經(jīng)濟法課件2010公司法下

1、第三節(jié) 公司的法人治理 一、有限責任公司和股份有限公司的概念與特征 （一）有限責任公司和股份有限公司的概念 有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。 股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。 （二）有限責任公司和股份有限公司的不同特點 1募集資本的方式不同。有限公司不能公開募集資金，其資本只能全部由發(fā)起人全部認繳。股份有限公司則可發(fā)起設立，也可向社會公開募集資本。 2出資憑證的名稱、能否上市流通、是否劃分成等額股份不同。有限公司出資憑證稱出資證明書或股單，不能上市流通，出資不劃分成等額。股份有

2、限公司出資憑證稱股票，能上市流通，出資劃分成等額股份。 3體現(xiàn)國家干預的程度不同。有限公司有較多的規(guī)定適用“契約自由”原則，國家干預相對少。中小型的有限公司股東往往參與管理，所有權和管理權結合在一起使有限公司有一定的人合公司的性質，這就要求股東有相當?shù)南嗷バ湃?。國家就不必進行過多的干預。如對有限公司的表決權是否按出資比例行使，責任和收益是否按出資比例承擔或分配、章程中關于重大事項的規(guī)定或修改、出資轉讓等，只有公司沒有約定時才適用法律的規(guī)定，公司是否設經(jīng)理、規(guī)模較小或股東人數(shù)較少的公司是否設立董事會都可由公司決定。有限公司的許多事項是可以約定的。而股份有限公司因為在社會經(jīng)濟生活中具有舉足輕重的地

3、位，其對投資人和潛在的投資人影響也很大，國家干預、監(jiān)管更多、更嚴格。股份有限公司的表決權除累積投票制外按所持有的股份行使，收益分配以持有的股份來行使，且必須設立董事會和經(jīng)理，公司沒有選擇余地。 4股東人數(shù)和發(fā)起人的住所的限制不同。有限公司有股東人數(shù)上限的限制，最多為50人，發(fā)起人的住所沒有限制。而股份有限公司沒有上限的限制，只有下限為2人以上，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 5股權轉讓限制不同。有限公司出資向股東以外的人轉讓，沒有約定的，則適用法律較嚴格的限制轉讓，因為有限公司有人合性質，要求股東相互信任。而股份有限公司的股份除了發(fā)起人、董事及高級管理人員的股份轉讓受到一定限制外，

4、絕大多數(shù)股份可自由轉讓。 6設立程序的繁簡不同。有限公司設立程序較簡單，機構設置也較靈活和簡單。股份有限公司設立程序較復雜，機構設置也較復雜。 7是否公開經(jīng)營的要求不同。有限公司的經(jīng)營對社會的影響往往不大，法律不要求公開其經(jīng)營。股份有限公司向社會募集資本，在社會上具有舉足輕重的地位，因此法律要求它公開經(jīng)營狀況。 二、公司設立的條件 （一）發(fā)起人或股東 有限責任公司股東人數(shù)為50個以下股東。設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，股東人數(shù)沒有上限的限制。 許多中小的有限公司搞職工持股，其股東人數(shù)很容易突破50人上限。有的有限公司就以工會名義

5、持有所有的職工股或設一個職工股持有所有的職工股作為一個股東，以為就不突破有限公司股東上限。其實這樣做是不符合法律規(guī)定的。但是，這難題怎么解決法律或法律解釋沒有給出答案。這樣不利于有限公司的健康發(fā)展。 （二）注冊資本 有限責任公司的最低限額為人民幣3萬元。一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 有限責任公司股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作

6、價。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。 股份有限公司股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續(xù)。 公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應由交付該出資的股東或發(fā)起人補足其差額；設立時的其他股東或發(fā)起人承擔連帶責任。（三）公司章程 股東或者發(fā)起人應當共同制定公司章程。公司章程應當載明下列事項：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；（3）股份有限公司的設立方式（4）公司注冊資本和股份有限公司的股份總數(shù)、每股金額；（5）股東或者發(fā)起人的姓名或者名稱；（6）股東的出資方式、出資額或認購的股份數(shù)和出資時間；（7）公司的

7、機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則；（8）公司法定代表人；（9）股東（大）會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東或者發(fā)起人應當在公司章程上簽名、蓋章。 （四）公司名稱和組織機構 公司名稱是公司章程的絕對必要記載的事項，也是公司登記的絕對必要事項。公司名稱必須用文字表示，不能用符號。必須在有限責任公司名稱中標明有限責任公司或者有限公司字樣，在股份有限公司名稱中標明股份有限公司或股份公司字樣。建立符合公司法要求的組織機構。公司的組織機構是產(chǎn)生公司意思并執(zhí)行公司意思的機構。 （五）公司住所 公司以其主要辦事機構所在地為住所。住所是法院確定訴訟管轄的依據(jù)，是法律文書受送達的處所，是債務人確定債務履行的處所，

8、是確定登記機關管轄的依據(jù)。 案例：甲、乙、丙、丁4人擬在中國成立一家以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責任公司。甲出資10萬元，乙以其土地使用權和房屋作價15萬元出資，丙以其高新技術的非專利技術作價15萬元出資，丁以其勞力按5萬元作價出資。4人以注冊資本45萬元向工商局申請設立登記。 問：該有限公司能否成立？ 不能合法成立。 三、公司的法人治理結構 公司治理不僅是有限公司的基本問題，更是股份有限公司的關鍵問題。所謂公司治理就是通過股東（大）會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會公司內(nèi)部組織機構的分權與制衡關系以及其他的約束機制從而實現(xiàn)公司所有權與經(jīng)營權的分離，既讓決策管理層有充分的自主權，又可對決策管理層實行有效的監(jiān)督和

