合同管理交流課件

1、合同管理交流課件合同管理交流課件合同法基礎(chǔ)理論及案例分析合同法基礎(chǔ)理論及案例分析第一部分 合同概述 （一）合同內(nèi)涵 （二）合同特點(diǎn) （三）合同主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn) （四）合同的基本原則 （五）合同的內(nèi)容第一部分 合同概述（一）合同內(nèi)涵：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（二）合同特點(diǎn)：合同當(dāng)事人法律地位平等，堅(jiān)持自愿、公平和誠實(shí)信用原則。（三）合同主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)： 合同主體 合同標(biāo)的 合同權(quán)利義務(wù) 合同履行 違約 合同概述（一）合同內(nèi)涵：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)（四）合同基本原則平等原則合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另

2、一方。 （合同法第3條） 自愿原則當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。（合同法第4條）公平原則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。（合同法第5 條）誠實(shí)信用原則當(dāng)事人行使權(quán)利，履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則。 （合同法第6條）公序良俗原則當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德。不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公 共利益。（合同法第7條）（四）合同基本原則（五）合同的內(nèi)容 合同的內(nèi)容，可以由當(dāng)事人自由約定，但一般情況應(yīng)包括以下條款：（合同法第12條） （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （二）標(biāo)的； （三）數(shù)量； （四）質(zhì)量； （五）價(jià)款或者報(bào)

3、酬； （六）履行期限、地點(diǎn)和方式； （七）違約責(zé)任； （八）解決爭(zhēng)議的方法。 如果上述（一）（二）兩項(xiàng)內(nèi)容欠缺，則影響合同的成立。（五）合同的內(nèi)容第二部分 合同主體（一）合同主體你在和誰交易？（二）合同主體的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)（三）合同主體常見問題及案例分析（四）合同主體風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn) 第二部分 合同主體 （一）合同主體你在和誰交易？合同主體可以是自然人、法人和其他組織。在合同關(guān)系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對(duì)方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對(duì)方的資信能力就隨意簽訂合同。 （一）合同主體你在和誰交易？合同主體可以是自然人、法 （二）合同主體法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、合同相對(duì)人不具備相應(yīng)資信、能力。2、合

4、同相對(duì)人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)或直屬機(jī)構(gòu)，缺乏履約能力。3、合同相對(duì)人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過期。4、我方代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止后仍進(jìn)行簽約。 （二）合同主體法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、合同相對(duì)人不具備相應(yīng)資信、能力 （三）合同主體常見問題及案例分析1、合同主體身份認(rèn)不清案例一認(rèn)錯(cuò)借款人，幾十萬血本無歸甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多萬，出具了正式的借據(jù)，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是A公司借款，因?yàn)樯厦嫔w得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯(cuò)誤為由駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A

5、公司經(jīng)營虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按公司法規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。甲的借款，最終血本無歸。 （三）合同主體常見問題及案例分析1、合同主體身份認(rèn)不清2、找準(zhǔn)交易對(duì)象 案例二謹(jǐn)防中間商欺詐 出口商甲經(jīng)李某介紹曾與某國多個(gè)買家成交，并通過李某成功收款。2007年5月，甲與李某介紹的A公司簽訂近200萬美元的銷售合同，銷售合同中列明的買方為A公司，但簽署人卻為李某。甲發(fā)貨后，A公司以從未與甲簽過銷售合同為由拒絕支付貨款。經(jīng)調(diào)查，李某假冒A的名義與甲訂立銷售合同，騙取貨物后，低價(jià)銷售給A，取得貨款后逃匿，甲損失慘重。2、找準(zhǔn)交易對(duì)象3、合同相關(guān)方的法律地位認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤案

6、例三錯(cuò)將付款人認(rèn)定為責(zé)任方A為大型跨國企業(yè)集團(tuán)，實(shí)力雄厚。出口商甲根據(jù)A下屬子公司B發(fā)出的訂單向B供應(yīng)貨物，并按照A企業(yè)集團(tuán)整體的財(cái)務(wù)安排從母公司A處回收貨款，收匯一直較為正常?？紤]到A的優(yōu)良資信，甲與A的子公司B簽訂了一系列合同。兩年后，甲獲悉B經(jīng)營狀況惡化、即將破產(chǎn)，此時(shí)尚有大額出運(yùn)貨款尚未回收，向A追討，A以其非交易合同主體為由拒絕還款，甲損失慘重。3、合同相關(guān)方的法律地位認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤4、缺乏對(duì)合同主體資信情況的調(diào)查案例四與小商人做大生意，損失難以彌補(bǔ)我國某鋼鐵公司A計(jì)劃引進(jìn)一套鑄造設(shè)備，國外的多家知名廠家的報(bào)價(jià)都在1千萬美元以上，A難以接受。某國商人S得知此情況后主動(dòng)向A報(bào)出500萬美元的

