工程招投標(biāo)與合同管理：合同的訂立課件

1、合同的訂立合同的訂立1、訂立合同的能力合同法第九條當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。民事行為能力代理關(guān)系無民事行為能力人限制民事行為能力人完全民事行為能力人委托代理（職務(wù)代理）法定代理（為無/限制民事行為能力人設(shè)立）指定代理（發(fā)生于司法訴訟中）轉(zhuǎn)代理表見代理民事權(quán)利能力民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力、資格。包括：自然人、法人和其他組織的民事權(quán)利能力。1、訂立合同的能力合同法第九條民事行為能力代理關(guān)系無民事2、合同訂立的程序合同訂立程序要約邀請(qǐng)要 約承 諾招標(biāo)公告（投標(biāo)邀請(qǐng)書）招標(biāo)文件投標(biāo)文件中標(biāo)通知書

2、招投標(biāo)文件2、合同訂立的程序合同訂立程序要約邀請(qǐng)要 約承 3、要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。3、要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。4、要約和承諾要約：是指希望和他人訂立合同的意思表示。(指向特定人）構(gòu)成要件：內(nèi)容明確具體（至少包含合同履行的主要條款）標(biāo)明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受約束。要約對(duì)發(fā)出的人（要約人）有法律約束力，反悔可撤銷或撤回。承諾：受要約人同意要約的意思表示。 承諾的構(gòu)成要件：由受要約人作出；在有效時(shí)間內(nèi)作出；同意要約（完全同意或非

3、實(shí)質(zhì)性變更）；承諾方式（口頭/書面）恰當(dāng)。承諾對(duì)發(fā)出的人（承諾人）有法律約束力，反悔可撤回，但不可撤銷。要約或承諾的生效：到達(dá)生效4、要約和承諾要約：是指希望和他人訂立合同的意思表示。(指向4、要約和承諾要約人受要約人要約要約撤回要約撤銷承諾要約人承諾撤回要約到達(dá)后承諾尚未發(fā)出前要約發(fā)出后未到達(dá)前或到達(dá)時(shí)承諾發(fā)出后尚未到達(dá)前或到達(dá)時(shí)要約生效承諾生效要約不可撤銷的情形？要約和承諾的失效情形？4、要約和承諾要約人受要約人要約要約撤回要約承諾要約人承諾撤舉例買水果甲：草莓多少錢一斤？乙：15元一斤。甲：10元一斤賣不賣？乙：12元一斤甲：好的承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更新要約舉例買水果甲：草莓多少

4、錢一斤？承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性5、合同成立合同的成立是指當(dāng)事人經(jīng)過要約和承諾后，就合同的主要條款達(dá)成協(xié)議，雙方的合同關(guān)系確立。（1）合同成立的時(shí)間 承諾生效時(shí)合同成立。即承諾到達(dá)要約人時(shí)，合同成立。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。（2）合同成立的地點(diǎn) 承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合

5、同成立的地點(diǎn)。實(shí)踐合同要交付標(biāo)的物才成立。5、合同成立合同的成立是指當(dāng)事人經(jīng)過要約和承諾后，就合同的主事實(shí)合同（教材129頁）合同法第三十六條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。”合同法第三十七條規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立?！?怎樣才算是對(duì)方接受？事實(shí)合同（教材129頁）合同法第三十六條規(guī)定：“法律、行甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺(tái)精密儀器，甲公司于8月31日前交貨，并負(fù)責(zé)將貨

6、物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約定由丙公司將100臺(tái)精密儀器運(yùn)至乙公司。8月1日，丙公司先運(yùn)了70臺(tái)精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺(tái)精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺(tái)精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司及時(shí)提供了擔(dān)保。8月26日，甲公司通知丙公司將其余30臺(tái)精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺(tái)精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時(shí)全部交貨。9月5

7、日，乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。 案例甲乙雙方的合同成立了嗎？為什么？甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司(1)格式合同的概念與特征 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的單方面確定合同條款。 格式條款合同是指采用格式條款訂立的合同。6、格式條款合同6、格式條款合同（1）格式合同的概念與特征 5432制定方在擬定格式條款時(shí)無需與對(duì)方事先協(xié)商 合同的內(nèi)容是完整全面的合同內(nèi)容是定性化的是為了重復(fù)使用而擬定的，具有普遍適用性1由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定6、格式條款合同5432制定方在擬定格式條款時(shí)無需與對(duì)方事先協(xié)商 合同的內(nèi)容(2)格式條款合同的爭議處

8、理原則 6、格式條款合同格式條款應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；在格式條款解釋發(fā)生爭議時(shí)，對(duì)合同有兩種以上解釋的：應(yīng)做有利于非制訂格式條款一方解釋；在格式條款與非格式條款不同時(shí)，以非格式條款為準(zhǔn)。通常理解解釋原則不利于提供格式條款一方的解釋原則非格式條款優(yōu)先原則6、格式條款合同格式條款應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；通常理無效的格式條款提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的滿足無效合同條件的如下免責(zé)格式條款：（1）造成對(duì)方人身傷害的；（2）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的6、格式條款合同1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。

9、3）以合法形式掩蓋非法目的。4）損害社會(huì)公共利益。 5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同法第五十二條無效的格式條款提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除7、締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任是指合同訂立過程中，一方因違背誠信原則而給另一方造成損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件 （1）過失責(zé)任發(fā)生在合同訂立過程中，合同尚未成立，或者雖成立但被確認(rèn)無效或者撤銷 （2）一方違反了依據(jù)誠信原則而產(chǎn)生的義務(wù) （3）造成了另一方信賴?yán)鎿p失7、締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任是指合同訂立過程中，一方因違背誠締約過失責(zé)任的情形（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況（3）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為2、締約過失責(zé)任當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任的情形2、締約過失責(zé)任當(dāng)事人在訂立合同過程 甲、乙、丙三家建筑公司，得知該市A房地產(chǎn)公司準(zhǔn)備開發(fā)一個(gè)小區(qū)，三家公司同時(shí)向A公司提出承包工程，A公司準(zhǔn)備由三家公司共同承包該工程，在簽定合同之間，傳出該市B房地產(chǎn)公司也開發(fā)另一個(gè)小區(qū)，B公司派人與甲公司進(jìn)行磋商，但條件是甲必須從A公司的工程合同中退出，甲表示同