9、控制，使公司可以高效而健康運轉，從而實現(xiàn)股東利益最大化的制度和規(guī)則。它為引進管理人才，推動企業(yè)的發(fā)展做出重大貢獻。 公司治理結構的安排是基于經(jīng)濟人和信息完全對稱的假設的。由于信息不對稱，股東難以很好地行使權利，尤其是股份公司股份高度分散，股東大會普遍性的空殼化，就是董事會和監(jiān)事會也很容易被架空，公司往往被經(jīng)營層或大股東操縱，謀取自己的最大利益，損壞中小股東和利益相關者利益甚至社會利益的情況常有出現(xiàn)。這次世界性的金融風暴的根源之一就是公司治理結構有嚴重漏洞?？梢姽镜闹卫聿⒎墙讉€機構就完事，只要公司存在，公司治理就是個永恒的話題。公司法規(guī)定，公司的機構由股東（大）會、董事會或執(zhí)行董事、經(jīng)理、

10、監(jiān)事會或監(jiān)事等機構組成。 （一）股東的權利和義務 股東的權利又稱股東權或股權，是股東以放棄出資的所有權為對價，依法從公司取得的權利。公司對股東的出資享有所有權。股東權利主要有：（1）參加股東（大）會。（2）選舉公司的董事、監(jiān)事等。（3）制定、修改公司章程。（4）獲取紅利權。轉讓出資權、優(yōu)先受讓出資權。（5）公司增加資本時的優(yōu)先認購權。（6）知情權。股東有權查閱、復制公司章程、股東（大）會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。（7）剩余財產(chǎn)分配權。 案例另類臥底。丈夫另有新歡，郭芬最終和丈夫離婚?？墒撬龥]想到，丈夫卻在離

11、婚前偷偷將個人財產(chǎn)全部轉移。兩年后，昔日情敵向郭芬揭開當年的事實真相，并主動提出，要幫助郭芬追查被轉移財產(chǎn)的下落。郭芬的丈夫劉海是生物工程的博士，結婚一年后就辭職創(chuàng)業(yè)，創(chuàng)辦了時代生物公司，生意十分紅火。郭還從娘家拿了十萬元幫創(chuàng)業(yè)，結婚后郭就辭職在家相夫教子。劉愛上剛畢業(yè)的公司女秘書葉婷婷，劉與郭離婚，與葉結婚。兩年后，劉拋棄了葉，娶了更年輕貌美的女孩。才有了開頭的一幕。律師意見，可重新要求分割財產(chǎn)，但必須證明：前夫是新時代生物公司的真正投資人，并且該公司投資時間是在婚姻存續(xù)期間。工商局查到該公司股東是王松和李代，公司資本也全是王李投資的。但劉是總經(jīng)理，公司登記時間在郭和劉離婚的前一周。驗資報告

12、中的轉帳支票顯示，400萬元是從時代生物公司轉帳過來的。律師斷定是劉用他人名義開辦的。葉求劉安排在公司任文秘。葉想盡辦法，偷到公司文件，復印了。文件顯示，公司是劉出資，王李是聘請的名義股東，工商局的公司章程在公司內(nèi)部不生效。郭起訴，并申請法院強制取證。 法院根據(jù)郭的意見調解結案。分郭200萬元財產(chǎn)。 案例：誰說我不在乎？退休職工孫永祥出資十幾萬元與其他人一起把一個工廠改造成公司。 兩年后的一個偶然機會，他發(fā)現(xiàn)工商登記股東一欄沒他的名字。他找到公司領導，領導說，公司承認就行了。他問：自己是股東嗎？原來變更時公司未來得及作變更登記。孫到工商局問，答復是沒有登記就不是股東。還有幾位股東與孫一樣工商登

13、記也沒有，他們卻認為與公司簽有協(xié)議就行了，工商登記無關緊要。孫認真看了公司法，覺得他不是股東。這時公司準備辦理變更登記手續(xù)，孫卻欲退出出資款14萬元。孫能否退股？孫是否是法律意義上的股東？公司認為有股東協(xié)議、孫參加了分紅、參與了決策經(jīng)營，可證明孫是股東。2002年公司賺了100多萬元的利潤，2003年，孫收購了另一股東的7%的股份達到14%。但2004年，公司卻虧了100多萬元，所以孫才說要撤回投資。孫稱，他只是要個名份，這點錢對他不算啥。孫為此辭去工作，請了律師，與公司較真。 法院判決：孫永祥是實際的股東。實際情況復雜，工商登記資料不是唯一的證據(jù)，駁回孫的請求。孫辭職損失及律師費共4萬多元。

14、公司恢復了他原來的職務。 股東的義務主要有：（1）公司成立前，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額或者股份。公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東或者發(fā)起人補足其差額；公司設立時的其他股東或者發(fā)起人承擔連帶責任。（2）公司的股東以其認繳的出資額或持有的股份為限對公司承擔責任。（3）公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。（4）公司成立后，股東不得抽逃出資或者抽回股本。（5）公司章程規(guī)定的其

15、他義務。 （二）股東會 股東（大）會是股東行使權利的機構。公司股東（大）會由全體股東組成。股東（大）會是公司的權力機構。 股東（大）會職權：（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；（3）審議批準董事會的報告；（4）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；（5）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；（6）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（7）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（8）對發(fā)行公司債券作出決議；（9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權。 有

16、限責任公司對前述事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。股東（大）會不是常設機關，對外不代表公司，對內(nèi)也不執(zhí)行業(yè)務。有限責任公司股東會會議分為定期會議和臨時會議。股份有限公司有股東大會和臨時股東大會。股東（大）會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。 有限責任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。公司章程可以參照國外股份有限公司優(yōu)先股份的特點規(guī)定有的股權可打7折、5折甚至沒有表決權，有的股權可以有翻倍的表決權等。 股份有限公司股東出席股東大會會議，所持每一股份有

17、一表決權。對表決權的行使是否按出資比例行使，股份有限公司不得約定，只能依法律規(guī)定，一股份一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。公司法之前的股份有限公司規(guī)范意見第23條規(guī)定，公司設置普通股，并可設置優(yōu)先股。公司法不允許股份有限公司發(fā)行優(yōu)先股。 股東（大）會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)有限責任公司代表2/3以上表決權的股東或者股份有限公司經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者

