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文檔簡介
1、以下資料選自劉文華、孟雁北主編:經(jīng)濟法練習題集(第二版),中國人民大學出版社,2008.第五章 經(jīng)濟法主體的一般原理名詞解釋題:經(jīng)濟法主體(人大考研)選擇題 (一)單項選擇題公民個人依法繳納個人所得稅,此行為使公民成為()主體。A民法B民法和經(jīng)濟法C經(jīng)濟法D民法或經(jīng)濟法以下不屬于特殊經(jīng)濟責任制的優(yōu)點是()。A權利、義務較為明確B能夠突出管理者與被管理者之間平等性的方面C當事人不易濫用權利D有利于經(jīng)濟法律關系主體能動性、創(chuàng)造性的發(fā)揮(二)多項選擇題以下可以成為經(jīng)濟活動主體的是()。A企業(yè)B個體經(jīng)營者C承包企業(yè)的個人D國家(三)不定項選擇題經(jīng)濟責任制的范圍包括()。A國家機關之間B國家與公有主體及
2、其主導的組織之間C個人與組織之間D組織內部案例分析題某市工商管理局以甲公司出售假冒商品為由將其商品扣押。但是,經(jīng)過相關公證機構的檢驗,證明該商品符合產(chǎn)品質量標準,是合格產(chǎn)品。這樣,工商管理局對甲公司實施的扣押這一具體行政行為就失去了事實依據(jù)。根據(jù)行政法的相關規(guī)定,行政機關作出的某一具體行政行為,必須同時具有事實依據(jù)和法律依據(jù),才能被認為合法,缺少其中任何一項依據(jù),該具體行政行為就應該認定為違法。工商管理局扣押甲公司的商品沒有事實依據(jù),當然應該認定該扣押屬違法具體行政行為。所以,在甲公司將工商管理局起訴到人民法院后,法院便依法判決工商管理局承擔行政侵權賠償責任,并判令工商管理局賠償甲公司直接經(jīng)濟
3、損失5 000元。1分別指出案例中的經(jīng)濟法主體有哪些?2結合經(jīng)濟法的相關理論,指出案例中經(jīng)濟法主體之間的權利、義務關系。參考答案名詞解釋題:經(jīng)濟法主體有兩個基本含義。一是指經(jīng)濟法律關系的主體,也即由經(jīng)濟法部門所規(guī)定和保障的權利(力)義務關系的參加者,是指在經(jīng)濟管理、維護公平競爭、組織管理型的流轉和協(xié)作等法律關系中依法享有一定的權利(力)、承擔一定義務的當事人。經(jīng)濟法律關系主體又分為經(jīng)濟管理主體和經(jīng)濟活動主體。二是指根據(jù)經(jīng)濟法的主體制度成立的主體,如根據(jù)國有企業(yè)法和公司法成立的國有企業(yè)或國有公司,直接依法成立的中國人民銀行等。經(jīng)濟法主體是經(jīng)濟法律關系構成的基本要素,是經(jīng)濟法律關系的直接參與者,它
4、既是經(jīng)濟權利(力)的享受者,又是經(jīng)濟義務的承擔者,是經(jīng)濟法律關系中最積極、最活躍的因素。在經(jīng)濟法基本理論的建設中,研究和探討主體問題對于加強經(jīng)濟立法、守法、執(zhí)法及司法,建立經(jīng)濟法科學的理論體系具有重要的理論意義和實踐意義。選擇題(一)單項選擇題 C。公民個人也可能成為經(jīng)濟法律關系的主體,公民個人從事經(jīng)濟活動,參加的經(jīng)濟法律關系主要是稅收法律關系、工商行政管理法律關系、競爭法律關系等。D。特殊經(jīng)濟責任制的優(yōu)點,是權利(力)、義務較為明確、具體。采取契約或協(xié)議形式,能夠突出管理者與被管理者之間平等性的方面,當事人不易濫用權利(力)或怠于履行義務,發(fā)生糾紛較為容易得到解決。而有利于經(jīng)濟法律關系主體能
5、動性、創(chuàng)造性的發(fā)揮是一般經(jīng)濟責任制的優(yōu)點。(二) 多項選擇題ABCD。經(jīng)濟活動主體,主要是指依民法、經(jīng)濟法、行政法設立,直接從事生產(chǎn)、流通、服務和經(jīng)濟協(xié)作等活動的組織和個人。經(jīng)濟活動主體主要為各類企業(yè)、個體經(jīng)營者、承包或租賃企業(yè)的個人等。國家在參與經(jīng)濟活動時如國家對外簽訂貸款合同時也是經(jīng)濟活動的主體。(三) 不定項選擇題 ABCD。經(jīng)濟責任制,是指在公有制主導的經(jīng)營管理中,企事業(yè)機關單位及其內部結構、成員因角色設置及其實現(xiàn),而相互承擔義務和相應地享有權益的經(jīng)濟法律關系或制度。它是責權利效相統(tǒng)一原則在經(jīng)濟法的各項制度中的具體體現(xiàn)和保障。經(jīng)濟責任制的范圍非常廣泛,題中ABCD四個答案的內容均是其范
