建設(shè)工程合同管理法律制度名家教學(xué)課件

1、第七章 建設(shè)工程合同管理法律制度第一節(jié) 概述一、建設(shè)工程合同1.建設(shè)工程合同的概念合同：又稱契約，是當(dāng)事人之間確立一定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。建設(shè)工程合同：國家規(guī)定的基本建設(shè)程序和有關(guān)合同法規(guī)，以完成建設(shè)工程為內(nèi)容，明確雙方的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系而簽訂的書面協(xié)議。 2.建設(shè)工程合同的特征 合同標(biāo)的的特殊性建設(shè)工程合同的標(biāo)的涉及建設(shè)工程的服務(wù)（行為） 合同主體的特殊性法律對建設(shè)工程合同的主體的資格有嚴(yán)格的限制 合同形式的特殊性建設(shè)工程合同必須采用要式合同；參照相應(yīng)的示范文本。第一節(jié) 概述 合同監(jiān)督管理的特殊性建設(shè)工程合同的行政監(jiān)督管理十分嚴(yán)格，從雙方的資質(zhì)；到合同簽訂后的審批批準(zhǔn)才能生效；到合同履行的監(jiān)督

2、檢查；到銀行對建設(shè)工程的撥貸款、結(jié)算的監(jiān)督等等。第一節(jié) 概述二、建設(shè)工程合同的約束力1.各類合同示范文本的約束力我國合同法規(guī)定：當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。2.對合同當(dāng)事人的約束力合同法規(guī)定：依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或解除合同。第一節(jié) 概述三、建設(shè)工程合同管理法規(guī)立法概況1949年建國計劃經(jīng)濟，行政干預(yù)1978年改革開放市場經(jīng)濟，先后制訂經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同和技術(shù)合同法1999年合同法正式施行第一節(jié) 概述改革開放以來，先后頒行了行政法規(guī)和部門規(guī)章及規(guī)范性文件，包括：建設(shè)工程勘察設(shè)計合同條例（1983）建筑安裝工程承

3、包合同條例（1983）建設(shè)工程施工合同管理辦法（1993）建設(shè)工程勘察設(shè)計合同管理辦法（1996）為規(guī)范合同格式及內(nèi)容，建設(shè)部先后制定發(fā)布了建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程設(shè)計合同、建設(shè)工程施工合同、工程建設(shè)監(jiān)理合同、建筑裝飾工程施工合同等合同示范文本。第一節(jié) 概述第二節(jié) 建設(shè)工程合同的簽訂一、建設(shè)工程合同簽訂的原則1.平等原則合同當(dāng)事人在法律上的地位一律平等，任何一方都不得把自己的意志強加給對方。2.合同自由原則合同自由是指合同的當(dāng)事人在法律允許范圍內(nèi)享有完全的自由他可按自己的意愿締結(jié)合同，為自己設(shè)定權(quán)利、義務(wù)，任何機關(guān)、組織和個人都不得非法干涉。3.公平原則公平原則是指以利益均衡作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn)

4、，依此來確定合同當(dāng)事人的民事權(quán)利、民事義務(wù)及其承擔(dān)的民事責(zé)任。4. 誠實信用原則誠信原則是指合同當(dāng)事人在行使權(quán)利、履行義務(wù)時，都應(yīng)本著誠實、善意的態(tài)度，恪守信用，不得濫用權(quán)利，也不得規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。5. 遵守法律、遵守社會道德、不得損害社會公共利益原則。 不得欺詐、脅迫的手段，更不得損害社會經(jīng)濟秩序。第二節(jié) 建設(shè)工程合同的簽訂二、建設(shè)工程合同簽訂的程序要約邀請要約承諾1.要約邀請要約邀請：是指當(dāng)事人一方邀請不特定的另一方向自己提出要約的意思表示。要約邀請一般表現(xiàn)：廣告、商品價目表、商店標(biāo)價陳列商品；在建設(shè)工程合同簽訂過程中，發(fā)包方發(fā)布招標(biāo)通告或招標(biāo)邀請書。第二節(jié) 建設(shè)工程合同的簽訂2

5、.要約要約:是指當(dāng)事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方訂立合同的意思表示。提出要約的一方稱為要約人，另一方為受要約人。要約表現(xiàn)：在建設(shè)工程合同簽訂過程中，承包方向發(fā)包方遞交投標(biāo)文件的投標(biāo)行為就是一種要約行為。第二節(jié) 建設(shè)工程合同的簽訂3.承諾承諾：是指受要約人完全同意要約的意思表示。它是受要約人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的允諾。承諾表現(xiàn)：在招投標(biāo)中，發(fā)包方經(jīng)過開標(biāo)、評標(biāo)過程，最后發(fā)出中標(biāo)通知書，確立承包方的行為即為承諾。第二節(jié) 建設(shè)工程合同的簽訂三、建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容主要內(nèi)容包括：1.合同法規(guī)定一般條款：標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量、價款或者酬金、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任、合同糾