18、不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。公司章程可以參照國外股份有限公司優(yōu)先股份的特點規(guī)定有的股權可打7折、5折分取紅利，有的股權可以有翻倍的分取紅利等。股份有限公司不能約定，只能按出資比例分紅或認繳增資。 公司法對股東（大）會有效召開的法定人數(shù)未作規(guī)定，這不是立法的疏忽或立法者的不明察，而是為大股東控制公司提供方便。這樣的規(guī)定不符合國際通行做法，不符合建立健全而制約的公司治理的要求。公司法頒布之前1992年5月15日國家體改委印發(fā)的股份有限公司規(guī)范意見第46條規(guī)定， 股東會決議的普通決議應由代表股份總數(shù)1/2以上的股東出席，特別決議應由代表股份總數(shù)2/3以上的股東出席方為有效。有限責任公司規(guī)范意見

19、第24條規(guī)定，股東會的決議必須經(jīng)持有公司資本2/3以上和超過股東人數(shù)2/3以上的股東同意方可作出。 （三）董事會 董事會或執(zhí)行董事是公司的常設機構，是必設機構。是公司的決策執(zhí)行機構。董事會或執(zhí)行董事對股東（大）會負責，行使如下職權： （1）召集股東（大）會會議，并向股東（大）會報告工作；（2）執(zhí)行股東（大）會的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機構的設置；（9）決定聘

20、任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權。董事會的職權是從股東（大）會派生出來的權利。 我國法律沒有規(guī)定董事會的權利是屬于不可剝奪的專屬權利。理論上法律規(guī)定董事會的權力，股東（大）會可增加，也可對某些權力剝奪。 董事會設董事長1人，可以設副董事長。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。有些公司的董事長稱董事局主席等，這些都不是董事長的法定名稱，不管把董事長稱作什么，它在登記機關登記的只能是董事長。 董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄

21、，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行1人1票。股份有限公司董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。 （四）經(jīng)理 經(jīng)理或稱經(jīng)理人是負責公司日常經(jīng)營活動的高級管理人員。有限公司的經(jīng)理是非必設機構，由有限公司決定是否設經(jīng)理。股份有限公司的經(jīng)理是必設機構。經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責。經(jīng)理列席董事會會議。法律雖然規(guī)定了經(jīng)理的職權，但法律又規(guī)定，公司章程對經(jīng)理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定。可見，經(jīng)理的權力是一種示范性權利。

22、 現(xiàn)實中的“總經(jīng)理”是相對于經(jīng)理而言的，公司只有設有部分經(jīng)理或分公司經(jīng)理，才可能有總經(jīng)理，如果公司沒有設部分經(jīng)理或分公司經(jīng)理，就無所謂總經(jīng)理。但它的法律術語還是經(jīng)理，總經(jīng)理在登記機關還是登記為經(jīng)理。董事或董事長可以兼任經(jīng)理。在內(nèi)部董事（或董事長）（相對于獨立董事）兼任經(jīng)理時，其地位與美國公司的CEO（Chief Executive Officer，譯為首席執(zhí)行官、總裁或執(zhí)行長等）相當全權負責、指揮公司運作的第一把手。法定代表人是老板嗎? （五）監(jiān)事會或監(jiān)事 監(jiān)事會是必設機構，是公司的監(jiān)督機構。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1至2名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。 股東產(chǎn)生的根據(jù)是股東的出資，

23、董事產(chǎn)生的根據(jù)是股東（大會）選舉，經(jīng)理產(chǎn)生的根據(jù)是董事會的聘任。股東是老板，董事是股東委托管理公司的代理人，股東和董事主要受公司法調整。而經(jīng)理則是董事會雇傭的“打工皇帝”，與公司簽訂的是勞動合同，他們與公司的關系首先受勞動法調整。合伙企業(yè)法規(guī)定，一定條件下可對合伙人除名。而公司法的股東則不能開除，股東們無法合作了，訴至法院，也只能調解讓部分股東退出，如果他不同意退出，法院不能判決其退出?，F(xiàn)實中，政府直接任命公司的董事長或經(jīng)理是違反公司法的，特別是對私營企業(yè)。政府只能通過代表自己股權的股東代表或董事在股東（大）會或董事會行使職權來達到目的。 案例：尷尬的董事長。江蘇省象山縣的食品公司改制為有限責

24、任公司。職工都入了股，共有49名股東。2004年3月，招開股東大會，表決中30名股東同意只設一名執(zhí)行董事，不設董事會和董事長，原董事長調走，股東會選舉執(zhí)行董事，出乎意料，原總經(jīng)理只得了3票，會計也未當選，而當選的是天天在肉菜市場上賣肉的職工陳志郎。但陳卻無法履行職務。原總經(jīng)理不交公章，也沒人聽他指揮。原總經(jīng)理說，選舉前，陳承諾以10萬元的價格收購職工原來3萬元1股的股份，他才以19票的相對多數(shù)當選，成為黑馬。25名股東訴至法院，要求取消股東大會的決議。因為該決議不符合公司法及公司章程關于設立董事會及董事長的規(guī)定。原總經(jīng)理稱，49名股東已接近公司法有限責任公司股東人數(shù)的上限，不應只設執(zhí)行董事。陳

25、說，因為公司經(jīng)營規(guī)模小，每年營業(yè)額才100萬元，為節(jié)約開支才決定只設一名董事。 法院判決：取消股東大會決議。后來公司重新選舉了董事會、董事長，陳志郎未上訴。 案例：這筆提成該不該拿 侯女士為公司推銷了60%的產(chǎn)品，公司有規(guī)定，公司職工推銷產(chǎn)品的可按一定比例提成。董事長說，侯不該拿提成，因為她是公司的經(jīng)理、股東、董事，作為經(jīng)理，她已經(jīng)有每月800元的工資。侯說公司的大部分產(chǎn)品是她推銷的，董事長說，作為經(jīng)理，推銷產(chǎn)品是她的職責，她推銷產(chǎn)品公司給她報銷差旅費，且公司嚴重虧損，她負有經(jīng)營責任。她又是大股東，她一提成，公司的收益就很少了。 侯女士到勞動仲裁機構申請仲裁，仲裁裁決支持侯女士。公司不服，提起

