民法的各類合同

1、民法的各種合同?？键c(diǎn)：1. 違約金和定金，擇一。定金20%；2. 違約金和損害賠償，130%；3. 違約金or定金（指雙倍中的單倍部分）足以cover損害賠償?shù)脑?，不可以主張損害賠償。一、建設(shè)工程施工合同1. 經(jīng)同意，非主體部分，可以轉(zhuǎn)包；2. 合同無效 （1）轉(zhuǎn)包、肢解分包、主體工程分包、不具備/不夠資質(zhì)、必須招標(biāo)而無招標(biāo)or未中標(biāo)； （2）合同無效但驗(yàn)收合格，工程款可以主張；否則，施工人自己修復(fù)到合格為止，且費(fèi)用自付。3. 工程款：竣工6個(gè)月內(nèi)，拍賣or這家，不能是公益性的工程。4. 商品房買受人 承包人的工程款 抵押權(quán)。5. 突破合同相對性： （1）工程質(zhì)量問題：發(fā)包人可以以總承包人、分

2、包人、實(shí)際施工人為共同被告 （2）實(shí)際施工人追債：以發(fā)包人為被告的，發(fā)包人僅在自己欠付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；二、旅游合同及侵權(quán)問題1. 旅游合同當(dāng)事人：旅行者旅游經(jīng)營者（旅行社）2. “旅行輔助服務(wù)者”：地陪、提供私人交通服務(wù)、住宿、餐飲、娛樂等飛機(jī)、地鐵、火車等公共交通提供者不是“旅行輔助服務(wù)者”3. 自由活動(dòng)安排的提示、救助義務(wù)（旅行社） 具體危險(xiǎn)項(xiàng)目的告知、警示義務(wù)（旅行社、旅行輔助服務(wù)者）4. 突破合同相對性 （1）家庭、單位等集體訂立的旅游合同，個(gè)人可以起訴； （2）旅行社擅自轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的，旅行社和實(shí)際接手的人，連帶責(zé)任；5. 遵守合同相對性： 旅游輔助服務(wù)者違約，旅行者只能告旅

3、行社，可以追加旅游輔助服務(wù)者為第三人；6. 侵權(quán)： 誰侵權(quán)告誰。如果旅行社未盡謹(jǐn)慎選擇地陪等的義務(wù)，旅行社要承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。三、客運(yùn)合同1. 人身傷亡：無過錯(cuò)責(zé)任（哪怕這個(gè)人是沒有免費(fèi)坐車的）； 托運(yùn)行李：無過錯(cuò)責(zé)任 隨身攜帶的行李：過錯(cuò)責(zé)任2. 車票不是客運(yùn)合同，是客運(yùn)合同的證明； 買票時(shí)客運(yùn)合同成立，上車生效。3. 承運(yùn)人的救助義務(wù)（車內(nèi)急病、分娩、因犯罪而遇險(xiǎn)）。四、貨運(yùn)合同1. 托運(yùn)人的任意變更權(quán)、任意解除權(quán)（形成權(quán)）。但要賠償。2. 貨物毀損、滅失： （1）運(yùn)費(fèi)不收，已收的要退（即使是因不可抗力而滅失，也不收運(yùn)費(fèi)）。 （2）貨物損失要賠償（免責(zé)事由：不可抗力、合理損耗、對方過錯(cuò)）3.