6、圍。案例分析題1案例中的經(jīng)濟法主體是某市工商管理局和甲公司。其中工商管理局是經(jīng)濟法主體中的經(jīng)濟管理主體,甲公司是經(jīng)濟法主體中的經(jīng)濟活動主體。2經(jīng)濟管理主體的職權可以總稱為“經(jīng)濟管理權”,簡稱為“管理權”。經(jīng)濟管理主體的市場規(guī)制權,也可以分為市場規(guī)制立法權和市場規(guī)制執(zhí)法權兩類。案例中工商管理局作為經(jīng)濟管理主體行使的是市場規(guī)制執(zhí)法權。在工商管理局行使市場規(guī)制執(zhí)法權的同時,也要履行相關的職責。依法管理,是相關的管理主體的重要職責。它不僅要求不得濫用管理權和超越管理權,而且在廣義上也包括適當?shù)匦惺构芾頇?,以及不能放棄管理權。所以,工商管理局在行使扣押甲公司商品這一職權的同時,必須要承受這一行為違法法律
7、規(guī)定所帶來的不利法律后果。經(jīng)濟活動主體依法享有法律賦予市場主體的一切基本權利,這些權利可以統(tǒng)稱為“經(jīng)濟自由權”,在實質上是一類“市場對策權”。經(jīng)濟活動主體的經(jīng)濟自由權,在市場經(jīng)濟條件下是非常重要的。甲公司享有作為市場主體所應該享有的經(jīng)濟自由權,不受經(jīng)濟管理主體的非法干涉,并且在其經(jīng)濟自由權受到經(jīng)濟管理主體侵害的情況下,擁有請求賠償?shù)臋嗬?。第六?經(jīng)濟管理主體名詞解釋題:1經(jīng)濟管理主體選擇題(一) 單項選擇題經(jīng)濟管理主體主要為()。A國家權力機關B政府C特殊企業(yè)D經(jīng)授權的其他組織下列主體中屬于宏觀調控部門的是()。A國家工商行政管理總局B商務部C國土資源部D中國人民銀行(二)多項選擇題下列關于經(jīng)
8、濟管理主體的表述中,正確的有()。A經(jīng)濟管理主體是指在經(jīng)濟法律關系中承擔管理職能的當事人B主要是依據(jù)經(jīng)濟法的主體制度設立的 C既包括依法設立的組織或機構,也包括由國家或法律授權,承擔某種政府的或社會的經(jīng)濟管理職能的其他組織D在我國,證券業(yè)監(jiān)督管理委員會是事業(yè)單位,而不是政府機關在我國,特殊企業(yè)的種類包括()。A國有企業(yè)B非國有企業(yè)C政策性經(jīng)營的企業(yè)D專事國有資產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)簡答題簡述經(jīng)濟管理主體中授權的其他組織的特征。參考答案名詞解釋題:1經(jīng)濟管理主體是指在經(jīng)濟法律關系中承擔管理職能的當事人。它們主要是指根據(jù)憲法和行政法設立的,由憲法和行政法明確其性質、職能、任務、隸屬關系等,承擔決策、協(xié)調、執(zhí)
9、行、監(jiān)督等經(jīng)濟管理職能的組織或者機構,也包括由國家或法律授權、承擔某種政府的或社會的經(jīng)濟管理職能的其他組織,如我國對證監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會、電監(jiān)會等的定位就不是政府機關,而是事業(yè)單位或特設機構。經(jīng)濟管理主體的類別主要包括:政府及其管理部門、各級人民代表大會和其常務委員會、特殊企業(yè)、經(jīng)授權的其他組織。作為經(jīng)濟法律關系的主體,經(jīng)濟管理主體的職權亦為該主體對國家、人民、上級的職責和義務,歸根到底都是全民及納稅人的權益,法律不允許其隨意拋棄,其必須接受管理相對人的監(jiān)督。選擇題(一)單項選擇題 B。本題考查的是經(jīng)濟管理主體的種類問題。經(jīng)濟管理主體主要包括政府及其管理部門、各級人民代表大會及其常務委員會、
10、特殊企業(yè)和經(jīng)授權的其他組織。由經(jīng)濟法的行政主導性所決定,經(jīng)濟管理主體主要為政府,如我國的國務院、各級地方政府,國外的中央政府或聯(lián)邦政府、省、州、縣等。D。本題考查的是經(jīng)濟管理主體中的宏觀調控部門。作為主要的經(jīng)濟管理主體,政府承擔經(jīng)濟管理職能的部門分為宏觀調控部門和專門經(jīng)濟管理部門。前者不僅著眼于經(jīng)濟總量的平衡,優(yōu)化經(jīng)濟結構和經(jīng)濟秩序,促使經(jīng)濟盡速、健康及可持續(xù)發(fā)展,而且也會在微觀領域直接同市場、企業(yè)等發(fā)生關系,如財政部、中國人民銀行等。專門經(jīng)濟管理部門在很大程度上要從宏觀角度制定行業(yè)規(guī)劃和行業(yè)政策,引導本行業(yè)產(chǎn)品結構的調整,維護所轄范圍或行業(yè)的市場及競爭秩序等,如國家工商行政管理總局、商務部、