26、訴訟，法院的終審判決：公司應當給侯女士57萬元的提成，但應當扣除出差的報銷。誰的國美誰有話語權：大股東身陷囹圄，管理層集體翻臉，國美電器董事會控制權深度博弈戰(zhàn)擺開了陣勢。徹底“惱火”的黃光裕以大股東名義發(fā)布公開信，痛斥國美董事會主席陳曉背主忘義打算三步棋把自己掃地出門，野心篡奪國美掌控權。 可嘆硬派作風的黃光裕創(chuàng)業(yè)22年，坐上中國首富寶座，觸犯法條把自己送進了大獄，如今只能 燒了根基。 國美電器1987年由黃氏兩兄弟創(chuàng)立，后分家交黃光裕一人掌控。先后合并了永樂、大中、三聯(lián)商社等品牌?，F(xiàn)在叫板黃光裕的陳曉便是永樂創(chuàng)始人，并入國美之后，陳曉進入管理層，也曾和黃光裕經(jīng)歷過一段“蜜月期”，但隨著黃的入

27、獄徹底決裂。黃光裕怎么也想不到，自己委托的管理團隊另擎起了一桿旗聲稱“要維護中小股東利益”，還把這桿旗豎到了自己的對立面上。一個公司里，中小股東的利益和大股東的利益被分屬不同陣營?？墒?，讓拋棄大股東的管理者們費心專為中小股東打理，說出來誰又會信呢？透過鐵窗隔空喊話。即使不說當年，就是黃光裕被正式起訴但是結果不明朗的灰色時間段里，國美電器也沒人敢這么叫板，現(xiàn)在倒好，黃光裕派駐的代言人倒戈，老部下也紛紛跳到對面表明與陳曉共進退。國美到底屬于誰？還由國美創(chuàng)始人、公司大股東黃光裕說了算嗎？陳曉公開說黃光?！罢紊呀?jīng)結束了”。公司董事會一會兒一個“聲明”、一會兒一個“表示”，明擺著笑話黃光裕，你就是

28、有再大能耐不也得老老實實待在監(jiān)獄里不是？面對現(xiàn)在的困局，黃光裕會悔不該當初嗎？賠了夫人又折兵，被判了十來年刑不說，弄不好還要被這后院大火徹底皮寶制藥是一個并不起眼的小公司就產(chǎn)生這么巨額的信息披露費用，可見我國資本市場將近2000家上市公司為信息披露而支付的是多么驚人的一筆數(shù)字。如果我們要為上市公司的負擔沉重而抱不平，就使錯了同情心，因為這些費用的買單者其實并不是公司，而是從公司通過發(fā)行新股所募集到的巨額資金中列支，也就是說，是廣大投資者在為公司支付這筆費用。股票發(fā)行企業(yè)只要獲得了權力的批準進入市場圈錢，就意味著有大把大把的資金可以供他們?nèi)我鈸]霍，因此，其發(fā)行費用動輒成為天文數(shù)字。自新股發(fā)行在去

29、年重啟以后，新股發(fā)行價越來越高已經(jīng)到了肆無忌憚的地黃光裕犯法，沒收了幾個億，還被罰了幾個億，但是國美的大約三分之一股權仍舊是黃光裕的合法私有財產(chǎn)，受法律保護。公司法規(guī)定，擁有超過三分之一股權的股東，對股票增發(fā)、聘任等重大事項，具有一票否決權。 國美要召開臨時股東會議，投票決定黃光裕要罷免陳曉的提議。誰會贏呢？摩根大通、摩根士丹利總計持股17.13%，黃光裕家族控股33.98%，陳曉只掌控1.47%股份，另外陳曉主導引入的貝恩資本控股10.81%。陳曉和黃氏家族誰也不甘示弱，都號稱獲得了機構投資者的支持。貝恩資本基本明確會站在陳曉一邊。 如果陳曉出局，根據(jù)去年陳曉引進貝恩資本入股時所簽署協(xié)議中的

30、條款，國美將面臨一項高達24億元的巨額賠償，另外國美可能還要面對主要管理者缺位的挑戰(zhàn)。如果黃光裕一方失敗，要么其個人擁有的“國美電器”商標權被收回，要么仍會繼續(xù)曠日持久的內(nèi)耗，可以預想黃氏家族必定調動資源打算“收復失地”，陳曉也必定抱著“兵來將擋，水來土掩”的決心繼續(xù)堅持“去黃化”，可憐已經(jīng)從行業(yè)之首跌落的國美不知道明天的命運將會如何。在市場進化浪潮的拍打下，我國的很多私營企業(yè)也即將“換班”，創(chuàng)始人到了退休的年紀，一個龐大職業(yè)經(jīng)理人隊伍正在成長。同樣是創(chuàng)始人入獄，創(chuàng)維為何卻能股價保持漲勢，盈利翻番？創(chuàng)維創(chuàng)始人黃宏生入獄后，托付張學斌等職業(yè)經(jīng)理人幫創(chuàng)維度過了難關，黃宏生也給了管理層足夠的信任，雙

31、方的誠信契約堪稱模范。也許中國以后還會出現(xiàn)比爾蓋茨和史蒂夫鮑爾默這樣的經(jīng)典黃金組合，可是目前的“黃陳爭斗”里，卻明明白白地展露了大股東和職業(yè)經(jīng)理人之間此消彼長的零和博弈關系，信任黑洞吞噬著商業(yè)社會的基本倫理。哪個創(chuàng)業(yè)者還敢輕易把一生基業(yè)托付？但愿國美不會首開惡例。 黃氏勝算超九成 國美大爭或為經(jīng)典案例:貝恩資本9月22日債轉股完成，為國美第二大股東，國美第一大股東黃光裕夫妻原持股35.98%被攤薄至約32%，但仍然持有最重要的底牌370家非上市門店。而持股比例僅為1.38%的陳曉一方，必須爭取超過47%、多達200間機構的支持，才能在特別大會上獲得一半的選票。網(wǎng)上民調顯示，支持黃光裕家族的人數(shù)