4、賠償標(biāo)準(zhǔn)：“貨物到達(dá)地”的市場價(jià)4. 突破合同相對性： 單式聯(lián)運(yùn)中，貨物損失發(fā)生在某一區(qū)段，實(shí)際區(qū)段的承運(yùn)人和與托運(yùn)人訂立合同的承運(yùn)人，連帶責(zé)任。 火車 火車 火車 火車出賣人第一承運(yùn)人A承運(yùn)人B承運(yùn)人買受人五、承攬合同1. 所有權(quán)的判斷： （1）不動(dòng)產(chǎn)（建房子）歸定作人（原始取得）； （2）動(dòng)產(chǎn)： 承攬人提供原材料，但定作人提供基底，動(dòng)產(chǎn)成果歸定作人（原始取得）； 承攬人提供原材料，定作人沒有提供任何東西，動(dòng)產(chǎn)成果歸承攬人，交付后，定作人繼受取得； （3）【不規(guī)則承攬】雖然定作人提供了材料，但如果約定了材料是可以由承攬人提供的，動(dòng)產(chǎn)成果歸承攬人，交付后，定作人繼受取得。2. 風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)： （1

5、）原材料滅失：誰所有，誰擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)； （2）報(bào)酬：交付前，由承攬人負(fù)擔(dān)，交付后，由定作人承擔(dān)。 3. 報(bào)酬支付： （1）沒交預(yù)付款就不開工，不可以。【對待給付】 （2）沒交付工作成果，主張同時(shí)履行抗辯權(quán)，可以?！緦Υo付】 （3）不符合質(zhì)量要求：只能修理、更換、重做、減少價(jià)款（違約責(zé)任的一種，是形成權(quán)）、賠償。 只有合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)才可以解除合同。4. 定作人的法定解除權(quán)： （1）主要工作，要經(jīng)定作人同意；非主要工作，不用定作人同意承攬人。 （2）未經(jīng)定作人同意，承攬人將主要工作轉(zhuǎn)交給第三人完成，定作人有法定解除權(quán)。5. 合同相對性： 承攬人要就第三人的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。 定作人承攬人第三人

6、六、委托合同1. 委托費(fèi)：可有可無。2. 損害賠償 （1）有償委托合同：受托人過錯(cuò)，就要賠償。 （2）無償委托合同：受托人故意or重大過失才要賠償?！境Ｒ娪跓o償保管合同】3. 受托人： （1）做事即可要求給錢。事成與否不問。 （2）不能以“委托人未預(yù)付費(fèi)用”就主張同時(shí)履行抗辯權(quán)【對待給付】。 （3）墊付的費(fèi)用可以主張利息。 （4）因不可歸責(zé)于自己的事由而手游損失，可以要求委托人賠償【委托人是無過錯(cuò)責(zé)任】4. 經(jīng)委托人同意，可以轉(zhuǎn)委托，此時(shí)，受托人僅就第三人的選任和對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。 情況緊急，為委托人利益需要而轉(zhuǎn)委托的，可以不經(jīng)委托人同意。5. 任意解除權(quán)： 委托合同的雙方都有。但應(yīng)賠償

7、。6. 一方死亡、喪失民事行為能力、破產(chǎn)， 另一方（及其繼承人、法定代表人、清算組織）為對方利益，繼續(xù)處理事務(wù)。七、行紀(jì)合同（行紀(jì)人以自己名義）1. 做題時(shí)，買賣等商貿(mào)活動(dòng)，就是行紀(jì)合同，不是委托合同。2. 行紀(jì)人超出價(jià)格約定和第三人訂立合同（無權(quán)代理），買賣合同有效。3. 間接代理，委托人不能履行義務(wù)而導(dǎo)致行紀(jì)人對第三人不能履行時(shí)，應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人。4. 行紀(jì)人可以自己直接和委托人用市場價(jià)交易，此時(shí)，行紀(jì)人同樣可以要求行紀(jì)報(bào)酬。 委托人行紀(jì)人第三人5. 行紀(jì)人賣出了更高的價(jià)格，高出的部分歸委托人。 行紀(jì)人無權(quán)主張多出的收益和費(fèi)用。6. 行紀(jì)人完成部分或全部委托事務(wù)，才可以主張報(bào)酬， 行