7、價(jià)格，保證按要求的技術(shù)水平供貨。A對(duì)S雖了解不深，但仍與其簽訂了供貨合同。到年底S只交齊了203萬美元的貨物。隨后經(jīng)過多次交涉，到期仍未交齊貨物。經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，S只是一個(gè)小商人，其下屬的幾家小公司早已先后倒閉，并欠繳了制造商很多貨款。A起訴并勝訴，但無實(shí)質(zhì)收獲，同時(shí)工期拖延，造成了難以彌補(bǔ)的損失。4、缺乏對(duì)合同主體資信情況的調(diào)查5、表見代理（合同法第49條）概念：指代理人雖然不具有代理權(quán)，但合同相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效，被代理人需要承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切法律后果。案例五員工簽單，公司買單 A房地產(chǎn)公司的中高層管理人員甲、乙兩人從2002年4月至2003年5月期間，在B餐飲娛

8、樂公司進(jìn)行簽單消費(fèi)，單位名稱一欄都注明為“A公司”，消費(fèi)目的為A公司員工用餐或公務(wù)接待等，累計(jì)簽單欠款共25520.3元。后甲、乙兩人離開A公司，B公司知悉后多次向A公司催收欠款，A公司以甲乙兩人并無授權(quán)簽單消費(fèi)為由拒絕支付欠款。B公司向法院提起訴訟，法院認(rèn)定甲乙兩人的簽單行為是代表A公司對(duì)服務(wù)費(fèi)用的確認(rèn)行為，其法律后果應(yīng)當(dāng)由A承擔(dān)，因此支持了B公司的訴訟請(qǐng)求。5、表見代理（合同法第49條）（四）合同主體風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn)1、審查主體法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績(jī)、信譽(yù)狀況、資質(zhì)等級(jí)等情況。非法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。外方當(dāng)事人：是否合法存在；是否為法人；

9、名稱、注冊(cè)地等。自然人：是否具有相應(yīng)的民事行為能力。保證人：主體資格的合法性。代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。其他：特殊行業(yè)的當(dāng)事人，需審查對(duì)方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。2、認(rèn)清主體身份（四）合同主體風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn)1、審查主體第三部分 合同標(biāo)的（一）合同標(biāo)的交易指向?qū)ο螅浚ǘ┖贤瑯?biāo)的的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)（三）合同標(biāo)的常見問題及案例分析（四）合同標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn) 第三部分 合同標(biāo)的 （一）合同標(biāo)的交易指向?qū)ο?？明確合同交易內(nèi)容不同類型的合同，其標(biāo)的也存在區(qū)別，比如買賣合同的標(biāo)的一般為物，而服務(wù)合同的標(biāo)的為服務(wù)。明確了合同標(biāo)的便明確了合同的交易內(nèi)容。重要性在貿(mào)易實(shí)踐中，對(duì)合同標(biāo)的物的確

10、定是買賣雙方訂立合同的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，在復(fù)雜的交易中，標(biāo)的物有可能處于不斷變化的狀態(tài)，可能對(duì)合同效力產(chǎn)生重要影響。 （一）合同標(biāo)的交易指向?qū)ο?？明確合同交易內(nèi)容 （二）合同標(biāo)的的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、合同標(biāo)的不合法。2、合同標(biāo)的不可能給付。3、合同標(biāo)的不確定。4、實(shí)際交付的標(biāo)的與合同約定的標(biāo)的不符。 （二）合同標(biāo)的的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、合同標(biāo)的不合法。 （三 ）合同標(biāo)的常見問題及法律分析1、合同標(biāo)的物的合法性案例一不可轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的 S集團(tuán)下屬兩家子公司甲與乙所使用的土地，都屬劃撥用地，使用權(quán)證都辦在S名下。其中有一宗地由甲建有加油站等設(shè)施。甲欠丙債款，雙方達(dá)成還款協(xié)議，甲方將加油站等設(shè)施轉(zhuǎn)讓給丙（含土地使用權(quán)）。丙

