證券市場監(jiān)管規(guī)章制度探討

1、證券市場監(jiān)管制度研究1我國證券市場操縱行為的現(xiàn)狀市場操縱，簡略的講，是指一種對市場施加阻礙，并從這種阻礙中獲利的行為。被操縱的市場并不僅僅只局限于股票市場，還包括現(xiàn)貨市場、債券市場、期貨市場、金融衍生市場、外匯市場等等以及跨市場的操縱。從現(xiàn)有的國外文獻看，證券市場操縱要緊分為三類，基于信息的操縱行為、基于行動的操縱行為和基于交易的操縱行為。1.1我國證券交易市場操縱行為的狀況我國的證券市場自建立之初就一直充斥著操縱市場行為。我們能夠看到：不時有關(guān)于股票莊家的最新動向信息在股民中流傳：“坐莊”、“莊家”、“炒作”等字眼頻頻出現(xiàn)在證券市場；諸如“主力建倉”、“主力退出”、“主力火箭發(fā)射”等大量操縱

2、市場的信息甚至在國家指定的信息披露報紙上公開刊登。1.1.1易手段日漸復(fù)雜，違法數(shù)額日趨巨大從中國證監(jiān)會查處的市場操縱案件來看，操縱的手段從簡單到復(fù)雜。在中國證券市場進展的初期，由于立法上的空白和證券監(jiān)管的不力，市場操縱者操縱股市肆無忌憚，有些甚至公然操縱。這類操縱大多屬于純交易型操縱，毫不隱瞞。典型的案件是1996年廣發(fā)證券公司操縱南油物業(yè)股價案。隨著證券立法的不斷完善和監(jiān)管層面對證券欺詐行為打擊力度的增大，市場操縱的表現(xiàn)形態(tài)逐漸呈高智能化，高隱蔽性化的趨勢。這類操縱多數(shù)屬于信息型操縱。操縱者經(jīng)常利用多個賬戶進行操縱，而這種分散操縱的方式，使監(jiān)管者不易察覺也專門難把握。1.1.2縱行為持續(xù)時

3、刻長這要緊是由于證券監(jiān)管部門對大部分操縱市場行為案件的調(diào)查和處罰是在操縱行為事后專門長一段時刻才開始，在時刻上滯后、被動。在證監(jiān)會公布的17個操縱案件中，有14個案件是發(fā)生在1996年或大部分操縱行為發(fā)生時刻在1996年，但證監(jiān)會做出處罰的時刻差不多上在1997年之后。據(jù)有關(guān)報告調(diào)查顯示：“事實上，2000年深圳證券交易所通過實時監(jiān)控，共發(fā)覺異動股票476起，向中國證監(jiān)會提交億安科技、中科創(chuàng)業(yè)、ST海虹、ST深華源等17只出現(xiàn)嚴(yán)峻異常交易股票的專項調(diào)查報告19篇。然而來自深圳的報告認(rèn)為證券監(jiān)管部門的處理確實滯后的和無力的?！眳⒁娏夯坌侵好穹傉?，法律出版社，1996年版，第128頁。1.1.

4、3證券市場行為嚴(yán)峻在市場投資者結(jié)構(gòu)上，我國證券市場是一個以個人投資者為主的市場，絕大多數(shù)個人投資者具有信息驅(qū)動著的特征，投資理念不成熟，在操縱中樂于打探“莊家”動向，喜愛追漲殺跌，易受謠言擺布，“羊群效應(yīng)”和“過度反應(yīng)”極易在他們身上發(fā)生，整體低下的投資者素養(yǎng)使得我國市場操縱行為極易成功。多年來，業(yè)內(nèi)在光天化日之下研討做莊的技巧，在大庭廣眾之下傳授坐莊的經(jīng)驗；股評人士把推舉莊家黑馬作為自己最大的賣點，股民以獲得道聽途講的莊家行蹤為滿足,所有這一切，全差不多上公開的，股民的血汗鈔票縱使被莊家吸得一干二凈，既毫無怨言，也無從追究。1.1.4行為主體范圍擴大，機構(gòu)投資者躋身其中，案件查辦難度加大在億