6、紛解決方法等。2.還必須約定以下主要條款： 合同文件的組成部分第二節(jié) 建設(shè)工程合同的簽訂組成：合同本身；洽商、變更、明確雙方權(quán)利義務(wù)的備忘錄、紀(jì)要和協(xié)議；中標(biāo)通知書、招投標(biāo)文件、工程量清單或確定工程造價的工程預(yù)算書和圖紙；有關(guān)的技術(shù)資料和技術(shù)要求。同時應(yīng)明確各組成部分的解釋順序。 建設(shè)工程項目的概況工程的名稱、詳細(xì)地址、工程內(nèi)容、承包范圍和方式、建筑面積、建設(shè)工期、質(zhì)量等級等內(nèi)容。第二節(jié) 建設(shè)工程合同的簽訂 建設(shè)工程合同當(dāng)事人的責(zé)任a.甲、乙雙方駐工地代表的職權(quán)范圍。b.甲、乙雙方的職責(zé)。 建設(shè)工程合同款與支付應(yīng)寫明約定工程造價的依據(jù)、確定工程造價的方式（是按甲、乙審定的工程預(yù)算還是按招標(biāo)工程

7、的決標(biāo)金額等）、約定工程造價的調(diào)整方式（固定價格還是可調(diào)價格）及調(diào)整工程造價的方法、程序、時間。第二節(jié) 建設(shè)工程合同的簽訂 竣工與決算約定決算的含義（甲方認(rèn)可的乙方提交的結(jié)算書還是審價單位的結(jié)果）。明確雙方對決算價格發(fā)生爭議后，解決的方式、時間等。第二節(jié) 建設(shè)工程合同的簽訂四、締約過失責(zé)任2.承擔(dān)締約過失的情況締約過失責(zé)任：是指合同訂立過程中，一方當(dāng)事人因過錯而導(dǎo)致另一方的信賴?yán)娴膿p失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。1.締約過失責(zé)任的概念 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。 故意隱瞞與訂立合同合同的重要事實或提供虛假情況。 其他違背誠實信用原則的行為。 泄露或不正當(dāng)使用對方的商業(yè)秘密。第二節(jié) 建設(shè)工程合同的簽

8、訂第三節(jié) 建設(shè)工程合同的履行一、建設(shè)工程合同履行的原則1.實際履行原則（深度）建設(shè)工程實際履行就是合同當(dāng)事人必須依據(jù)建設(shè)工程合同規(guī)定的標(biāo)的不折不扣地實現(xiàn)其內(nèi)容的行為。2.全面履行原則（廣度）全面履行原則，是指合同當(dāng)事人必須按照合同規(guī)定的標(biāo)的、質(zhì)量和數(shù)量、履行地點、履行價格、履行時間和履行方式等全面的完成各自應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。二、合同履行中的抗辯權(quán)1.抗辯權(quán)的概念抗辯權(quán)：是指當(dāng)事人一方依法對抗對方要求和權(quán)利主張的權(quán)利。合同履行中的抗辯權(quán)：就是在雙務(wù)合同中，在滿足一定的法定條件時，合同當(dāng)事人一方可以對抗對方當(dāng)事人的履行要求，暫時拒絕履行合同約定義務(wù)的權(quán)利。第三節(jié) 建設(shè)工程合同的履行雙務(wù)合同：是指雙方

9、當(dāng)事人都享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的合同。雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系呈對應(yīng)狀態(tài)，即每一方當(dāng)事人既是債權(quán)人又是債務(wù)人。 2.同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)：是指同時履行的雙務(wù)合同當(dāng)事人在對方未為對待給付之前，有權(quán)對抗對方的履行要求，拒絕自己的履行。3.異時履行抗辯權(quán) 先履行抗辯權(quán)：是指按合同約定，本應(yīng)先行履行義務(wù)的一方，在由確切證據(jù)證明對方的財產(chǎn)明顯減少或難以對待給付有權(quán)時，有權(quán)拒絕先行履行的權(quán)利。第三節(jié) 建設(shè)工程合同的履行 后履行抗辯權(quán)：是指按合同約定，先履行一方應(yīng)當(dāng)先行履行自己的義務(wù)，當(dāng)其未予履行，或雖履行但不符合合同的約定時，后履行一方可以行使抗辯權(quán)，他有權(quán)拒絕先履行一方的履行要求。第三節(jié) 建設(shè)工程合同的履