11、獲得加油站后，以相同價(jià)格轉(zhuǎn)讓給李某個(gè)人。后經(jīng)土地管理部門稽查，對(duì)S集團(tuán)進(jìn)行處罰，無償收回土地，并處13萬元罰款。 （三 ）合同標(biāo)的常見問題及法律分析1、合同標(biāo)的物的合法性2、合同標(biāo)的確定性案例二合同標(biāo)的物不清，形成爭(zhēng)議甲、乙兩單位簽訂一設(shè)備租賃協(xié)議，甲方將真空離子鍍膜機(jī)出租給乙方，雙方約定了租期、租金等事項(xiàng)。租期屆滿時(shí)，乙方交付設(shè)備時(shí)，甲方發(fā)現(xiàn)不是其出租的設(shè)備。由于時(shí)間較長(zhǎng)，原辦事人員都已離職，從雙方的協(xié)議中，找不到租賃物的型號(hào)或是明顯特征，因此引發(fā)糾紛。經(jīng)法院主持達(dá)成調(diào)解協(xié)議。甲方拉回一臺(tái)不屬于自己的設(shè)備，約損失15萬元。2、合同標(biāo)的確定性3、實(shí)際交付的標(biāo)的不符案例三標(biāo)的物被調(diào)包 2009年

12、 6月1日，南寧市民楊先生在廣州工作的姐姐為其買了一臺(tái)二手筆記本電腦，價(jià)值4000多元，通過一家名為XX速遞的快遞公司托運(yùn)給他。6月5日上午11時(shí)許，速遞公司的業(yè)務(wù)員當(dāng)面把包裹交給他。楊先生支付給對(duì)方50元郵費(fèi)，簽單接收了包裹，但忘記當(dāng)場(chǎng)驗(yàn)看。稍后，他回到住處打開包裹，吃驚地發(fā)現(xiàn)，電腦箱里找不到筆記本電腦，卻多了4塊約1厘米厚20厘米長(zhǎng)的木板。于是他帶包裹到速遞公司進(jìn)行交涉。由于送貨單上沒有寫明貨物的名稱、重量和單價(jià)等，楊先生也未當(dāng)場(chǎng)驗(yàn)貨，因此雙方各執(zhí)一詞，難辨真?zhèn)巍?3、實(shí)際交付的標(biāo)的不符（四）合同標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn)1、應(yīng)熟悉相關(guān)法律法規(guī)，審查合同標(biāo)的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制

13、轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物。2、審查合同標(biāo)的相關(guān)條款，查明合同標(biāo)的名稱是否確定。3、根據(jù)不斷變動(dòng)的現(xiàn)實(shí)條件，審查合同標(biāo)的是否可能給付，明確合同的效力。（四）合同標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn)1、應(yīng)熟悉相關(guān)法律法規(guī)，審查合同標(biāo)第四部分 合同權(quán)利義務(wù)（一）合同權(quán)利義務(wù)具體交易內(nèi)容？（二）合同權(quán)利義務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)（三）合同權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分析（四）合同權(quán)利義務(wù)審查要點(diǎn) 第四部分 合同權(quán)利義務(wù)（一）合同權(quán)利義務(wù)具體交易內(nèi)容？當(dāng)事人雙方應(yīng)明確自身的權(quán)利和義務(wù)，以保證合同的順利履行。合同權(quán)利義務(wù)是互相對(duì)應(yīng)的，特別是在強(qiáng)調(diào)等價(jià)有償?shù)馁I賣合同中，買方和賣方的權(quán)利義務(wù)相對(duì)平衡。比如買賣合同中賣方的義務(wù)有： 交付標(biāo)的物的義務(wù)實(shí)際交付標(biāo)