5、安科技股價操縱案中，操縱者實現(xiàn)盈利4.49億元；在中科創(chuàng)業(yè)中，操縱者曾盈利11億元；在東方電子股價操縱案中，操縱者獲利5.5億元。而許多券商關(guān)心甚至參與了操縱市場卻沒有受到處罰的，關(guān)心呂梁羅成們“融資”的券商們的名單，見諸檢察院的公訴書，被廣泛刊登于各家媒體；關(guān)心東方電子把非法所得變現(xiàn)的銀行，也赫然顯示在檢察院的公訴書中。然而，或因涉案者過多，或因法律界定的含混，或因其他，相關(guān)責(zé)任者沒有受到任何司法追究。不獨如此，其中許多責(zé)任者在風(fēng)頭過后仍官復(fù)原職，甚至仍然升職，看來在其本公司的心目中不是違規(guī)也不是失職。如此結(jié)局，盡管在人們意料之中，能夠有種種講得過去的解釋，但也無可爭辯地表明，中國證券市場的

6、莊家支撐體系是何等牢固！參見鄭順炎著：證券市場不當(dāng)行為的法律實證，中國政法大學(xué)出版社，2000年版，第13頁。1.2我國證券交易市場操縱發(fā)生的緣故1.2.1客觀因素 = 1 * GB3 證券市場需要投資也需要投機投資是依照證券的內(nèi)在價值決定資金流向的行為，投機則是依照對證券的預(yù)期差價決定資金流向的行為。投機行為加速了資金的流淌性，提高了證券市場的活躍性，投機者也成為市場中一支要緊的生力軍。而操縱市場是一種典型的投機行為。 = 2 * GB3 政策法律制度還不夠完善我國證券市場不是在市場經(jīng)濟進展到一定時期隨著股份公司的產(chǎn)生進展而自然產(chǎn)生進展的，而是在被禁止近30年之后，由政府解禁并直接植入的，證

7、券市場的建立與股份制改造同時進行，是在股份制既不規(guī)范的情況下開始運作的，因此證券市場自我治理和風(fēng)險自我操縱能力都相當(dāng)欠缺。其后天發(fā)育不良是指我國證券市場建立以后，由于監(jiān)管沒有及時跟上，致使大量操縱市場事件迭出不窮，投資者利益無法保障。 = 3 * GB3 我國證券市場流通盤小，易被操縱在證券市場上，要想達到操縱目的，操縱者首先要對某只股票的流通盤的持有量達到一定數(shù)量，使其能夠為所欲為地抬高或壓低這只股票的價格。而莊家的實質(zhì)確實是在流通盤中占有一定比例的持股數(shù)量和相應(yīng)的資金實力。目前，我國企業(yè)的國家股和法人股不同意上市流通，因此，我國股市一直是中、小盤股，而莊家所能炒作的也只是股票的上市流通盤，

8、盤子偏小，容易被操縱操縱。 = 4 * GB3 收益與成本的反差巨大目前，我國證券市場上的操縱市場行為存在巨大的利潤空間，極具誘惑力，而監(jiān)管機構(gòu)對這一行為的查處則少之又少，即使查處也只是損失了所獲利潤的專門少部分。這種收益與成本的巨大反差對潛在的犯罪欲望不可幸免地起到了刺激作用，使得此類犯罪變本加厲、有恃無恐，犯罪行為屢屢發(fā)生。1.2.2主觀因素其一，證券投資的圖利目的。在證券市場上，證券投資者的差不多目的就在于獲利，而證券交易活動本身具有的收益性和投機性等特征又為證券投資者獲利提供了條件。人們?yōu)榱双@利有時可能會產(chǎn)生一些超出社會條件以及法律所許可的欲望。面對這種欲望，大多數(shù)投資者自然會用本身具