10、行a.要有確切證據(jù)。b.依法中止履行時，必須及時通知對方當(dāng)事人。c.中止履行后，一旦對方當(dāng)事人提供了適當(dāng)擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履 行，否則將被認(rèn)定違約。先履行抗辯權(quán)的限制表現(xiàn)在三個方面：光華大廈將于2005年11月底竣工，2005年5月主體封頂前，承包商建科公司突然得知大廈建設(shè)單位光彩集團因資金周轉(zhuǎn)不靈已被眾多催債人訴請進(jìn)入破產(chǎn)程序，建科公司遂中止施工，并發(fā)函要求光彩集團提供足額的工程款支付擔(dān)保。這一行為在我國合同法理論上稱為（ ） A同時履行抗辯權(quán) B先訴抗辯權(quán) C先履行抗辯權(quán) D不安抗辯權(quán)2. 甲公司與乙公司于2004年4月25日訂立一份鋼材購銷合同，約定甲公司于2004年5月12日支付預(yù)付款20

11、萬元，乙公司于5月20日之前向甲公司交付全部貨物，甲公司應(yīng)在6月1日前支付剩余貨款100萬元。在5月12日之前，發(fā)生下列那種情況，甲公司可以暫停付款，中止履行合同。A乙公司經(jīng)營不善，5月份開始出現(xiàn)巨額虧損，資金支付發(fā)生嚴(yán)重困難B甲公司因為涉及較大金額的訴訟，被對方向法院申請了訴前財產(chǎn)保全C乙公司因為涉及較大金額的訴訟，被法院查封了大部分財產(chǎn)D由于市場原因，鋼材價格出現(xiàn)大幅下跌E由于可能被債權(quán)人申請破產(chǎn)，乙公司為逃避債務(wù)轉(zhuǎn)移了一部分財產(chǎn) 例題：3. 合同法規(guī)定，先履行一方行使抗辯權(quán)的做法是（ ）。A. 有權(quán)中止合同的履行B有權(quán)終止合同的履行C. 無權(quán)中止履行合同 D有權(quán)變更合同的履行 4. 某施

12、工合同中約定了承包商帶資進(jìn)行工程建設(shè)，業(yè)主竣工后支付工程款，則以下表述正確的一項是（ ）（A）在任何情況下，承包商都要先履行義務(wù)，否則就要承擔(dān)違約責(zé)任（B）如果承包商有確切證據(jù)證明業(yè)主將喪失支付工程款能力時，可以中止履行合同（C）如果承包商有確切證據(jù)證明業(yè)主將喪失支付工程款能力時，就可以終止履行合同（D）如果承包商有確切證據(jù)證明業(yè)主喪失支付工程款能力時，承包商可以自由選擇是中止履行合同還是解除合同5. 在以下各項權(quán)利中，只有（ ）是債務(wù)人行使的權(quán)利 （A）抗辯權(quán) （B）代位權(quán) （C）撤銷權(quán) （D）留置權(quán)三、建筑工程合同履行的擔(dān)保合同履行的擔(dān)保是保證合同履行的一項法律制度，是合同當(dāng)事人為全面履行

13、合同及避免因?qū)Ψ竭`約而遭受損失而設(shè)定的保證措施。注意:擔(dān)保合同為從合同，被擔(dān)保合同為主合同。建設(shè)工程合同的擔(dān)保形式主要有以下四種：1.保證保證：是指保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，由保證人按照約定代為履行或代為承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式。第三節(jié) 建設(shè)工程合同的履行2.抵押抵押:是指合同當(dāng)事人一方或當(dāng)事人以外的第三人向另一方當(dāng)事人提供一定的財產(chǎn)作為抵押，以保證合同履行的擔(dān)保方式。交出財產(chǎn)的一方稱為抵押人，接受抵押的一方稱為抵押權(quán)人。3.定金定金：定金是合同簽訂后，但還沒有履行前，當(dāng)事人一方向另一方支付一定數(shù)額的金錢或其他有代替物，以保證合同履行的擔(dān)保方式。第三節(jié) 建設(shè)工程合同的履行定金擔(dān)保作用

14、表現(xiàn)在：交付定金的一方不履行合同，則無權(quán)要求返還定金，沒收定金的一方不履行合同，則應(yīng)雙倍返還定金。4.留置留置：是指合同當(dāng)事人一方依據(jù)合同，事先合法占有對方財產(chǎn)當(dāng)對方不履行合同時，可對占有財產(chǎn)進(jìn)行留置，并依法將留置財產(chǎn)折價或變賣并從中優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保方式。它常用于倉儲保管合同，加工定做等承攬合同。第三節(jié) 建設(shè)工程合同的履行合同擔(dān)保小結(jié)保證 抵押質(zhì)押留置定金對象動產(chǎn)或不動產(chǎn)動產(chǎn)或權(quán)利動產(chǎn)貨幣有無第三人有可能有可能有 無 無擔(dān)保范圍含保管費用含保管費用形式要件書面合同登記（不動產(chǎn)等）書面合同（其他） 移交占有（動產(chǎn)）登記（權(quán)利）合法占有交付主要考點保證方式禁止抵押物抵押物的轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)質(zhì)押合同孳息的占有