14、的物交付提取標(biāo)的物的單證 交付必要的有關(guān)資料 按期交付標(biāo)的物 按照約定地點(diǎn)交付標(biāo)的物 按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)瑕疵擔(dān)保義務(wù)（一）合同權(quán)利義務(wù)具體交易內(nèi)容？當(dāng)事人雙方應(yīng)明確自身的權(quán) （二）合同權(quán)利義務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、合同權(quán)利義務(wù)約定不清，對(duì)標(biāo)的物數(shù)量、質(zhì)量、包裝、運(yùn)輸、風(fēng)險(xiǎn)、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)或是檢驗(yàn)期間等缺乏明確約定。2、對(duì)法律規(guī)定的義務(wù)認(rèn)識(shí)不清。3、對(duì)自身的權(quán)利沒有充分認(rèn)識(shí)，無法充分保護(hù)自身利益。 （二）合同權(quán)利義務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、合同權(quán)利義務(wù)約定不清，（三） 合同權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分析1、缺乏包裝條款案例一包裝費(fèi)由誰負(fù)擔(dān)？ 2008年6月，甲

15、乙雙方簽訂了買賣合同，約定乙向甲購買加工成品建筑材料波紋管，共計(jì)發(fā)生貨款45萬元，但未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費(fèi)用等問題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬和包裝費(fèi)3萬。乙收到貨物后支付了貨款45萬元，但不肯支付包裝費(fèi)。2009年1月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費(fèi)3萬余元以及利息。法院認(rèn)為在雙方未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費(fèi)用的情況下，按合同法第150條的規(guī)定，甲應(yīng)采取通用或者足以保護(hù)貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應(yīng)履行的義務(wù)。因此，法院未支持甲的訴訟請(qǐng)求。（三） 合同權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分析1、缺乏包裝條款2、交付地點(diǎn)約定不清案例二漏掉兩個(gè)字，運(yùn)費(fèi)多開支 中國某公司與美國某

16、客商簽訂了進(jìn)口某貨物的合同。雙方約定在美國西部港口交貨。但雙方合同和開信用證時(shí)都寫成了“美國港口交貨”，漏掉了“西部”兩字，美方接到信用證后，通知我方在美國東部某港口接貨，我方只好通知船方到該港接貨，結(jié)果多承擔(dān)了一筆運(yùn)費(fèi)支出。2、交付地點(diǎn)約定不清3、瑕疵擔(dān)保義務(wù)概念：賣方需承擔(dān)的一項(xiàng)基本義務(wù)，指出賣人對(duì)其所交付的標(biāo)的物，應(yīng)擔(dān)保其有依通常交易觀念或當(dāng)事人的意思認(rèn)為應(yīng)當(dāng)具有的價(jià)值、效用或品質(zhì)。種類：質(zhì)量（物的）瑕疵擔(dān)保義務(wù)和權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)。 3、瑕疵擔(dān)保義務(wù)案例三質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù) 常某2007年3月租賃方某門面房3間，用于開辦飯館，租賃期限為從2007年3月10至2010年3月9日，月租1200

17、0元，常某另外支付方某保證金3萬元，如常某違約則該保證金不予退還。2007年8月開始，房頂原有的裂縫不斷加大，飯館也出現(xiàn)虧損，常某不想再繼續(xù)經(jīng)營，便以該房存在嚴(yán)重危安全隱患為由提出要求退租，并要求返還該3萬元保證金，遭方某拒絕后，將方某訴至法院。方某辯稱，常某在租賃時(shí)已經(jīng)知道房屋原有裂縫將繼續(xù)擴(kuò)大，其退租的真正的原因是飯館盈利狀況不佳。訴訟中法院委托鑒定部門就此房屋進(jìn)行了司法鑒定，結(jié)論該房屋系危房，不適合居住。后法院依據(jù)我國合同法第233條支持了常某的訴訟請(qǐng)求。案例三質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù) （四）合同權(quán)利義務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn)1、在合同中明確雙方的權(quán)利義務(wù)，特別是質(zhì)量、數(shù)量、包裝、檢驗(yàn)等容易產(chǎn)生爭(zhēng)議的地方

18、。2、明確合同和法律規(guī)定的義務(wù)。3、明確自身所擁有的各種權(quán)利，充分保護(hù)自身利益。 （四）合同權(quán)利義務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn)1、在合同中明確雙方的權(quán)利義第五部分 合同履行（一）、合同履行如何交易？（二）、合同履行的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)（三）、合同履行常見問題及案例分析（四）、合同履行風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn) 第五部分 合同履行 （一）合同履行如何交易？概念：指?jìng)鶆?wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。合同的履行是依法成立的合同應(yīng)該發(fā)生的法律效果，是構(gòu)成法律效力的主要內(nèi)容。 （一）合同履行如何交易？概念：指?jìng)鶆?wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝辏ǘ┖贤男械姆娠L(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、沒有按照約定全面履行義務(wù)或是履行合同義務(wù)沒有堅(jiān)持