11、國土資源部等。(二)多項選擇題 ACD。本題考查經(jīng)濟管理主體的概念問題。經(jīng)濟管理主體是指在經(jīng)濟法律關系中承擔管理職能的當事人,其主要是依據(jù)憲法和行政法設立的,而不是依經(jīng)濟法設立的,所以B選項的表述是錯誤的。經(jīng)濟管理主體既包括依法設立的組織或機構,也包括由國家或法律授權,承擔某種政府的或社會的經(jīng)濟管理職能的其他組織,如我國的證監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會等的定位就不是政府機關,而是事業(yè)單位。 CD。本題考查的是經(jīng)濟管理主體中特殊企業(yè)的種類。作為經(jīng)濟管理主體的一種,特殊企業(yè)是指依照特別法、專門法規(guī)或行政命令設立和運作的企業(yè),包括政策性經(jīng)營的企業(yè)和專事國有資產(chǎn)投資或控股管理的企業(yè)兩類,前者承擔著執(zhí)行國家政策
12、及相應的管理職能,如我國的三大政策性銀行;后者不經(jīng)營具體業(yè)務,由于與國有資產(chǎn)管理密切相關而具有經(jīng)濟管理主體的性質。迄今,我國的特殊企業(yè)都是國有企業(yè)。 簡答題在經(jīng)濟管理主體中,有些主體既非政府機關,也非依法具有獨特權能的特殊企業(yè),但因法律或政府對其特別授權而獲得一定的管理職能,如前所述我國特設的證監(jiān)會等監(jiān)管機構。普通企事業(yè)單位團體也可能依法獲得某種特殊的管理性權利,如國有企業(yè)經(jīng)授權兼有國資控股公司職能,國有糧食企業(yè)和供銷合作社經(jīng)授權而獲得有關糧棉等農副產(chǎn)品的政策性經(jīng)營職能,國外私營的開發(fā)商、電力和電信等公司經(jīng)政府授權在規(guī)劃建設和公用事業(yè)方面獲得一定的管理職能等。在政府和特殊企業(yè)之外,承擔經(jīng)濟管理
13、職能的社會組織主要還有同業(yè)公會、交易所等自律、自治團體。這類主體在國外有諸多稱謂,如非政府機構、非盈利機構、第三部門、獨立部門、志愿部門等,其職能具有某種公共管理、公共服務性質,也具有“私”的一面,它們作為經(jīng)濟管理主體的一個共同特點,就是權力(利)主要來源于自治,輔之以法律的認可、規(guī)范和司法審查。 (參考資料:潘靜成、劉文華主編:經(jīng)濟法(第三版),北京,中國人民大學出版社,2008;史際春主編:經(jīng)濟法,北京,中國人民大學出版社,2008)第七章 企業(yè)概述名詞解釋題:許可主義、準則主義、特許主義和自由主義(人大考博)選擇題(一)單項選擇題下列所作的關于公司的分類,哪一種是以公司的信用基礎為標準的
14、分類?()(司考)A總公司與分公司B母公司與子公司 C人合公司與資合公司D封閉式公司與開放式公司在公有制主導的條件下,股份制或公司化并不必然能為我們帶來現(xiàn)代的企業(yè)及其經(jīng)營管理,其根本原因在于()。A沒有一個現(xiàn)代文明的大環(huán)境 B國有及公有財產(chǎn)固有的缺乏天然產(chǎn)權主體的特點C無法實現(xiàn)所有者支配D無法實現(xiàn)企業(yè)及其資本經(jīng)營的市場化、契約化下列關于市場準入的說法,正確的是()。A市場準入指的是企業(yè)的市場準入B市場準入指的是一般地禁止進入市場C在現(xiàn)代市場經(jīng)濟法治條件下,對于市場主體資格及其營業(yè)資格的取得,廣泛采取準則制或登記制D對于規(guī)制具體市場進入的市場準入制度而言,企業(yè)登記管理具有準入的意義(二)多項選擇
15、題合伙企業(yè)的下列事務哪些必須經(jīng)全體合伙人同意才能作出決定?()(司考)A出售合伙企業(yè)的房屋B以合伙企業(yè)的名義為另一家企業(yè)提供擔保C轉讓合伙企業(yè)的商標D改變合伙企業(yè)的名稱依照公司法的規(guī)定,有限責任公司在下列哪些情況下可以不設監(jiān)事會?()(司考)A公司規(guī)模較小B股東人數(shù)較少C國有獨資公司D國有控股公司(三)不定項選擇題法國人丹尼和美國人泰爾按我國法律規(guī)定,各出資50萬美元(其中丹尼的出資包括專利技術出資)在上海成立一公司,公司章程規(guī)定各方以該出資對公司債務負責。后該公司又在上海注冊成立了兩家分公司。下列有關該公司的成立與責任性質的表述正確的是?()(司考)A該公司需經(jīng)我國對外經(jīng)濟貿易主管部門的批準
16、才能成立B該公司因出資人均為外商,故不需要經(jīng)主管部門批準即可成立C該公司由出資人直接向公司登記主管部門申請登記即可成立D該公司因系個人投資設立,故出資人應對公司債務承擔無限責任根據(jù)法律規(guī)定,下列關于個人獨資企業(yè)設立條件的判斷,哪些是正確的?()(司考)A投資人只能是自然人B投資人需具有完全民事行為能力C須有企業(yè)章程D有符合規(guī)定的法定最低注冊資本簡答題1簡述企業(yè)法的基本特征。(法大考研)案例分析題1甲公司與龍某簽訂一投資合同,約定:雙方各出資200萬元,設立乙有限責任公司;甲公司以其土地使用權出資,龍某以現(xiàn)金和專利技術出資(雙方出資物已經(jīng)驗資);龍某任董事長兼總經(jīng)理;公司虧損按出資比例分擔。雙方