8、紀(jì)人不能以“未預(yù)付款”而主張同時(shí)履行抗辯權(quán)?！緦Υo付】7. 委托合同：必要費(fèi)用一律由委托人承擔(dān)； 行紀(jì)合同：必要費(fèi)用由行紀(jì)人自己負(fù)擔(dān)； 居間合同：事情辦成，必要費(fèi)用由居間人自負(fù)（報(bào)酬來自傭金，小錢自己墊）； 事情沒辦成，向委托人主張。八、居間合同1. 二手房中介。2. 單務(wù)合同，合同成立后，居間人沒有給付義務(wù) （其報(bào)告交易機(jī)會(huì)的行為不是履行給付義務(wù)，而是居間資格）九、技術(shù)合同（每年都考）1. 專利權(quán)（專利申請權(quán)）轉(zhuǎn)讓合同； 技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同； 專利實(shí)施許可合同。2. 職務(wù)技術(shù)成果： 方框擇一：主要利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件or本職工作或其他交付任務(wù) 在職（含加班）or離職1年內(nèi)【約定返還經(jīng)費(fèi)且要

9、支付使用費(fèi)的，不是“職務(wù)技術(shù)成果”大學(xué)教授和科研室訂立合同】3. 委托開發(fā)： 專利申請權(quán)歸研發(fā)人； 另一方有優(yōu)先受讓權(quán)、 免費(fèi)實(shí)施（自己使用、普通許可他人使用）。4. 合作開發(fā)： 專利申請權(quán)由當(dāng)事人共同享有； 其他各方有優(yōu)先受讓權(quán)、 免費(fèi)實(shí)施（自己使用、普通許可他人使用）。 一方不同意申請專利，其他各方不得申請專利！5. 非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步的合同：無效！ 侵犯他人技術(shù)成果的合同：無效！ 一方對技術(shù)的后需改進(jìn)成果，另一方主張無償提供、無償獨(dú)占、共享、非惠性轉(zhuǎn)讓：無效！ 6. 侵犯他人技術(shù)成果的善意取得者：在取得時(shí)的范圍內(nèi)繼續(xù)使用，但要支付合理使用費(fèi)+保密。 受讓人在約定的范圍內(nèi)實(shí)施專利，

10、如侵犯他人權(quán)利，由出讓人負(fù)責(zé)。7. 專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同： （1）專利申請權(quán)：登記。 （2）轉(zhuǎn)讓登記之前，專利申請被駁回或視為撤回，可以解除專利申請權(quán)合同； （3）專利申請因存在尚未公開的在先專利申請而被駁回，可以變更or撤銷專利申請權(quán)合同； 未專利申請轉(zhuǎn)讓登記的，可以解除專利申請權(quán)合同。一、買賣合同1. 保留所有權(quán)買賣 （1）出賣人的取回權(quán)： 未支付價(jià)款、為完成約定條件、出賣出質(zhì)等不當(dāng)處分； 例外：買受人已經(jīng)支付了75%以上的總價(jià)款、第三人善意取得所有權(quán)or質(zhì)權(quán)。 （2）買受人的贖回權(quán)：只要消除了自己的違約行為即可贖回（該支付的支付，該消滅權(quán)利負(fù)擔(dān)的消滅權(quán)利負(fù)擔(dān)）。 （3）出賣人的再次出賣權(quán)：

11、出賣人再次出賣，賣款不足的部分，仍有權(quán)要求買受人繼續(xù)清償。2. 分期付款買賣 （1）至少分3期； （2）未支付到期金額達(dá)到全部價(jià)款的1/5，法定解除權(quán)or加速到期：3. 憑樣品買賣： （1）樣品不變質(zhì)，per樣品；樣品會(huì)變質(zhì)，per文字說明。 （2）買受人不知樣品有隱蔽瑕疵，即使交付物和樣品一樣，仍然是違約。4. 試用買賣 （1）買賣合同已成立，但試用期內(nèi)認(rèn)可，買賣合同才生效。 到期不買，不用支付使用費(fèi)。 （2）認(rèn)可是形成權(quán)，到達(dá)出賣人時(shí)，買賣合同生效。 （3）“認(rèn)可”：a. 到期不拒絕！b. 支付部分價(jià)款；c. 對于試用物品作出出賣、出租、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)等處分。 （4）不屬于試用買賣合同：a.