19、誠實(shí)信用原則。2、沒有充分利用合同履行中的抗辯權(quán)。3、合同變更、轉(zhuǎn)讓或解除時(shí)沒有履行相關(guān)法律程序。（二）合同履行的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、沒有按照約定全面履行義務(wù)或是履（三）合同履行常見問題及案例分析1、同時(shí)履行抗辯權(quán)（合同法第66條）案例一你不付款，我不交貨 2008年6月20日，甲乙訂立合同約定：甲向乙購買鋼材，總價(jià)款450 萬元。合同簽訂后，甲未按約支付貨款，則乙可以拒絕交付鋼材。（三）合同履行常見問題及案例分析1、同時(shí)履行抗辯權(quán)（合同法第2、不安抗辯權(quán)（合同法第68條）案例二你虧損嚴(yán)重，我停止履行 2001年元月，某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購銷合同，約定A向B購買輕型轎車40輛

20、，每輛售價(jià)5萬元，當(dāng)月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務(wù)。2001年5月份，B獲悉A因經(jīng)營不善，已造成巨大虧損，同時(shí)因拖欠銀行貸款，已被法院強(qiáng)制執(zhí)行償還貸款。B在搜集了相關(guān)證據(jù)后，決定中止第二批車輛的托運(yùn)，同時(shí)派人通知A，若想繼續(xù)供貨，A需提供擔(dān)?；蝾A(yù)付貨款。A不同意，并以B違約為由提起訴訟。法院認(rèn)為，B采取不安抗辯權(quán)的措施，是必要的、合法的，符合我國合同法的規(guī)定，依法判決駁回了A的訴訟請(qǐng)求。 2、不安抗辯權(quán)（合同法第68條）3、合同變更（第77條）案例三包裝更改，未簽書面協(xié)議，仍按原合同執(zhí)行 我國某外貿(mào)公司A與西歐某公司B簽訂一筆工

21、藝品XX美元的出口合同。合同訂明內(nèi)包裝盒由B免費(fèi)提供。距合同規(guī)定的交貨期前三個(gè)月，A準(zhǔn)備好貨物，隨后多次去電通知B提供包裝盒，B均未作答復(fù)。距交貨期前一個(gè)多月，B派其遠(yuǎn)東分公司的代表丁某來看貨。A向丁某反映包裝盒未提供，勢(shì)必影響按期交貨。丁某看了產(chǎn)品以后，當(dāng)場(chǎng)口頭表示B公司不再提供包裝盒，可由A自行解決。A當(dāng)即辦妥紙盒，進(jìn)行包裝，進(jìn)倉待運(yùn)。在合同規(guī)定的裝運(yùn)期前一個(gè)月，B突然來電要求仍由其提供包裝盒。A回復(fù)已按丁某的意見包裝完畢，無法更改。B回電認(rèn)為丁某只是其分公司員工，并不能代表公司，同時(shí)雙方并未簽訂書面協(xié)議。因此，包裝一定要按合同規(guī)定的進(jìn)行，否則將不履行合同。A為避免更大的損失，只能同意B要

22、求，重新?lián)Q包裝。 3、合同變更（第77條）4、債權(quán)轉(zhuǎn)讓（合同法第80條）案例四債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人，該轉(zhuǎn)讓不對(duì)債務(wù)人產(chǎn)生效力 2008年5月，某進(jìn)出口公司A與某干花生產(chǎn)廠B簽訂了一份合同，約定：2008年12月25日前，A向B購買干花6000箱，每箱價(jià)格300元。合同簽訂后，A即向B支付了全部貨款180萬元。2008年8月1日，A致函B，希望B能提前交貨，以便A趕在圣誕節(jié)旺季銷售干花。2008年8月3日，B復(fù)函拒絕了A的請(qǐng)求。此后，A從其他渠道購得干花6000箱, 就將其與B合同項(xiàng)下的全部權(quán)利轉(zhuǎn)讓給了C，但未通知B。由于正逢市場(chǎng)干花價(jià)格上漲，C以每箱350元的價(jià)格支付給了A公司210萬元。20