32、呈現(xiàn)一邊倒的態(tài)勢。從兩方硬實力和軟實力上來看，除了黃氏家族在持股方面占有較大的優(yōu)勢之外，從貝恩投資的角度分析，由于貝恩的目標主要是盈利，最后投票時貝恩支持哪方，目前還尚不能確定?！叭绻沂秦惗?，不排除一種可能就是，先轉股，成為第二大股東，投票影響力提升，通過暗示指出陳曉一方，找到黃氏家族爭取更多的談判籌碼，爭取更多的利益?！币粋€最重要的硬實力，還存在于黃氏家族的372家非上市門店。如果將這些門店回收，將會影響國美電器目前管理層所控制的市場份額，以及談判點位由于家電連鎖企業(yè)是上游返利掙錢包括對制造商營銷資源的支持都有不利影響。如果黃氏家族收回這些門店，必然要找人運營，從蘇寧那不太容易，更有可能從

33、國美現(xiàn)有管理層找人，這樣的話，國美現(xiàn)有的管理層可能被分解成兩個部分，這對國美管理層風險是很大的。此外，國美的品牌是黃光裕所有，上市公司只是租用品牌，假如黃氏家族不顧一切收回國美品牌的使用權，國美電器有可能面臨一系列訴訟等，如果現(xiàn)有門店品牌更換，對現(xiàn)有國美的經(jīng)營業(yè)務會有毀滅性的打擊。對于網(wǎng)民大多數(shù)支持黃光裕家族的分析:陳曉做為一個職業(yè)經(jīng)理人，欲將黃光裕一手締造的家電企業(yè)“霸占”，從道義上來講，不能太讓人接受。黃光裕方面還有穩(wěn)固民族企業(yè)地位的“使命”?；蛟S有這樣一個可能，貝恩作為一個外國資本，如果它同國外家電企業(yè)聯(lián)合，控制中國家電連鎖企業(yè)，不但對于流通環(huán)節(jié)造成影響，對中國的制造業(yè)也將造成影響。國美

34、電器經(jīng)營策略將如何定位？在“國美之爭”前期，陳曉就認為，黃光裕急速擴張門店的經(jīng)營策略存在問題。如果黃氏勝利，國美將如何開展之后的經(jīng)營，是否還會延續(xù)采取之前以門店數(shù)量取勝的經(jīng)營策略，所有企業(yè)都面臨成長性問題。不管誰來管，門店總是要開的。門店相當于連鎖企業(yè)最小的銷售單位，門店規(guī)模越大，理論上可以帶來更多的利益，隨之企業(yè)影響力獲得提升?！皵U張門店數(shù)量與更好的經(jīng)營門店，是兩件不同事?！薄俺砷L是硬道理”，對于國美今年的經(jīng)營策略，企業(yè)經(jīng)營不只是規(guī)模的擴張，同時精細化管理不可或缺。國美電器一路發(fā)展，如果不擅長品牌管理、客戶服務、市場營銷、財務管理、門店管理等，不可能發(fā)展到今天?！皣来鬆帯笨蔀榻?jīng)理人階層成長

35、經(jīng)典案例近年來，我國上市公司在公司治理上取得了較大進步，但離真正的規(guī)范還有較大的差距。近日愈演愈烈的國美股權爭奪戰(zhàn)，只不過是企業(yè)股東與高管之間利益紛爭案例中的冰山一角。國美之爭的啟示意義:“國美大爭”可為經(jīng)理人階層成長經(jīng)典案例。在現(xiàn)代公司治理結構下產(chǎn)生的委托代理機制，其核心便是信托責任。委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權委托給受托人進行管理和處置，信托關系一旦成立，受托人便對委托人負有信托責任，不僅是法律責任，更重要的是道德責任，即使法律允許經(jīng)理人可以做的時候，經(jīng)理人也要問問自己的良心該不該做。有人雖不以為然，但陳曉逼宮黃光裕，硬生生地讓中國職業(yè)經(jīng)理人群體面臨誠信危機，這引發(fā)了民營企業(yè)家對職

36、業(yè)經(jīng)理人的警惕和不信任，職業(yè)經(jīng)理人信托責任缺失有可能導致中國公司治理事業(yè)進入階段性小熊市。“國美大爭是個個案，我們相信絕大部分職業(yè)經(jīng)理人是恪守信托責任的，他們憑本事靠能力吃飯，履行著職業(yè)經(jīng)理人應盡的責任和義務?！痹谏虡I(yè)時代，企業(yè)是國家的脊梁，而作為社會精英的職業(yè)經(jīng)理人則是企業(yè)的脊梁。在職業(yè)經(jīng)理人們恪守信托責任之時，企業(yè)老板們也應洞悉他們的需求，創(chuàng)造條件使股東利益與經(jīng)理人利益一致化，真正使職業(yè)經(jīng)理人解除后顧之憂。 國美股東大會留任陳曉黃光裕仍是第一大股東 黃光裕提出的5項議案中，撤銷配發(fā)、發(fā)行和買賣國美股份的一般授權以54.6%獲得通過，而撤銷陳曉、孫一丁的董事職務，及委任鄒曉春和黃燕虹為執(zhí)行董

37、事的提案均未能通過。由于撤銷董事會增發(fā)授權得以通過，黃光裕所持的國美32.47%股份將不會再被攤薄，仍是國美第一大股東?；鸸蓶|貝恩資本的三名代表，包括貝恩董事總經(jīng)理竺稼成功重選為非執(zhí)行董事。 為中小股東參與公司治理叫好 推動公司的發(fā)展需要包括股東和管理者在內(nèi)的利益相關者共同努力。公司治理的意義在于通過相互制約的機制維護公司各方的共同利益。公司治理不能局限于監(jiān)督管理層、維護大股東的權益，還要維護中小股東、職工以及債權人等利益相關者的權益。投資者組成的股東大會、代表投資者進行決策的董事會、監(jiān)管者組成的監(jiān)事會是公司治理機制的核心。股東是公司的出資者，董事會和監(jiān)事會必須依照股東大會制定的公司章程行事