15、適用留置的合同留置物留置期限定金合同定金罰則1保證期內(nèi)，( )，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，否則保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。 A債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的 B債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的 C債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的 D債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議解除主合同的 E債權(quán)人與其他債務(wù)人簽訂合同的2甲乙雙方簽訂合同時，丙方向甲方提供合同擔(dān)保。履行過程中，甲乙雙方通過協(xié)商對合同作了重要變更，但甲方未將變更事項通知丙方。合同部分履行后，甲方的嚴(yán)重違約行為導(dǎo)致與乙方解除合同。則對變更事項中損失部分的處理原則是由于（）。A甲方未將變更事項通知丙方，損失由甲乙雙方承擔(dān)B甲方未將變更事項通知丙方，丙方賠償該部分損失的一半

16、C丙方提供了合同擔(dān)保，應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任D甲方未將變更事項據(jù)知丙方，丙方對該部分損失不承擔(dān)保證責(zé)任例題：三、建筑工程合同的變更合同的變更，廣義上而言包括合同內(nèi)容及合同主體的變更。對建設(shè)工程合同的變更，只是狹義的合同變更，即指在合同主體不變的前提下合同內(nèi)容修改與補充。建設(shè)工程合同的變更是通過工程簽證來加以確認(rèn)的。工程簽證：實際上就是工程承發(fā)包雙方在施工過程中對支付各種費用、順延工期、賠償損失等事項所達(dá)到的補充協(xié)議。第三節(jié) 建設(shè)工程合同的履行第四節(jié) 建設(shè)工程合同的索賠一、建設(shè)工程合同索賠的概念建設(shè)工程合同索賠：指在建設(shè)工程合同實施過程中，當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約或非自身原因而遭到損失時，向?qū)Ψ教岢鏊髻r

17、要求。這里注意兩點：1.提出索賠的主體即可是承包方，也可是發(fā)包方。2.工程合同索賠的原因與一般商務(wù)合同索賠不完全相同。 商務(wù)合同索賠，只有在違約時才有索賠問題，工程合同索賠因素多，一般多為工期索賠及經(jīng)濟索賠。二、建設(shè)工程合同索賠的原因1.合同風(fēng)險分擔(dān)不均2.施工條件變化3.工程變更4.工期拖延5.業(yè)主違約6.合同缺陷7.國家法令的變更8.其他第四節(jié) 建設(shè)工程合同的索賠三、建設(shè)工程合同索賠的依據(jù)1.合同和合同文件2.施工文件和有關(guān)資料3.法律和法規(guī)4.前期索賠文件相關(guān)招標(biāo)與投標(biāo)文件四、建設(shè)工程合同索賠的程序發(fā)包方直接從承包方應(yīng)得款項中扣除承包方提出索賠要求報送資料雙方協(xié)商調(diào)解 仲裁第四節(jié) 建設(shè)工

18、程合同的索賠本 章 結(jié) 束1、了解面對逆境，遠(yuǎn)比如何接受順境重要得多2022/8/20 20:21:3620:21:368:21:36 PM。8月-228月-22Saturday, August 20, 20222、一般的偉人總是讓身邊的人感到渺小Saturday, August 20, 20228:21:36 PM8/20/2022 8:21:36 PM20:21Aug-22。20:21:3620:21:3620:218/20/2022 8:21:36 PM3、20:21Aug-2220-Aug-224、昨天是張退票的支票20-Aug-228:21:36 PM20:2120:21:3620:

19、21:3620:21Saturday, August 20, 20225、積極人格的完善是本，財富的確立是末20-8月-22。8月-228月-2220:21:3620:21:36August 20, 20226、昨晚多幾分鐘的準(zhǔn)備8/20/2022 8:21:36 PM20 八月 20228:21:36 下午20:21:368月-227、每一發(fā)奮努力的背，必有加倍的賞賜8:21:36 下午八月 228:21 下午8月-2220:21August 20, 20228、業(yè)余生活要有意義，不要越軌。2022/8/20 20:21:3620:21:3620 August 20229、要及時把握夢想，因為夢想一死8/20/2022 8:21:36 PM。8:21:36 下午8:21 下午20:21:368月-2210、一個人的夢想也許不值錢，但一個人的努力很值錢。8/20/2022 8:21:36 PM20:21:3620-8月-2211、在真實的生命里，每樁偉業(yè)都由信心開始，并由信心跨出第一步。8/20/2022 8:21 PM8/20/2022 8:21 PM8月-228月-22謝謝大家1、每一個成功者都有一個開始。勇于開始，才能找到成功的路2022/8/20