23、08年12月23日，C前往B公司處提貨，但B拒絕發(fā)貨。為此，C向法院起訴，要求B在原合同規(guī)定的期限內(nèi)向C交付干花。 法院未支持C的請(qǐng)求。4、債權(quán)轉(zhuǎn)讓（合同法第80條） （四）合同履行風(fēng)險(xiǎn)防范要求 1、應(yīng)嚴(yán)格按合同約定全面履行義務(wù)，并堅(jiān)持誠信信用原則。2、充分利用合同履行中的各種權(quán)利，比如同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等。3、合同變更時(shí)應(yīng)簽訂書面協(xié)議，需要履行通知、登記等法律程序時(shí)，需及時(shí)履行。4、合同轉(zhuǎn)讓時(shí)需履行相關(guān)法律程序。5、合同解除條件成就時(shí)，需要履行通知等法律程序。 （四）合同履行風(fēng)險(xiǎn)防范要求 1、應(yīng)嚴(yán)格按合同約定全面履行義 第六部分 違約（一）違約交易存在問題，如何處理？（二）違約的法律

24、風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)（三）違約常見問題及案例分析（四）違約風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn) 第六部分 違約 （一）違約交易存在問題，如何處理？概念：違反合同義務(wù)，即不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定。違約行為 不能履行，客觀上沒有履行能力或法律禁止履行；遲延履行：能履行，但在期限屆滿時(shí)還沒履行； 不完全履行：履行行為不符合債務(wù)本旨；拒絕履行（預(yù)期違約） ：明示或默示的表示不履行；債權(quán)人遲延：受領(lǐng)遲延。違約救濟(jì)方式 強(qiáng)制履行； 解除合同； 賠償損失；支付違約金；恢復(fù)原狀等其他補(bǔ)救措施。 （一）違約交易存在問題，如何處理？概念：違反合同義務(wù)（二）違約主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)1、未按合同約定的時(shí)間、金額支付價(jià)款。2、逾期交付、提取標(biāo)的物。3

25、、未按約定的方式、地點(diǎn)、數(shù)量、質(zhì)量等履行合同。4、未盡到通知、保密、協(xié)助等附隨義務(wù)。5、對(duì)方違約時(shí)，未采取合理措施防止損失擴(kuò)大。6、我方未充分行使違約救濟(jì)權(quán)利。（二）違約主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)（三）違約常見問題及案例分析1、加害履行（合同法第122條）概念：指?jìng)鶆?wù)人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致債權(quán)人受履行利益以外的損害的情形。 案例一賣方需賠償產(chǎn)品對(duì)第三方造成的損失某鄉(xiāng)機(jī)械加工廠按合同規(guī)定，購進(jìn)某市電機(jī)廠電機(jī)30臺(tái)，在使用中，有14臺(tái)發(fā)生漏電，造成一名工人致殘。為此，機(jī)械加工廠向法院起訴，不僅要求退貨，而且還要求某電機(jī)廠賠償他們的經(jīng)濟(jì)損失以及致殘工人的住院費(fèi)等各種損失10萬元。法院支持了機(jī)械加工廠的請(qǐng)求。（

26、三）違約常見問題及案例分析1、加害履行（合同法第122條）2、受領(lǐng)遲延案例二買方的收貨義務(wù)2004年5月，甲方與乙方簽訂大蒜買賣合同：當(dāng)年產(chǎn)大蒜40噸，總價(jià)款加運(yùn)費(fèi)8萬元，代辦托運(yùn)，交貨期限為同年8月25日，地點(diǎn)為山東某車站。甲方于8月20日將大蒜準(zhǔn)備托運(yùn)時(shí)，鐵路方面告知因天氣原因部分路段沖毀，待通知發(fā)貨。8月23日，甲方接鐵路方面通知將貨裝車發(fā)出，8月26日凌晨到達(dá)山東某車站。但乙方拒絕收貨并聲稱降價(jià)一半才可考慮收貨；甲方無奈在當(dāng)?shù)刈庥萌g民房將大蒜保存。不料當(dāng)?shù)赜纸当┯陜商欤瑢?0噸大蒜泡湯；經(jīng)鑒定29噸完全腐爛，不能食用，另外11噸也發(fā)芽。甲方遂起訴至法院要求賠償。法院判決乙方應(yīng)對(duì)拒收的