12、 約定當(dāng)符合一定要求/第三人對標(biāo)的物認(rèn)可時(shí)，買受人應(yīng)當(dāng)購買的不是試用買賣合同；b. 約定買受人在一定期限內(nèi)可以退還/調(diào)換的不是試用買賣合同。5. 買受人的檢驗(yàn)通知義務(wù)： （1） 出售不合格產(chǎn)品未聲明，主張違約責(zé)任的，訴訟期限：1年。 （2）隱蔽瑕疵（兩個(gè)除斥期間）： a. 發(fā)現(xiàn)or應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)的合理期間內(nèi)通知出賣人；b. 收到標(biāo)的物2年內(nèi)應(yīng)當(dāng)通知出賣人（另有約定保質(zhì)期的，按該保質(zhì)期）；c. 如出賣人明知該隱蔽瑕疵，即使過期，買受人仍可主張違約責(zé)任（更換退、減價(jià)、賠償）。6. 買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)： （1）注意： a. 不可規(guī)則于雙方的事由：地震、泥石流、海嘯b. 一定是要發(fā)生在合同生效后的風(fēng)險(xiǎn)，如果

13、合同都未生效，談何風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)！ 試用買賣合同，買受人未追認(rèn)則合同未生效，即使貨物在買受人手上，風(fēng)險(xiǎn)仍由出賣人承擔(dān)。c. 特定物！種類物的話要特定化（貼標(biāo)簽等可區(qū)分識別的方式） （2）一般買賣（動(dòng)產(chǎn)&不動(dòng)產(chǎn)）：交付即轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn) “交付”：約定沒約定，需要運(yùn)輸：貨交第一承運(yùn)人、在指定地點(diǎn)交承運(yùn)人 （3）在途貨物買賣：合同成立時(shí)即轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，除非出賣人知道該貨物已經(jīng)毀損滅失甲A承運(yùn)人乙丙（4）一方違約，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)： a. 送貨上門，買受人乙遲延受領(lǐng)：自違反約定之日轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)例如，合同約定3月3日交貨，出賣人甲3月1日提前履行，買受人乙有權(quán)拒絕，此時(shí)風(fēng)險(xiǎn)仍在出賣人甲。但3月4日，買受人乙仍然不受領(lǐng)，此時(shí)，貨物因

14、地震而毀損滅失，風(fēng)險(xiǎn)自3月3日起已轉(zhuǎn)移到買受人乙。 b. 商品房買賣，買受人遲延受領(lǐng)：交房通知書確定的交付日期轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn) c. 上門提貨，買受人乙遲延提貨：自違反約定之日轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn) 注意：出賣人甲要將種類物特定化， 重溫“履行地點(diǎn)”約定漏洞的填補(bǔ)原則： 要運(yùn)輸，貨交第一承運(yùn)人/指定地點(diǎn)貨交承運(yùn)人； 不需要運(yùn)輸，交易習(xí)慣訂立合同時(shí)賣方營業(yè)地。 d. 出賣人交付標(biāo)的物的質(zhì)量不符合要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 （可以解除合同or拒絕接受標(biāo)的物）。標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)仍由出賣人甲負(fù)擔(dān)。（5）誰負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，誰有權(quán)向保險(xiǎn)公司主張“代償請求權(quán)”。7. 一物數(shù)賣 （1）不動(dòng)產(chǎn)：登記未登記 （2）特殊動(dòng)產(chǎn)（飛機(jī)、汽車、