17、擬定的公司章程未對如何承擔公司虧損作出規(guī)定,其他內容與投資合同內容一致。乙公司經(jīng)工商登記后,在甲公司用以出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營,但甲公司未將土地使用權過戶到乙公司。2006年3月,乙公司向丙銀行借款200萬元,甲公司以自己名義用上述土地使用權作抵押擔保。同年4月,甲公司提出退出乙公司,龍某書面表示同意。2006年8月,法院判決乙公司償還丙銀行上述貸款本息共240萬元,并判決甲公司承擔連帶清償責任。此時,乙公司已資不抵債,凈虧損180萬元。另查明,龍某在公司成立后將120萬元注冊資金轉出,替朋友償還債務?;谏鲜銮闆r,丙銀行在執(zhí)行過程中要求甲公司和龍某對乙公司債務承擔責任。甲公司認為,自己為擔保行
18、為時,土地屬乙公司所有,故其抵押行為應無效,且甲公司已于貨款后1個月退出了乙公司,因此,其對240萬元貸款本息不應承擔責任;另外乙公司注冊資金中的120萬元被龍某占用,龍某應退出120萬元的一半給甲公司。龍某則認為,乙公司成立時甲公司投資不到位,故乙公司成立無效,乙公司的虧損應由甲公司按投資合同約定承擔一半。 問題:(1)乙公司的成立是否有效?為什么? (2)甲公司認為其已退出乙公司的主張能否成立?為什么? (3)甲公司可否要求龍某退還其占用的120萬元中的60萬元?為什么? (4)甲公司應否承擔乙公司虧損的一半?為什么? (5)乙公司、甲公司和龍某對丙銀行的債務各應如何承擔責任?(司考)案。
19、參考答案名詞解釋題:這是企業(yè)設立的基本原則:許可主義又稱“核準主義”、“審批主義”,是指設立企業(yè),除了需要符合法律規(guī)定的條件外,還需要個別地報請主管的行政機關審核批準,方能申請登記成立。準則主義又稱“登記主義”,是指設立企業(yè)不需要報有關主管機關批準,只要符合法律規(guī)定的成立條件,即可向企業(yè)登記機關申請登記,登記機關經(jīng)審查合格后授予其合法主體資格。我國對有限公司和合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等一般地實行這一原則。為了防止濫設公司和利用公司欺詐等流弊,發(fā)達國家嚴格了公司設立的條件,規(guī)定公司的最低資本額、股東和董事等資格,加重發(fā)起人的責任等,學理上稱之為“嚴格準則主義”。特許主義指根據(jù)特別法、專門法規(guī)或行政
20、命令設立企業(yè),或由國家領導人特許設立企業(yè)。它分為兩種情況:一種是為個別企業(yè)制定專門的法律,由該法予以特別調整,稱為“法定主義”;另一種是指定特別法或專門法規(guī),對于符合條件者,經(jīng)主管機關或領導人特許而設立企業(yè)。按照特許主義設立的企業(yè)通常是特殊企業(yè)。自由主義指法律對公司的設立不予規(guī)制,當事人可自由設立公司,無須履行任何法律上的手續(xù)。這種情況僅發(fā)生在企業(yè)的萌芽時期。選擇題(一)單項選擇題C。本題考查公司的分類。根據(jù)不同的標準,可以將公司做不同的分類。以公司信用為標準,可將公司分為人合公司、資合公司。前者是指公司的信用基礎在于股東個人條件而非公司資產(chǎn)數(shù)額為基礎的公司(無限公司);后者指公司的信用基礎在
21、于公司的資產(chǎn)數(shù)額而非股東的個人條件為基礎的公司(如股份有限公司)。 B。本題考察我國國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的改革問題。在公有制主導的條件下,股份制或公司化并不必然能為我們帶來現(xiàn)代的企業(yè)及其經(jīng)營管理,其根本原因在于國有及公有財產(chǎn)固有的缺乏天然產(chǎn)權主體的特點。選項A只是其中的一個外部原因,而C和D選項正是由于國有及公有財產(chǎn)缺乏天然產(chǎn)權主體這一特點所導致的,因此選項B所表述的才是根本性的原因。 C。本題考查市場準入的概念。企業(yè)市場準入是指企業(yè)進入某領域或地方的市場從事活動施加限制或禁止的規(guī)制或制度。它通常是指企業(yè)的市場準入,但也可能是針對自然人、政府等的準入。市場準入不是一般地禁止進入市場,在市場
22、準入的條件下,符合條件的準入,不符合條件的禁止進入,限制或禁止是常態(tài),市場主體取得許可或特許即可解除這種狀態(tài),進入特定市場。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟法治條件下,對于市場主體資格及其營業(yè)資格的取得,廣泛采取準則制或登記制,只要符合法律規(guī)定的一般條件,政府就應依法賦予相應的資格。因此,對于規(guī)制具體市場進入的市場準入制度而言,企業(yè)登記管理并不具有準入的意義。僅對于一般或抽象的市場概念而言,它具有“準入”功能,而這并非市場準入的內涵或要求。(二)多項選擇題 ABCD。本題考查我國合伙企業(yè)法中須經(jīng)全體合伙人同意的合伙企業(yè)事務。合伙企業(yè)法第31條規(guī)定,合伙企業(yè)的下列事務必須經(jīng)全體合伙人同意:(1)處分合伙企業(yè)的不動