38、；董事會是公司的決策機構；監(jiān)事會履行監(jiān)督職能。公司治理的制度設計很有些三權分立的意味。公司經(jīng)營如球賽，股東會是組織者，監(jiān)事會則是裁判員，而董事會就是運動員。既要避免組織者操縱比賽，也要防止運動員打假球，更要防止其中一方既當裁判員、又當運動員的情況發(fā)生。大股東與小股東，股東和管理層之間的關系必須得到制約和平衡。在股東和管理層之間建立制衡機制的同時強化監(jiān)事會的作用，各方行為才能夠得到有效約束與監(jiān)督。同時，大股東的行為也需要監(jiān)管，股份代表對公司的產(chǎn)權，理應得到平等對待。產(chǎn)權只有“有無”之分，絕無“大小”區(qū)別，廣大中小股東和流通股持有者的利益必須得到切實維護。目前我們的公司治理結構還很不完善。一方面，

39、大股東一言堂、任人唯親的現(xiàn)象比比皆是，更有甚者通過關聯(lián)交易侵占上市公司資產(chǎn)；另一方面，管理層利用體制漏洞實行“內(nèi)部人控制”，侵害股東權益現(xiàn)象也不鮮見。而中小股東由于處在相對弱勢地位，有股無“權”，利益就一直無人關心。 實現(xiàn)有效的公司治理，既需要不斷完善法律體系與輿論監(jiān)督等外部環(huán)境，把公司法、證券法以及上市公司治理準則中的有關法規(guī)落到實處。更需要通過股權結構的多元化、分散化，推進中小股東在內(nèi)的利益相關者參與公司治理，以改變其“沉默的大多數(shù)”的現(xiàn)狀。我們理應為這次國美投票中起到關鍵作用的中小股東喝彩，為中小股東真正踏上公司治理的舞臺叫好。國美爭奪戰(zhàn)：規(guī)則的勝利 規(guī)則會捍衛(wèi)黃光裕的權利，不管他是首富

40、還是罪犯；規(guī)則也會捍衛(wèi)股東的契約，不管是大股東還是小股東這一切都是在資本市場與公司章程框架下的決斗 千年商業(yè)倫理遭遇市場規(guī)則。 國美特別股東大會投票揭曉:黃光裕提出8項動議，其中7項平均每項都輸了三個多百分點。雖然保住了最重要的一項，取消了董事會增發(fā)的授權用黃方面的話來說，這是“奪下了陳曉手中的刀”，但身為公司創(chuàng)始人與大股東的黃光裕最終并未能趕走他千方百計想趕出局的職業(yè)經(jīng)理人。 傳統(tǒng)的商業(yè)倫理:黃光裕17歲創(chuàng)建國美，這個中國家電零售第一品牌是他二十多年來一手一腳做起來的，難道他說了還不算?可是，自從2004年國美上市后，這個公司已經(jīng)不再是黃家的公司。一切，都得聽從市場的規(guī)則。 最終的結局或許出

41、乎很多媒體、網(wǎng)民乃至獨立分析人士的意料，盡管作為公司最大單一股東，再加上利益關聯(lián)方，黃光裕方面擁有國美電器35.7的股權，而作為現(xiàn)任董事局主席的陳曉，以其1.47的個人持股，即使聯(lián)手貝恩資本債轉股后擁有的9.98的股份，仍處于明顯的弱勢地位。但是在獨立的小股東們的投票后，公司的創(chuàng)始人不得不接受他并不喜歡的結果。 這注定將是一件載入中國商業(yè)史的經(jīng)典案例。51歲的陳曉和41歲的黃光裕，一個身份自由卻背負著道義的枷鎖，一個鋃鐺入獄卻高擎著維權的大旗，像兩個紅了眼的拳擊手，在不斷刺拳、勾拳、擺拳之后，等待著最后一擊的直拳。 難得的是，這一切都是在資本市場與公司章程框架下的決斗。除了9月28日的這場投票

42、，中國的商業(yè)史上一定會記錄另一場投票:2010年5月11日晚上，國美電器董事會投票否決了白天股東大會的決議，由此拉開了國美之爭的大幕。 盡管這個投票結果引起了無數(shù)的有關股東大會與董事會權力界定的爭論，但它依然得到了執(zhí)行，公司章程:股東大會授權公司董事會有權在不經(jīng)股東大會同意的情況下任命公司非執(zhí)行董事，直至下一屆股東大會投票表決。 這個章程正是黃光裕在此前倚賴手中的絕對控股股份修改而來，為了自己能更自由地掌控公司。在市場經(jīng)濟并不成熟的中國，這場投票提出的股東大會與董事會權力界定的問題，將成為一個經(jīng)典案例。而爭議如此之大的規(guī)則依然還能得到各方的尊重與執(zhí)行，并未借助其他力量來進行干預，在中國的企業(yè)歷

43、史上，亦實屬罕見。 此后雙方分別通過公開信博人心、頻繁拜訪機構投資者等各種手段，公開決斗。 陳曉，盡管率先發(fā)力掀起“去黃化”的運動，但在很長一段時間內(nèi)卻一直處于守勢，機構投資者首鼠兩端，態(tài)度曖昧，使其再不敢輕易增發(fā)股票攤薄大股東權益的局面下難言必勝。可對陳曉，可謂不輸當贏。 潮汕人黃光裕，雖然擁有公司創(chuàng)始人的天然優(yōu)勢頭銜，但負罪之身畢竟無法與投資者直接溝通，而公司管理層在股權激勵機制刺激下的集體倒戈更令其腹背受敵。一份又一份的告員工書、告社會書更像是一個以攻為守憑點數(shù)取勝的方略。對黃光裕，不贏即輸。 盡管陳黃二人都對外宣稱“必勝”，但明眼人卻能清晰地發(fā)現(xiàn)，這兩位商場上的強者直到最后關頭都顯露出

44、心虛的一面。否則在富豪酒店地下一層座無虛席的投票會上，就不會有張志銘黃的妹夫，多年前已因與黃意見不合離職的身影。黃光裕非常清楚，僅憑他力薦的鄒曉春和黃燕虹，絕不能讓股東們安心地驅逐陳曉。而陳曉故作笑顏、頻頻與貝恩的竺稼耳語，貝恩綁定陳曉已路人皆知。 資本在乎的是利益。出于中國的傳統(tǒng)觀念，對陳曉“背信棄義”之類的道德指責聲一片，但最終股東們卻用手中的票選擇讓他繼續(xù)留任國美。 這個結果對雙方而言肯定不好，但絕非最壞。陳曉贏得了更多股東的支持，更贏得了他的面子。陳曉1985年從事家電銷售，1996年率47名員工創(chuàng)辦永樂家電，因與大摩對賭失敗不得不臣服于國美。當外界對黃賦予他等大的辦公室、相同的邁巴赫

