(xiàn)行擔保法體系進行修改、現(xiàn)行法律存在對企業(yè)債券發(fā)行條件的限制等。1.4.1股東擔保貸款股東擔保貸款確實是指由股東各方按各自的出資比例對項目公司向銀行的借款提供擔保。在這種貸款模式下需要注意以下幾個問題：(1) 貸款銀行的實力狀況，由于都市基礎(chǔ)設(shè)施項目的資金需求量特不大，而且資金能否按時到位直接關(guān)系到項目的建設(shè)進度和工期，若銀行不能按打算提供資金則專門可能會給投資方造成巨大的損失（包括預(yù)期的利潤損失、違約賠償?shù)龋虼嗽谶x擇貸款銀行時必須慎重

47、考慮其履約能力，假如條件同意的話，采納銀團貸款應(yīng)不失為一種較為安全可行的方法。 (2) 保證責任，在股東擔保的情況下，貸款銀行有時會提出由股東各方對貸款承擔連帶保證責任，也確實是講在項目公司不能按期歸償還債務(wù)時，銀行能夠向任何一家股東或多家股東提出要求清償全部債務(wù)的請求，然后由已承擔清償責任的股東向項目公司或依照各股東所應(yīng)承擔的保證責任向其他股東追償。這種保證模式增加了銀行貸款的安全性，但卻加大了股東，尤其是實力較強的股東的風險。(3) 提款打算，借款合同中的資金提取打算應(yīng)與項目建設(shè)進度對資金的需求打算一致，以便最大限度地節(jié)約財務(wù)費用，并盡可能要求貸款銀行同意能依照具體情況靈活地修改提款打算。

48、 1.4.2股東托付貸款股東托付貸款是指由股東方托付銀行或信托投資機構(gòu)向項目公司提供貸款，需要指出的是托付貸款盡管使用的是股東方（托付人）的資金，但卻是以銀行或信托投資機構(gòu)的名義貸出的，即在托付貸款中貸款人是銀行或信托投資機構(gòu)，而不是股東。股東托付貸款通常不需要保證人，除非委貸雙方另有約定，貸款人亦不對借款人拖延還款或無力還款向托付人承擔任何責任。1.4.3項目融資除了上述兩種傳統(tǒng)的融資模式以外，近來，國內(nèi)的都市基礎(chǔ)設(shè)施項目也在嘗試其他的融資模式，項目融資確實是其中的一種。(1) 項目融資的概念項目融資是指以項目的資產(chǎn)、預(yù)期收益或權(quán)益作抵押取得無追索權(quán)或有限追索權(quán)的貸款無追索權(quán)的項目融資是指貸

49、款人對項目發(fā)起人無任何追索權(quán)，只能依靠項目本身的資產(chǎn)和現(xiàn)金流量來保證貸款償還的融資方式，即使項目實際運作失敗，債權(quán)人也只能要求以項目本身的財產(chǎn)或盈余償還所欠債務(wù)，而對項目以外的資產(chǎn)無追索權(quán)。具體的運作流程將在本書第二部分第3章中詳細論述。純粹的無追索權(quán)項目融資是無法作到的，由于項目資產(chǎn)的變現(xiàn)能力受到限制（特不是道路、橋梁、電站等項目的資產(chǎn)，往往專門難變現(xiàn)），以及項目本身的贏利狀況受到各種不確定性因素的阻礙等緣故，僅僅依靠項目自身的資產(chǎn)和以后現(xiàn)金來償還貸款本息，債權(quán)人的利益將專門難得到保障。有限追索權(quán)項目融資即項目發(fā)起人需承擔有限債務(wù)責任和義務(wù)的項目融資，這種有限性表現(xiàn)在時刻上的有限性、金額上的

50、有限性和對象上的有效性。當項目不能完成或經(jīng)營失敗，項目本身的資產(chǎn)或收益不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人就有權(quán)向這些擔保人進行追索。各個擔保人對項目債務(wù)所負的責任，僅以其各自所提供的擔保金額或按有關(guān)協(xié)議所承擔的義務(wù)為限。(2) 項目融資的擔保結(jié)構(gòu)在項目融資中，項目本身的盈利前景是通過一系列的合同安排加以體現(xiàn)的，除通過建設(shè)承包合同以保證獲得一個性能合格，同時工期固定的項目以外，貸款人最為關(guān)注的是針對貸款的擔保結(jié)構(gòu)。通常在都市基礎(chǔ)設(shè)施工程項目融資中所涉及的擔保要緊有： A、項目資產(chǎn)抵押在項目融資下，貸款人會要求將項目所有資產(chǎn)(包括今后不斷形成的資產(chǎn))全部抵押給貸款人。此處的抵押與一般正常的抵押相同，但由于項