23、產(chǎn);(2)改變合伙企業(yè)的名稱;(3)轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利;(4)向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記手續(xù);(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保;(6)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員;(7)依照合伙協(xié)議約定的有關事項。根據(jù)上述規(guī)定,四個選項所表述的事項都需要經(jīng)過全體合伙人同意。 AB。本題考查我國有限公司設立監(jiān)事會的有關問題。公司法第52條規(guī)定,有限責任公司設監(jiān)事會,其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司,可以設1至2名監(jiān)事,不設監(jiān)事會。又根據(jù)同法第71條規(guī)定,國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人,其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章
24、程規(guī)定。因此,C選項的國有獨資公司是應當設立監(jiān)事會的。而D選項中的國有控股公司則可以采取有限責任公司和股份有限公司兩種形式,并依法決定是否設立監(jiān)事會。(三)不定項選擇題 A。本題考查外資的有限責任公司的成立和責任。丹尼和泰爾依法各出資50萬美元成立一家公司,且公司章程規(guī)定各方以該出資對公司債務負責,根據(jù)外資企業(yè)法第2條規(guī)定,外資企業(yè)是指依照中國有關法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。因此,該公司屬于外資的有限責任公司,各出資方承擔有限責任。根據(jù)外資企業(yè)法第6條規(guī)定,設立外資企業(yè)的申請,由國務院對外經(jīng)濟貿易主管部門或者國務院授權的機關的審查批準。因此,該公司需要經(jīng)我國對外經(jīng)濟貿易
25、主管部門批準才能成立。 AB。本題考查個人獨資企業(yè)的設立條件。根據(jù)個人獨資企業(yè)法第2條規(guī)定,個人獨資企業(yè)的投資人只能是自然人。投資人以其個人財產(chǎn)對個人獨資企業(yè)債務承擔無限責任,就必然要求投資人需具有完全民事行為能力。根據(jù)相關法律規(guī)定,個人獨資企業(yè)的設立條件沒有企業(yè)章程和法定最低注冊資本的要求。簡答題1企業(yè)法是指規(guī)定企業(yè)的法律地位及調整其內外部組織關系的法。它以企業(yè)這種組織或主體為規(guī)范對象,規(guī)定及調整企業(yè)的設立、變更、終止、企業(yè)的法律地位和能力、企業(yè)的資本、出資者相互之間及其與企業(yè)的關系、企業(yè)的內部組織機構、企業(yè)與其他組織間的控制與被控制的關系等。依其是否一般地適用于普通的企業(yè),可以將企業(yè)法分為
26、特殊企業(yè)法和普通企業(yè)法。其基本特征主要包括:(1)企業(yè)法主要是一種組織法,通過它規(guī)定企業(yè)的各種組織形式,供投資經(jīng)營者采用。這是企業(yè)法最主要的特征。當然,企業(yè)法也對企業(yè)的一些行為進行規(guī)范,如企業(yè)的兼并或改組、股份和債券的發(fā)行及轉讓等,但是這些行為均以企業(yè)本身的組織和運作為出發(fā)點,凡是超出企業(yè)組織范疇的行為,如企業(yè)從事買賣、運輸?shù)然顒樱床粚儆谄髽I(yè)法調整的范圍。(2)企業(yè)法主要是強制法,兼具任意性規(guī)范。相對于一般的民商事法,企業(yè)法有關當事人如企業(yè)出資人之間的協(xié)議、契約不能違背法律的規(guī)定,更多地體現(xiàn)了國家的意志和干預,企業(yè)法之所以包含了較多的強制性規(guī)范,是由于企業(yè)是社會經(jīng)濟中最基本、最主要的主體,企