45、座車，更令家中廚師每日為其送飯而津津樂道之時，誰又解其“食人家飯”的難言苦衷。 陳需要的是時間。如若370家非上市門店也以國美旗號獨立運作，那么“陳氏國美”的議價能力必然削弱。而面對蘇寧乘虛而入發(fā)力的有史以來時間最長幅度最大的降價戰(zhàn)，陳也必須做出強力回應，否則已呈跛腳之勢又無力改變黃光裕單一大股東地位的他，終將被機構投資者拋棄。 黃光裕在保住單一大股東地位前提下，贏得了時間，抑或說機構乃至獨立股東賦予他的特別觀察期。按照香港的公司規(guī)定，持有32強股權的他已不能再增持股票，如若提起全面收購邀約，以目前黃氏家族的現(xiàn)金流狀況，顯然力不從心盡管對外宣稱得到潮汕商幫支持，且一直在減持非重要資產(chǎn)套現(xiàn)，但能

46、否在短時間內(nèi)承擔要約收購的強大資金壓力，實在令人懷疑。倘若能不斷吸籌，黃光裕依然有機會卷土重來，因為按規(guī)定，黃光裕作為國美大股東，可以在三個月后、六個月后再次提出召開股東大會的請求。除此之外，黃光裕還有更多的牌可用，比如分拆非上市門店，收回國美品牌使用權等。 對黃光裕來說，更重要的是，在驅逐孫一丁被否、現(xiàn)有管理層人心不穩(wěn)的局面下，背負14年徒刑的黃必須找到一個實力相當于陳曉、又能對他不構成威脅且被包括貝恩在內(nèi)諸多機構投資者認可的職業(yè)經(jīng)理人，而這一角色顯然并非他現(xiàn)在所挑選的鄒曉春這樣一個律師所能擔當。 陳、黃的角力從9月28日起進入了一個新的局面，而數(shù)月來一直在沸沸揚揚的輿論又將發(fā)生怎樣的變化?

47、這場規(guī)則與倫理的較量還將如何延續(xù)?2010年9月29日，港交所國美電器開盤，兩小時內(nèi)下跌3。同一時刻，香港富豪酒店所在的怡和街依然人來人往。怡和街，著名的百年字號怡和洋行發(fā)家之地，取兄弟怡怡、家和萬事興之意。 四、公司的法人治理結構的其他規(guī)定 （一）對中小股東的保護 在中小板市場上市的皮寶制藥的情況。這家在兩個月前上市的企業(yè)，其信息披露費竟然高達1000萬元。這還僅僅是皮寶制藥在股票上市時所產(chǎn)生的用，在其股票上市以后，它還需要為其年度和季度的財務報告等信息披露文件支付費用，付出的費用將更多。發(fā)行費用也在水漲船高，華平股份72元的發(fā)行價中，每股的發(fā)行費用高達6.66元，雙箭股份32元的發(fā)行價中，

48、發(fā)行費用也高達4.62元。對于投資者來說，這些發(fā)行費用的投入毫無價值可言，它只是壯大了一些相關利益者的腰包，而不可能給投資者帶來什么效益。 在“市場化”的旗號下，上市公司從投資者手里圈錢猶如探囊取物，十分輕松。錢來得容易，花出去也就毫不心疼，為了一個股票的發(fā)行，又是財經(jīng)公關，又是慶功酒會，錢到了一些公司掌門人那里，已經(jīng)不再是錢，而是可以大把撒出去的紙，僅為了完成一個信息披露，就可以毫不心痛地撒出去1000萬元。投資者作為上市公司的主人，對這種明顯過度的費用，有權利進行追問，這1000萬元信息披露費用，到底是怎樣花出去的？這種巨額的信息披露費用，已經(jīng)為腐敗的產(chǎn)生提供了溫床，上市公司向指定報刊提供

49、高額費用，用以閹割其新聞監(jiān)督的功能；證券報刊在收取巨額費用以后向上市公司相關人員提供回扣，用以保證信息披露業(yè)務的持續(xù)進行。在缺少監(jiān)督機制的資本市場里，這一切的發(fā)生幾乎都是水到渠成。最近，中國證監(jiān)會已經(jīng)作出規(guī)定，上市公司在股票發(fā)行過程中產(chǎn)生的廣告費、路演及財經(jīng)公關費、上市酒會費等其他費用必須計入上市公司的當期損益。從會計原則上來看，這可以起到發(fā)行費用透明化的積極效果，但是僅僅做到這一點，卻不可能改變上市公司在這方面肆意花錢的惡習，更不可能觸動其中可能存在的腐敗利益鏈。市場管理部門必須站在投資者的角度，從制度上遏制上市公司濫用投資者血汗錢的可能性。 1股東訴權或派生訴訟權 股東(大)會、董事會的會

50、議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求法院撤銷。董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向法院提起訴訟。 董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公

51、司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向法院提起訴訟。 他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，股東可以依法法院提起訴訟。 2累積投票 累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。這并非否定一股一票，而是對多數(shù)議決制予以修正。有利于中小股東最大限度地爭取在董事會或監(jiān)事會的

52、席位。 3利用信息技術擴大股東參與股東大會的比例 2002年我國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布上市公司治理準則第8條要求，公司利用現(xiàn)代信息技術包括允許股東以電子方式投票等手段和方法，擴大股東參與股東大會的比例。 （二）對公司股東或者實際控制人的限制 公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。相關股東或者實際控制人支配的股東，不得參加擔保的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。 否則，給公司造成損失的，應當