15、船舶）：交付 登記 合同成立 （3）一般動(dòng)產(chǎn)：交付 買方支付對價(jià) 合同成立注意：1. 無權(quán)處分、無權(quán)代理的買賣合同（出資、互易、股權(quán)轉(zhuǎn)讓）仍有效；2. 所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)人不是一回事，特別是不動(dòng)產(chǎn)中，所有權(quán)在A，但交付了給B的話，風(fēng)險(xiǎn)給B。8. 連環(huán)買賣 （1）可撤銷合同，當(dāng)事人不撤銷的話，有效。 無權(quán)處分、無權(quán)代理的買賣合同，有效。 （2）基于物權(quán)法28-31條取得的物權(quán)，要宣示登記才可以處分。二、贈(zèng)與合同1. 是單方法律行為， 是雙務(wù)合同：我想送，你不想要，贈(zèng)與合同沒成立；2. 任意撤銷權(quán)：贈(zèng)與物轉(zhuǎn)移權(quán)利之前（動(dòng)產(chǎn)交付，不動(dòng)產(chǎn)登記），可撤銷。 已轉(zhuǎn)移權(quán)利的不可以返還。 公益、公證不可以任意撤

16、銷；3. 法定撤銷權(quán)：嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人及其近親屬、有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行、不履行贈(zèng)與合同約定義務(wù)。（贈(zèng)與人自知or應(yīng)知起1年內(nèi)，除斥期間）。贈(zèng)與人因受贈(zèng)人的違法行為而死亡、喪失行為能力。（繼承人、法定代理人，6個(gè)月內(nèi)，除斥期間）。已贈(zèng)與的可以要求返還。4. 窮困抗辯權(quán)：經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響生產(chǎn)經(jīng)營or家庭生活，可以不再贈(zèng)與。已轉(zhuǎn)移權(quán)利的不可以返還。5. 如果是附條件的贈(zèng)與、贈(zèng)與人保證沒問題、贈(zèng)與人故意不告知下次，那么仍然應(yīng)當(dāng)賠償受贈(zèng)人的信賴?yán)鎿p失。三、借款合同1. 自然人之間的借款合同： （1）實(shí)踐合同，交付借款才成立。 （2）單務(wù)合同，出借人交付借款后合同才成立。合同成立后，只有借款人有還

17、款（付息）義務(wù)。 （3）自然人之間的借款，明確約定利息，才可以有利息。 （4）利息期限：a. （4）復(fù)利： a. 下一期本金=本金（+ 24%），可以支持。 b. 未約定利息，也未約定逾期利息，可以按6%。 c. 預(yù)定了利息，未約定逾期利息，可以按利息算逾期利息。 d. 雜七雜八的各種名義的“逾期利息”“違約金”，合起來24%，才可以支持。四、租賃合同1. 應(yīng)當(dāng)書面合同，租期20年； 6個(gè)月以上租期，不采取書面形式，視為“不定期租賃”。2. 任意解除權(quán)：承租人&出租人，不定期租賃。合理期間通知。3. 法定解除權(quán)：出租人承租人（1）未按約定方法、租賃物性質(zhì)使用，致使租賃物受損；（2）不付、遲延支

18、付租金，催告后在合理期間內(nèi)仍未支付；（3）未經(jīng)許可擅自轉(zhuǎn)租。（4）房屋租賃中，擅自改變主體、承重結(jié)構(gòu)，擅自擴(kuò)建，經(jīng)出租人要求仍不在合理期間內(nèi)恢復(fù)原狀。（1）不可歸責(zé)于自己的理由，標(biāo)的物毀損滅失，不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（2）租賃物危及自己的安全和健康，即使自己在訂立合同時(shí)明知不合格；（3）一房數(shù)租，而自己不能取得租賃房屋的；（4）租賃房屋是違建、被查封、有權(quán)屬爭議。4. 租賃合同無效（52th+下列）：（1）未取得“建設(shè)工程規(guī)劃許可證”（一審?fù)マq介紹前取得，有效）（2）未經(jīng)批準(zhǔn)的臨時(shí)建筑（一審?fù)マq介紹前取得，有效）（3）非法轉(zhuǎn)租（4）合法轉(zhuǎn)租超過剩余期限，超過部分無效。5. 轉(zhuǎn)租 A B 出租人承租