27、業(yè)的運作對社會經(jīng)濟秩序的影響較大,為了保護有關主體和整個社會的經(jīng)濟秩序和經(jīng)濟安全,各國企業(yè)法都通過強制性規(guī)范來限制當事人個人意志的濫用,體現(xiàn)了強烈的“私法公法化”的趨勢和特征;同時,企業(yè)法也有一定的任意性規(guī)范,以體現(xiàn)出資人和企業(yè)的意思自治。(3)企業(yè)法是具有一定國際性的國內法。本質上而言,企業(yè)法屬于國內法,但在各國經(jīng)濟聯(lián)系日趨密切的當今世界,要求各國企業(yè)法在適應本國實際的同時,借鑒和吸收國際通行的企業(yè)制度,體現(xiàn)具有共性的企業(yè)組織原則和活動準則。這就使得各國企業(yè)法尤其是公司法的內容帶有明顯的國際性或共同性。在企業(yè)法的制定和適用過程中,必須考慮到企業(yè)法的這些基本特征,以構建出一套科學合理的企業(yè)法體
28、系,充分發(fā)揮企業(yè)法在現(xiàn)代市場經(jīng)濟國家中應有的功能。(參考資料:潘靜成、劉文華主編:經(jīng)濟法(第三版),北京,中國人民大學出版社,2008; 史際春、溫燁、鄧峰:企業(yè)和公司法,北京,中國人民大學出版社,2001; 楊紫烜主編:經(jīng)濟法,北京,北京大學出版社、高等教育出版社,1999)案例分析題1(1) 有效。公司以登記為成立要件,股東出資不到位不影響公司成立的效力。公司登記管理條例(1994年,2005年已作修訂,此處所引為修訂前內容)第25條規(guī)定,經(jīng)公司登記機關核準設立登記并發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,公司即告成立;公司法(1993年,2005年修訂)第7條規(guī)定,依法設立的公司,由公司登記機關發(fā)給公司營
29、業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司設立一經(jīng)登記,公司便告合法成立,公司登記是公司成立的要件。出資不實并不會影響公司經(jīng)登記后成立的效力。 (2)不能。股東在公司登記后,不得抽回投資。公司法第36條規(guī)定,公司成立后,股東不得抽逃出資。因此,乙公司經(jīng)工商登記后已經(jīng)有效成立,甲公司不得抽回投資。 (3)不能。龍某占用的是公司資金,龍某僅對乙公司有返還義務,對甲公司無返還義務。公司法第148條第2款規(guī)定,董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產(chǎn)。龍某侵占了乙公司的財產(chǎn),應當承擔民事責任,返還財產(chǎn)的相對人只能是乙公司。 (4)不應承擔。公司成立后,股東
30、之投資協(xié)議不能對抗公司章程,故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務,而無直接分擔公司虧損的義務。公司法第3條第2款的規(guī)定,有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。因此,甲公司僅有依照章程的規(guī)定向乙公司繳納出資的義務,而無直接分擔公司虧損的義務。 (5)乙公司應當以其全部資產(chǎn)對丙銀行的債務負責。甲公司應當在200萬元的出資范圍內對丙銀行的債務負責。龍某應當在120萬元的范圍內對丙銀行的債務負責。根據(jù)公司法第3條規(guī)定,公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任,有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任,因此,乙公司應當以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任。甲公司和龍某作為有限公司股
31、東以其出資額為限對公司承擔責任。公司法第31條規(guī)定,有限責任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應當由交付該出資的股東補足其差額;公司設立時的其他股東承擔連帶責任。由于甲公司并未實際出資,因此其應當對認繳的出資負補交責任,甲公司應向乙公司補交出資200萬元,并以該200萬元對乙公司的債務承擔責任。龍某作為出資人已經(jīng)履行了出資義務,但在擔任董事長兼任總經(jīng)理期間,挪用公司資金120萬元。根據(jù)公司法第149條等的規(guī)定,挪用公司資金所得的收入應當歸公司所有。應當承擔相應的民事責任乃至刑事責任。據(jù)此,龍某應當將120萬元歸還公司,即龍某應當在120萬元的范圍