51、目資產(chǎn)是不斷形成的，而我國現(xiàn)行法律尚未對浮動設(shè)押作出規(guī)定，因此，在實際操作中項目資產(chǎn)抵押將需要采納一些變通方法來實現(xiàn)。B、合同權(quán)益質(zhì)押合同權(quán)益質(zhì)押是由業(yè)主將其在各項目合同項下的權(quán)益全部質(zhì)押給貸款銀行。要緊包括總承包合同權(quán)益質(zhì)押、購電合同權(quán)益質(zhì)押、保險合同權(quán)益質(zhì)押、運行維護合同權(quán)益質(zhì)押、燃料供應(yīng)合同權(quán)益質(zhì)押、設(shè)備供應(yīng)合同權(quán)益質(zhì)押等。在總承包合同權(quán)益質(zhì)押情況下，貸款人通常會要求對工程建設(shè)承包合同的全過程進行監(jiān)控，這種監(jiān)控要緊是通過由貸款人審查批準建設(shè)承包合同來實現(xiàn)的。在項目融資條件下的建設(shè)承包合同一般要求具有下列條款：在承包商緣故導致性能不能達到最低標準要求時，承包商應(yīng)承諾全盤購買該項目；假如業(yè)主

52、怠于履行其在建設(shè)承包合同項下的權(quán)利義務(wù)時，貸款人應(yīng)有權(quán)直接介入該合同，接管業(yè)主在該合同項下的權(quán)利義務(wù)。以電力項目為例，在購電合同權(quán)益質(zhì)押情況下，由于購電合同是電力項目收益的保證，假如沒有購電合同電力項目就無法產(chǎn)生收益，從而會危及項目貸款的償還，因此在項目融資條件下的購電合同應(yīng)明確以下條款：上網(wǎng)電力電量得到保證；上網(wǎng)電價假如不能彌補成本支出時的處理方法；假如由于購電方緣故導致購電合同終止時，購電方應(yīng)以按合同規(guī)定公式計算的價格購買整個項目；假如售電方怠于履行購電合同，則貸款人有權(quán)直接介入該合同，并接管售電方在該合同項下的權(quán)利義務(wù)。 C、超支承諾在項目融資中，貸款人為防止因工程項目超支導致項目無法接

53、著建設(shè)，一般要求項目的發(fā)起人或其提供的其他第三方作出承諾，當項目超過投資估算時，超出部分將采納增加出資或由其他第三方提供資金的形式予以補足。D、賬戶監(jiān)管為了操縱項目業(yè)主合理開支，保證擁有足夠的資金以還貸款人的貸款，貸款人一般要求對賬戶加以監(jiān)管。賬戶監(jiān)管也可稱之為賬戶質(zhì)押，是指項目業(yè)主僅在貸款人指定的銀行開設(shè)一個賬戶，該賬戶項下資金的流出是按照貸款人同意的方式進行的。同時，在項目運營期內(nèi)，在該賬戶內(nèi)應(yīng)至少保留足夠的償債預(yù)備金，至少保證償還一期貸款的還款金額。E、股權(quán)質(zhì)押所謂股權(quán)質(zhì)押是指各投資方將其在項目業(yè)主中的股權(quán)全部質(zhì)押給貸款人。股權(quán)質(zhì)押的是投資方在貸款償還之前不得將其股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。股權(quán)質(zhì)押后

54、，關(guān)于利潤分配有兩種處理方法，一種是經(jīng)貸款人同意方可進行利潤分配；另一種是利潤分配不受阻礙，但各股東分配所得的利潤應(yīng)存入受貸款人監(jiān)管的賬戶中，其使用、處分應(yīng)受貸款人監(jiān)管。除上述擔保之外，在項目融資下，貸款人一般均要求項目所在地或項目主管政府部門出具一份政府支持函，以表明政府對項目建設(shè)及成功運營所需的外部環(huán)境提供支持。理論上講，政府支持函不具有政府擔保的效力，但由于該支持函實際上是一種以政府信用為基礎(chǔ)的承諾，因而對貸款人而言，其效力甚至比擔保手段更為可靠。項目融資在操作上，要緊是擔保結(jié)構(gòu)方面，目前在我國法律上還沒適當足夠的依據(jù)，阻礙了這種較為先進的融資模式在我國的應(yīng)用和進展。1.4.4企業(yè)債券企

55、業(yè)債券確實是指工商企業(yè)發(fā)行的債券。按照1993年8月國務(wù)院頒布的企業(yè)債券治理條例，企業(yè)債券是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。關(guān)于企業(yè)債券的具體操作，將在本書第二部分第4章中詳細闡述。1.5都市基礎(chǔ)設(shè)施的要緊項目合同都市基礎(chǔ)設(shè)施工程項目的開發(fā)過程，從某種意義上講，確實是各種項目法律文件的設(shè)計、起草、談判、簽署以及執(zhí)行的過程。以電力項目為例，這些項目合同要緊包括：合資/合作合同(內(nèi)資項目一般稱“股東協(xié)議”)、公司章程、工程建設(shè)合同、融資文件(如貸款合同、保函、抵押、質(zhì)押合同等)、購電合同、并網(wǎng)調(diào)度合同、運行維護合同、燃料供應(yīng)合同等。這一過程中最要緊的工作是項目文件及項目

