論判例法的功能與弊端

1、最新【精品】范文 參考文獻 專業(yè)論文論判例法的功能與弊端論判例法的功能與弊端摘 要：判例法是英美法系的主要法律淵源， 它在英美法系的發(fā) 展過程中產(chǎn)生了巨大影響。本文從比較法的視角，通過闡述判例法的 概念，詳細地分析了判例法的功能與弊端， 以使人們對判例法有更加 明確的認識，從而完善判例法在當代法治社會中的運用。關(guān)鍵詞：判例法；概念；功能；弊端1判例法的概念解析判例法是英美法系的主要淵源，其基本原則是“遵循先例原 則”，即法院審理案件時，必須將先前法院的判例作為審理和裁決的法律依據(jù)；如果所遇到的案件本級法院或上級已經(jīng)做出過相似判 決，在沒有新情況和提不出更充分的理由時，就不得作出與過去的判決相反

2、或不一致的判決。法院的審級越高，其判例適用的范圍就越廣，所有法院必須考慮本院以前的判例，上訴審法院一般也要受 自己判例的約束，最高審級法院判例，對所有下級法院都有約束力。對于判例法，我有以下幾點認識：判例法不等于判例判例法是指以判例作為法律的表現(xiàn)形式，而不是判例本身。判例在任何國家都是存在的， 即使是實行成文法的大陸法系國家，也重視判例的發(fā)布、編纂和整理工作。判例對于法院審理案件只具有指 導(dǎo)和參考意義， 并沒有約束力。判例是指對后來司法活動具有影響 力或拘束力的判決， 而判例法則是指一種法源意義上的法律體系， 它指的就是英美法系中的判例法，因此判例不等于判例法。判例法的本質(zhì)是法官造法即法官通過

3、司法活動創(chuàng)制法律，因此，判例法也被稱為法官制定的法。法官立法是普通法系國家法律制度的重要特征。 在大陸法系 國家，法律僅僅指由立法機關(guān)制定的法律，法官的職責僅僅是通過司法活動實現(xiàn)這些法律。英美法系法官在審判過程中所創(chuàng)設(shè)的判例則 成為約束法官的法律，并與制定法并行，成為英美法系的重要淵源。最新【精品】范文 參考文獻 專業(yè)論文判例法與制定法判例法以判例的形式對法官的審判活動進行指導(dǎo)， 法官“遵循先 例”，就案件事實和判決理由部分進行詳細闡述， 通常判決書比較復(fù) 雜。制定法以條文的形式，對案件的適用做出了明確規(guī)定，法官在審 判案件中只需套用法律條文，做出判決或裁定，判決書相對比較簡潔。2判例法的功能

4、判例法作為英美法系的主要淵源，在遵循先例原則的規(guī)制下，指 導(dǎo)和約束法官審理案件，在法的適用和運行過程中發(fā)揮了巨大作用， 具有強大的功能。判例法彌補了制定法的不足制定法雖然明確規(guī)定了法的適用范圍，但客觀的案情卻是復(fù)雜和 多變的，有時候有限的法條難以滿足現(xiàn)實的需要，這就需要借鑒先例， 根據(jù)先例解決案例。判例法不同與制定法最顯著的一點就是， 判例法 的規(guī)范方式是從特殊到一般，即法官從個案中抽象出一般的原則，從 而形成約束人們行為的法律規(guī)范。而制定法是立法者預(yù)想出可能發(fā)生 的案例，再制定法律，這就會出現(xiàn)立法者的構(gòu)想有漏洞的情況。而判 例法恰恰就彌補了制定法的這個漏洞。判例法確保了法律適用的一致性判例法

5、要求法官在審理案件中遵循先例， 也就是說，要依照先例 處理案件，當沒有新的事實情況或充分的理由時，不得做出與先例相 反或不同的判決，這樣就確保了審判結(jié)果與先例的審判結(jié)果相一致。 同時，判例法通過對法院的約束，要求法官在判決時適用相同的法律 原則。對于同一類訴訟案件，不允許不同法院做出不同的判決。而在 制定法國家，法官以成文法律為依據(jù)審判，不同的法官對法律條文的 理解不同，在適用法律的過程中，所產(chǎn)生的結(jié)果也不同，就會出現(xiàn)這 樣一種情況一一適用同一條文，此法官得出此判決，彼法官得出彼判 決，無法保障法律適用的一致性。判例法的運用突出了法官的地位，促進了法官職能的發(fā)揮判例法的本質(zhì)是法官造法，法官是立