32、內對丙銀行的債務負責。第八章 特殊企業(yè)和國有企業(yè)名詞解釋題:特殊企業(yè)(人大考研)選擇題(一)單項選擇題根據(jù)公司法規(guī)定,下列何種情況下,有關股東可以為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟?()A監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事,或者董事會、執(zhí)行董事收到股東依法提出的書面請求后拒絕提起訴訟B監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事,或者董事會、執(zhí)行董事自收到股東依法提出的書面請求之日起30日內未提起訴訟C情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的D以上三項均是公司法對國有獨資公司的組織機構,有哪些特殊規(guī)定?()(司考)A不設股東會B不設監(jiān)事會 C董事會和經(jīng)理只能由國家
33、授權投資的機構或者國家授權的部門任命D公司重大事項只能由國家授權投資的機構或者國家授權的部門決定 (二)多項選擇題下列關于國有企業(yè)的說法,正確的有()。A特指從計劃經(jīng)濟時期延續(xù)而來或者雖于改革開放以后成立但仍適用企業(yè)法,而非適用公司法、三資企業(yè)法等的“(舊)體制內”企業(yè)B國有企業(yè)與國家之間存在著資本聯(lián)系C國有企業(yè)應當受到國家的控制或支配D地方在國家所有權體系中僅依法享有部分代表權或管轄權,不具有所有權主體的資格以下關于公司制與責任制關系的表述,正確的有()。A兩者不存在矛盾B兩者是一般與特殊的關系C公司及其法人治理結構、機制本身就屬于一般責任制范疇D法律應當允許國有企業(yè)、公司實行承包、租賃等任
34、何形式的特殊責任制簡答題簡述特殊企業(yè)存在的領域。參考答案名詞解釋題:以企業(yè)適用法律的性質和范圍為標準,可以將企業(yè)分為特殊企業(yè)和普通企業(yè)。特殊企業(yè)是相對于公司、合伙、一般國有企業(yè)、合作制或集體所有制企業(yè)等普通企業(yè)形態(tài)或形式而言的,是指依特別法、專門法規(guī)或行政命令設立和運作的企業(yè)。如我國由國務院決定設立的政策性銀行、投資公司、經(jīng)營特殊產(chǎn)品或特殊行業(yè)的企業(yè)等,它們依法從事政策性經(jīng)營或承擔著一定的管理職能,或者從事軍工、航天等關系國計民生的重要活動。這些企業(yè)一般不受公司法等普通企業(yè)法的調整,在發(fā)達國家和地區(qū)通常由專門立法對其設立、組織、經(jīng)營和財務等作出規(guī)定,所以,在英國、新加坡和我國香港地區(qū)又稱其為法
35、定公司或法定機構,如香港地鐵公司和九廣鐵路公司等。選擇題(一)單項選擇題D。本題考查股東派生訴訟。派生訴訟(Derivative Action)是指公司的合法權益受到他人的侵害,特別是受到有控制權的股東、董事或其他管理人員的侵害,而公司怠于或者客觀不能追究侵害人的責任時,符合法定條件的股東或者利益相關者為了公司的利益,依照法定程序,以自己的名義提起訴訟,追究侵害人民事法律責任的訴訟制度。根據(jù)我國公司法第152條規(guī)定,董事、高級管理人員有本法第150條規(guī)定的情形的,有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東,可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公
36、司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第150條規(guī)定的情形的,前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事,或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。據(jù)此,本題A、B、C三項都符合題意,但由于是單項選擇題,故選D。 A。本題考查國有獨資公司組織機構的特殊規(guī)定。公司法第67條規(guī)定,國有獨資公司不設股東會,由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構行使
37、股東會職權。同法第71條規(guī)定,國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人,其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定??梢灾?,國有獨資公司是要求有監(jiān)事會的。同法第69條規(guī)定,國有獨資公司設經(jīng)理,由董事會聘任或者解聘。故選項C也不選。又依同法第67條,國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構可以授權公司董事會行使股東會的部分職權,決定公司的重大事項,但公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券,必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構決定。也就是說,并不是所有重大事項都只能由國家授權投資的機構或者國家授權的部門決定的。故選項D錯誤。(二)多項選擇題 BCD。本題考查國有企業(yè)的相關問題。國有企業(yè)指企業(yè)的資本全部或部