53、承擔賠償責任。 （三）獨立董事 上市公司設立獨立董事。獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。 我國公司法雖然規(guī)定了董事的忠實和勤勉義務，并規(guī)定監(jiān)事會或監(jiān)事是公司必設機關，但實踐中監(jiān)事會的功能弱化，董事義務和責任形同虛設，大股東和內(nèi)部人等肆意通過關聯(lián)交易輸送利益、侵占公司財產(chǎn)、內(nèi)外勾結操縱股份等，損害了公司及中小股東的利益。我國公司法因此移植了英美法系的獨立董事制度。由于獨立董事與監(jiān)事會的關系未理順而致作用弱化，獨立董事在工作中難以掌握必要的信息，難以有效監(jiān)督，加上報酬偏低，國家也未對獨立董事依法追究過責任，獨

54、立董事難以發(fā)揮作用。 五、一人有限責任公司的特別規(guī)定 按照大陸法系傳統(tǒng)的公司理論，公司為社團法人，有兩個以上股東才能相互監(jiān)督、相互制約，公司的財產(chǎn)才能獨立于股東，股東才享有有限責任。所以，大陸法的傳統(tǒng)公司法不承認一人公司。法律不可能禁止掛名股東的存在，實質上的一人有限公司在現(xiàn)實中存在。與其無法杜絕一人有限公司的存在，反而損害法律的尊嚴，不如法律上承認其存在，法律上加強監(jiān)管?，F(xiàn)在大陸法系國家的許多國家立法承認了一人公司。 （一）一人有限責任公司的概念 一人有限責任公司是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。包括新設的一人有限責任公司，也包括普通有限責任公司因部分股東退出只剩下一個股

55、東時轉變?yōu)橐蝗擞邢挢熑喂?。使原來獨資企業(yè)負無限責任的投資者在一人有限責任公司中負有限責任。 （二）嚴格監(jiān)管 （1）一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。高于一般有限責任公司的注冊資本最低限額3萬元。（2）股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 一般有限責任公司可分期繳納出資額。（3）一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。而一個自然人或一般有限公司可投資多個一般有限公司。（4）一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。（5）一人有限責任公司不設股東會。股東作出有限責任公司股東會

56、職權的決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。（6）一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。（7）一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。 公司法第64條的規(guī)定，實際上是股東財產(chǎn)不獨立于公司財產(chǎn)的推定。就是說只要股東不能證明自己的財產(chǎn)獨立于公司財產(chǎn)，就要對公司債務承擔連帶責任，而對主張人法律并不要求其舉證，只要提出主張就行了。是我國公司法的獨創(chuàng)。是股東財產(chǎn)不獨立于公司的推定。而要股東證明自己的財產(chǎn)獨立于公司財產(chǎn)往往不容易。一般的有限責任公司的股東則沒有這么重的責任，對一般的有限責任公司，只要主

57、張人不能舉證，就不能證明股東財產(chǎn)不獨立于公司。一人有限責任公司股東要享受公司法的有限責任就不容易了。投資人在設立公司時，與其設立一人有限公司還不如找個掛名股東設立普通的有限公司就可以或容易享受有限責任，而且還不用受到國家如此嚴格的監(jiān)管?；蛟O獨資企業(yè)，不用雙重納稅。使得很多人不敢設立一人有限公司。公司法第64條的規(guī)定股東財產(chǎn)不獨立于公司的推定實際上違背了設立一人有限公司的立法初衷。 案例：危險的借款。李敏半夜被吵醒，到陽臺往下看，有人墜樓而忙。一看腳下踩到的東西，竟是樓上的房產(chǎn)證。是樓上出了事。李敏夫婦從日本回國，在這小區(qū)買了28樓的房子，在裝修時認識了29樓的一對夫婦張和王。剛回國，沒找到固定

58、工作，把錢以月息6%借給樓上夫婦。對方很快支付了本息，他們就繼續(xù)借，一共借了170多萬元。這些借條均有張王二人簽字和他們合股辦的公司的章。因未能還錢，李要求把所有的借條整理為一張，還從王女士的帳戶上分別扣過兩次8萬和6千的利息。催過若干次，但張王總是以種種借口拖延?，F(xiàn)在張?zhí)鴺巧硗?，王女士則重傷搶救。查實，張王不是夫妻。王醒來后說，公司主要由張操作，他常用假發(fā)貨單和收貨單騙她。因公司業(yè)務少，王在出事前幾天就把公司賣了。經(jīng)鑒定，借條的簽字不是王所為。李夫婦能否要回借款本息？ 有公司章的借條是公司借的錢，應由公司承擔責任。雖然簽字不是王女士的，但是兩次從王女士帳戶劃錢，她應該知道。她濫用股東的有限責

59、任侵害債權人利益，應承擔連帶責任。法院賠償王賠償李夫婦190多萬元的本息。 （三）一人有限責任公司的特點 一人有限責任公司與個人獨資企業(yè)雖然都是由一個投資者設立的，都可以自己的名義從事民事活動。一人有限責任公司的特點： 1是否具有法人資格不同。一人有限責任公司是法人，有自己獨立的財產(chǎn)，能獨立承擔責任，不用股東承擔連帶責任。獨資企業(yè)不是法人，它的人格依附在投資者身上，投資者對其債務承擔連帶責任。 2投資者能否再設立新的企業(yè)限制不同。一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。而設立獨資企業(yè)沒有此限制。 3經(jīng)營資本要求不同。一人有限責任公司有最低

60、注冊資本額的限制并且必須一次認繳完。獨資企業(yè)沒有這些限制，理論上，獨資企業(yè)1元也可以設立。 4是否受到法定資本制原則的約束不同。一人有限責任公司在設立和運作中受法定資本制原則的約束，而獨資企業(yè)不受此限制。 5作重大決定的形式要求不同。一人有限責任公司股東行使一般有限公司的股東會權利時應當以書面形式作決定并置備于公司，而獨資企業(yè)則較自由，沒有此類限制。 6是否要編制年度財務會計報告并經(jīng)審計要求不同。每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。而獨資企業(yè)則較自由，沒有此類限制。 7是否納稅主體不同。一人有限責任公司是獨立的法人，公司本身要繳納企業(yè)所得稅，稅后利潤分紅，股東也要繳納個人