6、法者，在審判過程中產(chǎn)生的 判例成為約束法官的法律。止匕外，在英美法系，制定法只是對判例法 的重申與整理，對制定法的理解和適用自然就離不開法官的解釋，以最新【精品】范文 參考文獻 專業(yè)論文至于一項制定法的頒布本身已失去實際意義， 只有法官依據(jù)它作出相 應(yīng)判決后，人們才能理解并運用它。這樣一個法律適用的過程就極大 地發(fā)揮了法官的主動性，將法官的職能體現(xiàn)得淋漓盡致。判例法中的判例有效溝通了法律條文與案件事實在制定法國家，立法者用法律本身去解釋法律條文， 很多情況下 仍然無法讓人直接明了地理解法律條文。 而在判例法國家，通過遵循 先例來審理案件，先例就成為了連接法律條文與案件事實的紐帶， 人 們通過看

7、案例就直接明了地理解了法律，確保了法律理解的正確性， 更能有效地防止和消除適用法律中的混亂現(xiàn)象，避免由于司法人員對法律的不同認識水平而采取不一致、不公正的解決辦法。判例法具有更強的可預(yù)測性人們通過判例來直接明了地理解法律， 知道什么可為，什么不可 為，以及自己的行為將承擔什么樣的法律后果、 承擔什么樣的法律責 任，判例為人們提供了明確的指引。3判例法的缺陷判例法雖然在法的發(fā)展過程中發(fā)揮了極大作用，但相對于制定法 而言，仍然存在局限性和弊端。（一）在判例法國家，法的適用基于歸納推理的思維方式，法官 通過查閱案例，歸納出一般原理，得出結(jié)論。在判例法的發(fā)展過程中， 任何先例都是歸納推理的結(jié)果，它為演

8、繹推理提供大前提，而演繹推理則是歸納推理的繼續(xù)。其實，判例法不是邏輯推理的產(chǎn)物，而是 共同經(jīng)驗的反映。經(jīng)驗主義的法律觀所引出一個結(jié)論是：抽象、普遍的法律原則，出現(xiàn)于具體、個別的法律事實之后，因而判例法是對已然事實的經(jīng)驗總結(jié)。在判例法的運作中，普通法系的法官和律師形成了重視實踐和經(jīng)驗的思想方法，嚴格的遵循先例規(guī)則， 先例一旦確立，后來的法官須嚴格遵循。這樣， 判例法所確認的經(jīng)驗似 乎只限于那些確立先例的法官們的經(jīng)驗，而與追隨先例的后來法官們的經(jīng)驗無關(guān)。（二）由于判例法是對已然事實的經(jīng)驗總結(jié)，就要求強調(diào)實際審判活動的復(fù)雜性和重要性，增加了訴訟成本。法官在面對需要審理 的案件時，要先在卷帙浩瀚的判例

9、匯編中選擇適用哪一個先例，并從最新【精品】范文 參考文獻 專業(yè)論文其判決理由中引出具有法律拘束力的法律規(guī)范適用于當下的案件。一般來講，判例法國家的法官審理案件及判決書的書寫需要很長時間。 此外，國家必須花大力氣進行判例的編纂、整理工作，必須增加投入進行法律人才尤其是高水平的律師的培養(yǎng)，結(jié)果也會帶來訴訟成本的提高和司法資源的浪費。（三）判例法的產(chǎn)生都與法制不全和皇權(quán)有著密切的關(guān)系。例如 從英國判例法產(chǎn)生來看，諾曼人在英國建立以國王為中心的封建土地 制度，逐步形成了王權(quán)專制國家以后，為加強王權(quán)，削弱地方封建領(lǐng)主的勢力， 統(tǒng)一法度，國王就設(shè)立了權(quán)威極大的王國法院，授權(quán) 他們以“正義”的標準開庭審理案

10、件或者到各地巡回審判，并到各地宣講這些審判案例，正是由于缺乏統(tǒng)一的成文法作為標準，加之王國法院的特殊地位，使這些判例可以普遍適應(yīng)于全國，判例作 為法源的習慣和制度就形成了。隨著法制的逐步完善和民主制度的發(fā)展，判例法的地位也必將逐步由強變?nèi)酢Ｓ⒚婪ㄏ祰业某晌姆ǖ匚坏闹鸩教岣卟⒊蔀橹饕?法源就說明了這一點。4結(jié)語相對于制定法，判例法作為英美法系的主要淵源，在英美法系法 的運行過程中發(fā)揮了極大作用，促進了英美法系法的發(fā)展，但由于先 天的不足，它也存在缺陷和弊端。在兩大法系的趨同以及法律全球化 的背景下，英美法系的制定法增多，大陸法系也開始大量引用判例法， 這樣，判例法的優(yōu)點得到弘揚，弊端也得以彌補。參考文獻1沈宗靈：比較法總論；北京大學(xué)出版社1987年版.2張晉藩：中國法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型，北京，法律出 版社，1997年版3崔敏：判例法”是完備法制的重要途徑，北京1998年.4汪建成：對判例法的幾點思考；煙臺大學(xué)學(xué)報2000年底1 期.5張慶旭：判例法質(zhì)疑；比較法研究200