27、大蒜承擔(dān)責(zé)任，乙方應(yīng)支付甲方貨款及民房的租金等。 合同管理交流課件3、資料搜集案例三證據(jù)缺乏，訴訟失敗 A公司與B公司2001年1月經(jīng)過甲（自然人，即B的法定代表人也非股東或職工） 的介紹簽訂了 聯(lián)合經(jīng)營鋼材協(xié)議書。2001年6月，A公司將貨物改存到與B公司簽有代儲(chǔ)協(xié)議的某石油庫，沒有簽署協(xié)議，也沒有保存好入庫單等文件。2002年6月甲以B公司的名義將石油庫中價(jià)值319萬的鋼材折價(jià)賣掉。A公司負(fù)責(zé)該事的人員未及時(shí)搜集出庫單等文件，也沒有及時(shí)向公安局報(bào)案。2003年，A公司起訴甲和B公司，要求承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，由于證據(jù)缺乏，訴訟請(qǐng)求未得到法院支持，A公司損失嚴(yán)重。3、資料搜集4、代位權(quán)（合同法第73

28、條）概念：債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人行有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全其債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對(duì)第三人的權(quán)利。案例四債務(wù)人應(yīng)當(dāng)增加的財(cái)產(chǎn)得到增加 甲欠乙1000萬元，2009年1月到期未還。2009年2月，乙得知丙欠甲900萬已到期，但甲一直未向丙主張債權(quán)。2009年3月，乙搜集了大量證據(jù)后，向法院提起訴訟，請(qǐng)求以自己的名義代位行使甲對(duì)丙的900萬債權(quán)。4、代位權(quán)（合同法第73條）5、撤銷權(quán)（合同法第74條）概念：債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可請(qǐng)求法院予以撤銷的權(quán)利。案例五債務(wù)人不應(yīng)減少的財(cái)產(chǎn)不得減少 甲欠乙100萬元到期未還。2003年4月，甲得知乙準(zhǔn)備起訴索款

29、，便將自己價(jià)值300萬元的全部財(cái)物以30萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙，約定付款期限為2004年底。乙于2003年5月得知這一情況，于2003年7月向法院起訴，請(qǐng)求宣告甲與丙的行為無效。5、撤銷權(quán)（合同法第74條）（四 ）違約風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn)1、完善企業(yè)合同管理制度。2、關(guān)注合同履行進(jìn)展，一旦發(fā)現(xiàn)異常狀況，及時(shí)采取處理措施。3、及時(shí)搜集和保存好各種證據(jù)。4、充分利用合同法和合同賦予自身的權(quán)利。（四 ）違約風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn)1、完善企業(yè)合同管理制度。企業(yè)合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)控制合同管理交流課件簽約管理履約管理簽約前的管理簽約中的管理履約中的管理履約后的管理合同管理合 同 管 理 制 度簽約管理履約管理簽約前簽

30、約中履約中履約后合同管理合 同 區(qū)域市場(chǎng)簽 約 前 管 理本企業(yè)產(chǎn)品的社會(huì)需求情況同行業(yè)的企業(yè)生產(chǎn)、銷售同類產(chǎn)品的情況消費(fèi)者消費(fèi)習(xí)慣及支付能力作為簽約的參考建立檔案區(qū)域市場(chǎng)簽 約 前 管 理本企業(yè)產(chǎn)品的同行簽 約 中 的 管 理對(duì)方當(dāng)事人資信審查合同談判擬訂合同文書履行合同生效手續(xù)如何選擇可靠的合同當(dāng)事人？如何組織有效的合同談判？如何擬訂合法、完備、準(zhǔn)確的合同條款？如何才能使簽定好的合同生效？簽 約 中 的 管 理對(duì)方當(dāng)事人合同談如何選擇可靠的合同當(dāng)事人？易發(fā)生的當(dāng)事人風(fēng)險(xiǎn)防 范 措 施1、當(dāng)事人無主體資格2、代理人無代理資格3、當(dāng)事人無履約能力4、當(dāng)事人無履約信用 審查：是否有經(jīng)營資格？營業(yè)