19、人次承租人（1）合法轉(zhuǎn)租、非法轉(zhuǎn)租但出租人在知道或應(yīng)當(dāng)知道后6個(gè)月內(nèi)未提出異議=合法轉(zhuǎn)租；（2）合法轉(zhuǎn)租，次承租人有權(quán)代位清償承租人的租金，承租人不可以異議，出租人不可以拒絕。拒絕的可以提存?！绢愃啤繐?dān)保物受讓人的滌除權(quán)（通過代為清償債務(wù)而使得擔(dān)保物的他物權(quán)歸于消滅，擔(dān)保權(quán)人不得拒絕，債務(wù)人不得異議）（3）非法轉(zhuǎn)租a. 法定解除權(quán)：知道or應(yīng)當(dāng)知道之日起6個(gè)月內(nèi)；b. 轉(zhuǎn)租租金：合同解除前，承租人轉(zhuǎn)租所取得的租金是其對租賃物受益權(quán)能的體現(xiàn)，出租人不可以主張；合同解除后，非法轉(zhuǎn)租的租金構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?；c. 出租人行使“返還原物請求權(quán)”，合同解除前，因要估計(jì)A關(guān)系，只能請求將物返還給承租人，不可以直

20、接主張返還給自己；合同解除后，出租人行使“返還原物請求權(quán)”，可以直接主張返還給自己。6. 一房數(shù)租：合法占有 備案 合同成立7. 房屋租賃合同的法定承受： （1）承租人在房屋租賃期限屆滿前死亡，與其生前共同居住的人； （2）承租人租賃房屋用于個(gè)體工商戶經(jīng)營、個(gè)人合伙經(jīng)營的，承租人在房屋租賃期間死亡、被宣告失蹤、被宣告死亡，其共同經(jīng)營人、其他合伙人有權(quán)請求按原租賃合同租賃該房屋，人民法院應(yīng)予支持。 【只能是“自然人”】8. 買賣不破租賃 （1）動(dòng)產(chǎn)or不動(dòng)產(chǎn)的租賃均可； （2）有效的租賃合同+租賃物被占有中+租賃物的所有權(quán)因買賣、繼承、贈(zèng)與、投資、抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)、企業(yè)合并等而發(fā)生變動(dòng)。 （3） 先租

21、后押，不破租賃； 先押后租，不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)已登記，可對抗承租人； 先押后租，動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)（合同成立則設(shè)立），但未登記的，不可對抗承租人。9. 房屋承租人的優(yōu)先購買權(quán)（1）僅限于房屋租賃；（2）先押后租的已登記的抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)，雖然可以適用買賣不破租賃來對抗承租人，不影響承租人行使優(yōu)先購買權(quán)；（3）拍賣的話，應(yīng)提前5天通知承租人；（4）不享有優(yōu)先購買權(quán)：共有人、近親屬、15日內(nèi)未明確表示購買、善意第三人已取得并過戶。 【注意】如果善意第三人未過戶，仍不可以對抗承租人的優(yōu)先購買權(quán)。 10. 房屋租賃的裝修物（1）未經(jīng)同意擅自裝修，一律自負(fù)。承租人要自費(fèi)恢復(fù)原狀?？蓸?gòu)成違約，可構(gòu)成侵權(quán)，出租人有權(quán)主張賠償損失。（2）經(jīng)出租人同意的裝修 a. 未形成附合的，歸承租人； b. 形成附合的（墻紙、地板、天花板）：有約定，從約定； 無約定的，如果是因租賃合同期限屆滿而終止，出租人不用補(bǔ)； 如果是因租賃合同無效or被解除而終止，按過錯(cuò)。11. 融資租賃合同（新）（1）維修：基本是找出賣人，除非是依賴（2）瑕疵擔(dān)保、索賠：基本是找出賣人，除非：