38、分屬于國家所有,并為國家直接或間接地控制的企業(yè)。企業(yè)“國有”,一方面說明它與國家之間存在著資本聯(lián)系,也即以投資與被投資形式表現(xiàn)出來的所有權關系;另一方面也表明企業(yè)要受國家的控制和監(jiān)督。而A項中關于國有企業(yè)的概念,則是國有企業(yè)在過去曾經(jīng)具有的特定含義,并不具有現(xiàn)實意義。此外,我國不存在國外普遍存在的地方所有(權),國家所有權的主體統(tǒng)一于國家,地方在國家所有權體系中僅依法享有部分代表權或管轄權,不具有所有權主體的資格。ACD。本題考查公司制與責任制的關系。事實上,公司制與責任制并不存在矛盾,公司及其法人治理結構、機制本身就屬于一般責任制范疇,也不排除在公司中仍以契約等形式實行某種特殊責任制。國有企
39、業(yè)、公司實行承包、租賃等任何特殊責任制,法律不必、更不應當加以禁限,因為即使有了公司制,如果不明確“責權利”關系,也是辦不好企業(yè)的。此外,公司制與責任制之間并不是特殊與一般的關系,而是兩種并行不悖、可以相互促進的制度,故B選項不應選。簡答題特殊企業(yè)是相對于公司、合伙、一般國有企業(yè)、合作制或集體所有制企業(yè)等普通企業(yè)形態(tài)或形式而言的,是指依特別法、專門法規(guī)或行政命令設立和運作的企業(yè)。法定或由政府授權的一定的政策性職能或管理職能則是各個領域特殊企業(yè)的一種共性。特殊企業(yè)的存在領域大體可以概括為以下幾個方面:(1)政策性經(jīng)營或在經(jīng)營中承擔一定的政府或公共管理職能的領域。如我國的三大政策性銀行、各級政府設
40、立的國有投資公司或控股公司。(2)非競爭性的合法壟斷領域。國有的采油和輸油管道、鐵道等通常都由特殊企業(yè)或法定機構來經(jīng)營,因為這些行業(yè)具有自然壟斷的性質。此外,還有非自然壟斷性質的法定壟斷領域,如航天、軍工等的經(jīng)營,須由特殊的企業(yè)或法人來承擔,如我國的航天工業(yè)總公司、中國煙草總公司等。(3)競爭性領域和公用事業(yè)的特許經(jīng)營。該領域的特點是為了公眾領域而實行有控制的競爭,政府對企業(yè)的經(jīng)營方式和價格等直接規(guī)制。特許經(jīng)營未必采取特殊企業(yè)的形式,但其中由政府出資或控股的以及關系國計民生的重要的私營企業(yè),往往采取特殊企業(yè)的形式,如香港電信、日本航空(JA)等。(4)國有農場、林場、建設兵團等具有社區(qū)性、地域
41、性、政權組織性的某些經(jīng)營領域。從一定程度上說,這是中國特色。此類組織往往是非經(jīng)濟目的在初期占據(jù)上風,存續(xù)越久,原始的政治、軍事等目的就越被淡化甚至被人遺忘。如果不將其作為特殊企業(yè)進行調整,則由于其性質不清、定位不明,不免產(chǎn)生妨礙生產(chǎn)力發(fā)展和國有資產(chǎn)流失的弊端。(5)為完成特殊任務而設立的特殊企業(yè)或法人。如我國的長江三峽總公司,它作為全面負責三峽工程建設和經(jīng)營的項目業(yè)主,也將隨著三峽工程的結束而終止。(參考資料:潘靜成、劉文華主編:經(jīng)濟法(第三版),北京,中國人民大學出版社,2008)第九章 合作制及集體所有制企業(yè)或組織名詞解釋題:合作制及集體所有制企業(yè)和組織不定項選擇題合作及集體企業(yè)或組織的根
42、本特點,在于()。A實行互助合作B“一人一票”的民主決策C按股份分配D按勞分配或按奉獻分配在我國農村,在20世紀50年代的合作化過程中,成立了為農民服務的供銷社和信用社。這兩類合作社分別受()和()的管理,由政策、規(guī)章予以調整。A供銷合作總社B中國人民銀行C財政部D農業(yè)部一般說來,農村土地承包經(jīng)營合同的內容應該包括以下方面:()。A具體地塊的界定B承包期限C農戶依法納稅D繳納村集體提留和鄉(xiāng)統(tǒng)籌費根據(jù)中國人民銀行1997年發(fā)布的農村信用合作社管理規(guī)定,設立農村信用合作社縣聯(lián)社要求本縣(市)的社員信用社達到()家以上,注冊資本金一般不少于()。A8100萬人民幣B10200萬人民幣C680萬人民幣D12300萬人民幣簡答題現(xiàn)行法關于合作制及集體所有制企業(yè)或組織的地位和治理有哪些主要規(guī)定?參考答案名詞解釋題:合作制及集體所有制企業(yè)和組織是指由成員或某一集體出資舉辦
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