56、合同結(jié)構(gòu)的設(shè)計、起草、談判及簽署。由于都市基礎(chǔ)設(shè)施工程項目專業(yè)性較強，因此，在此過程中需要法律、財務(wù)、技術(shù)等各方面的人員充分合作，方能設(shè)計和制定出邏輯嚴密并具有較高針對性和可操作性的合同，也才能在合同的談判中充分愛護當事人的合法權(quán)益。下面就電力工程項目中所涉及的一些典型合同進行簡單的介紹。1.5.1工程建設(shè)合同鑒于總承包合同涵蓋了電力項目建設(shè)的設(shè)計、施工、采購、調(diào)試及性能考核等各個方面，現(xiàn)以總承包合同為例，講明工程建設(shè)合同的差不多特點：1、承包商的選擇依照我國現(xiàn)行法律，業(yè)主應(yīng)通過招標的方式選擇總承包商?？偝邪淘谶x擇分包商時(如設(shè)備供應(yīng)商)也應(yīng)遵守招投標法律的規(guī)定。2、承包商的資質(zhì)依照現(xiàn)行法律

57、，承擔項目建設(shè)的總承包商必須具備相應(yīng)的工程總承包資質(zhì)?？偝邪棠軌?qū)⒐こ踢M行分包，然而只應(yīng)將工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包商來執(zhí)行，關(guān)于工程建設(shè)的要緊部分總承包商必須自行完成，不得分包。分包商不得再將工程進行分包。同時，依照合同法的規(guī)定，承包商不得將項目主體部分進行分包。 3、對分包商的操縱在總承包模式下，盡管承包商有權(quán)對部分工程進行分包，但關(guān)于分包商的選擇業(yè)主應(yīng)進行一定的限制。 4、固定價格在總承包合同中，合同價格常常是固定的，除非出現(xiàn)范圍變更或法律變更情形，否則在合同期內(nèi)不同意變更合同價格。這種價格模式對業(yè)主來講能夠盡可能地幸免價格調(diào)整的風險，而且操作起來比較簡便。然而，關(guān)于總承包商而言，則

58、要求在報價時能夠較為準確的預(yù)測出合同的工程量以及其他可能阻礙合同價格的因素，風險比較大。 5、付款總承包合同中的付款模式一般分為兩種模式，一種是月/季進度付款，一種是里程碑付款。兩種模式下，業(yè)主均應(yīng)在工程開工前支付一部分預(yù)付款(一般為合同價格的5%-20%)，預(yù)付款要緊用于總承包商進行建設(shè)工作的預(yù)備。在工程完工后，合同價格的一部分(一般為合同價格的5%-10%)將作為質(zhì)保金，在質(zhì)保期滿后予以支付。合同價格的其他部分將作為進度付款或里程碑付款的依據(jù)。從嚴格意義上來講，里程碑付款模式也是進度付款的一種，即以工程量為依據(jù)的進度付款，而月/季進度付款是以時刻為依據(jù)的進度付款。在里程碑付款模式下，總承包

59、合同將規(guī)定一系列的里程碑，即工程建設(shè)過程中的關(guān)鍵節(jié)點。在合同履行過程中，當總承包商完成某一里程碑后，經(jīng)監(jiān)理工程師確認即可獲得支付相應(yīng)的款項。而在月/季進度付款模式下，合同中僅規(guī)定由監(jiān)理工程師和業(yè)主按月或季核算總承包商的工程量，按相應(yīng)的工作量進行支付。比較上述兩種支付模式，在里程碑付款模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作量相對較小，也不需要對總承包商的工作進行詳細的核查，而在月/季支付模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作量相對較大，同時要求業(yè)主或監(jiān)理工程師對總承包商的工作進行詳細核查，這就要求監(jiān)理工程師對總承包商的工作特不熟悉，對整個施工流程特不了解。6、聯(lián)合承包在總承包模式下，承包商為有效操縱和治理風險的

60、目的，往往聯(lián)合幾家承包商(通常是由設(shè)計承包商、施工承包商和主設(shè)備供應(yīng)商)進行投標，共同承接工程。聯(lián)合承包現(xiàn)已成為許多承包商的經(jīng)營戰(zhàn)略之一，這在國內(nèi)外工程中都專門常見，這種模式下，業(yè)主為規(guī)避自身的風險，一般都要求某一承包商承擔牽頭方的責任。7、擔保 在總承包模式下，承包商全面負責工程的建設(shè)，業(yè)主無法也沒有能力對其進行直接操縱，因此，為了愛護自己的利益，業(yè)主一般會要求總承包商提供各種擔保，包括履約銀行保函、預(yù)付款保函、母公司擔保、質(zhì)量保證期保函、潛在缺陷責任期保函等，這也是國際工程承包的慣例，是項目能否取得融資的前提。關(guān)于這些，業(yè)主一般綜合考慮各種擔保手段對工程造價的阻礙及其可獲得性選擇其中的一種