31、執(zhí)照副本是否是原件？是否已經(jīng)過年檢貼花？合同上對(duì)方名稱于執(zhí)照核定名稱是否相符？ 審查：對(duì)方代理人是否有代理權(quán)？（授權(quán)委托書）是否超越代理限度？（標(biāo)的、金額、業(yè)務(wù)方式、簽約地點(diǎn)）代理期限是否已終止？了解：（客戶）對(duì)方的注冊(cè)資金有多少？付款的資金來源是什么？對(duì)方的現(xiàn)金流狀況如何？（供應(yīng)商）生產(chǎn)規(guī)模有多大？技術(shù)水平如何？交貨能力如何？審查：以往是否恪守信用？是否如期履約？有無劣債？如何選擇可靠的合同當(dāng)事人？易發(fā)生的當(dāng)事人風(fēng)險(xiǎn)防 范 如何組織有效的合同談判？擬訂談判方案談判的最佳目標(biāo)是什么？談判的起碼標(biāo)準(zhǔn)是什么？哪些人參加談判？誰主談？談判的內(nèi)容是什么？關(guān)鍵問題是什么？對(duì)方可能提出的難題是什么？我們應(yīng)

32、采取什么對(duì)策？-如何組織有效的合同談判？擬訂談判方案談判的最佳目標(biāo)是什么？談如何擬訂合法、完備、準(zhǔn)確的合同條款？問題 對(duì)策1、條款內(nèi)容不合法。2、條款不完備3、表述不準(zhǔn)確1、請(qǐng)律師審查條款是否合法？2、選用示范文本3、強(qiáng)化文字、專業(yè)、法律知識(shí)功底認(rèn)真、復(fù)查如何擬訂合法、完備、準(zhǔn)確的合同條款？問題 對(duì)策1、條款內(nèi)容不 如何才能使簽定好的合同生效？法定代表人或委托代理人簽字加蓋單位公章或合同專用章審批、公證合同生效 如何才能使簽定好的合同生效？法定代表人或加蓋單位公登記、分解、落實(shí)合同任務(wù)檢查、監(jiān)督合同執(zhí)行情況密切關(guān)注對(duì)方情形變化按約交付使用結(jié)算價(jià)款履 約 中 的 管 理登記、分解、落實(shí)檢查、監(jiān)督

33、密切關(guān)注按約交付使用履 約 合同登記合同傳遞技術(shù)準(zhǔn)備采購?fù)懂a(chǎn)登記、分解、落實(shí)合同任務(wù)合同登記合同技術(shù)采購?fù)懂a(chǎn)登記、分解、落實(shí)合同任務(wù)檢查、監(jiān)督合同執(zhí)行情況本企業(yè)履行義務(wù)情況對(duì)方當(dāng)事人履行義務(wù)情況檢查、監(jiān)督本企業(yè)履行義務(wù)情況對(duì)方當(dāng)事人密切關(guān)注對(duì)方情形變化對(duì)方經(jīng)營狀況是否嚴(yán)重惡化？對(duì)方是否正在轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)抽逃資金以逃避債務(wù)？對(duì)方是否有嚴(yán)重喪失商業(yè)信譽(yù)的行為對(duì)方是否有 其他喪失或可能喪失履行債務(wù)的情形有中止履行待對(duì)方提供擔(dān)保，再恢復(fù)履行密切關(guān)注對(duì)方經(jīng)營狀況是否對(duì)方是否正在轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)對(duì)方是否有嚴(yán)重喪按約交付使用結(jié)算價(jià)款按約定的價(jià)款結(jié)算方式、結(jié)算期限結(jié)算價(jià)款按期、按質(zhì)按量、按約定方式交付使用商業(yè)信譽(yù)保護(hù)有效的履約運(yùn)作控制按約交付使用按約定的價(jià)款按期、按質(zhì)商業(yè)信譽(yù)保護(hù)有效的履約運(yùn)作合同管理制度一、授權(quán)制度1、關(guān)于合同專用章的刻制、保管、使用的規(guī)定2、關(guān)于合同文本的領(lǐng)取、保管、使用的規(guī)定3、關(guān)于授權(quán)委托書的領(lǐng)取、保管、使用的規(guī)定二、訂立制度1、關(guān)于會(huì)簽的規(guī)定2、關(guān)于審查的規(guī)定3、關(guān)于審批的規(guī)定合同管理制度一、授權(quán)制度三、檢查制度1、關(guān)于合同臺(tái)帳的規(guī)定2、關(guān)于合同傳遞的規(guī)定3、關(guān)于檢查履行的規(guī)定四、檔案、報(bào)表、考核制度1、關(guān)于合同檔案的規(guī)定2