9、有的道德素養(yǎng)和法律意識加以約束，然而，也有一些人蔑視證券市場上的社會行為規(guī)范甚至法律規(guī)范等，用各種各樣的違法手段來滿足自己毫無克制的欲望。其二，交易主體的交易目的不一。證券市場的交易主體要緊有政府、投資者和上市公司，他們的利益目標(biāo)是不一致的，政府希望通過證券市場實現(xiàn)最佳的資源配置，全面提升產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，促進工業(yè)化進程；投資者希望通過投資于證券市場獲得高收益；上市公司則希望通過證券市場改善財務(wù)結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)資本擴張。市場操縱者的目的是為了獵取利潤或減少損失，交易主體目的和利益的不一致使市場操縱行為成為可能?？偠灾?，證券市場操縱行為早在證券市場誕生時就隨之產(chǎn)生，迄今差不多有幾百年的歷史了。這與我國規(guī)制證

10、券市場操縱行為制度方面存在的問題有關(guān)，在專門大程度上也是由于證券交易制度的自身因素和證券市場操縱行為的經(jīng)濟緣故決定的。2發(fā)達國家對證券市場操縱行為的執(zhí)法機制及借鑒意義2.1 發(fā)達國家對操縱證券市場行為的執(zhí)法機制2.1.1美國對操縱證券市場行為的執(zhí)法機制美國是政府主導(dǎo)型證券監(jiān)管體制的典型代表，而代表國家擔(dān)負(fù)起那個證券監(jiān)管職責(zé)的機關(guān)要緊確實是美國證券交易治理委員會（簡稱證管會）即 S.E.C，它具有準(zhǔn)立法和準(zhǔn)司法職能的機構(gòu)。設(shè)委員5人，由總統(tǒng)提名，參議院審查任命，但其活動不受總統(tǒng)干涉。證券交易法不僅對證券市場操縱行為予以了正面的規(guī)制，同時，對操縱行為的監(jiān)管機關(guān)或具體的執(zhí)法機關(guān)也明確了職責(zé)即讓它們的

11、不作為以及違法監(jiān)管、執(zhí)法行為也受到法律規(guī)制。從而更好保證了對證券市場操縱行為的防備以及事后能有效地追究責(zé)任。同時,在美國，SEC還設(shè)立了“舉報和執(zhí)法揭密中心，此中心受理來自各方的關(guān)于證券虛假信息的披露和舉報,以使SEC及時獲得需要糾正證券違法行為的信息，并進行相關(guān)的調(diào)查和對證券違法行為的處罰。這種對證券虛假信息的揭密和舉報要緊來自三方面：其一，內(nèi)部知情人士利用其自身的職業(yè)特點在掌握第一手材料的同時，必定會對發(fā)行人的虛假欺詐能夠一眼洞穿。其二，競爭對手也是特不重要的，關(guān)于競爭對手來講，假如能夠通過各種渠道抓住發(fā)行商證券違法的“把柄”，那因此是在好只是了。其三，新聞傳媒總是擁有著靈敏的信息嗅覺，利

12、用記者的實地走訪調(diào)查能夠獵取意想不到的證券違法內(nèi)幕信息。因此，SEC也作出了相應(yīng)的措施來鼓舞對證券虛假信息的揭密和舉報，例如：建立懸賞舉報制度，建立舉報人愛護制度以及為泄漏商業(yè)秘密的知情人士設(shè)置責(zé)任豁免制度。以此達到最大效率發(fā)揮社會監(jiān)督功能。這種執(zhí)法機制的優(yōu)點是：第一，政府對證券市場實行統(tǒng)一集中的監(jiān)管，證券交易委員會兼有立法、執(zhí)法和準(zhǔn)司法權(quán)，如此就能保證對證券市場監(jiān)管的權(quán)威性和有效性。第二，證券監(jiān)管和執(zhí)法機構(gòu)的職能在于制定和執(zhí)行法律、法規(guī)、制度或規(guī)則，為證券市場的正常運行制造良好的外部環(huán)境，因此，監(jiān)管機構(gòu)超脫于市場，不介入具體的證券業(yè)務(wù)。第三，證券交易委員會的日常職責(zé)是以采取預(yù)防性措施為核心，

13、防止證券市場不法行為發(fā)生。其要緊業(yè)務(wù)活動是保證及時披露證券市場的相關(guān)信息從而實現(xiàn)愛護投資者合法利益的目的。因此，證券交易委員會全部活動的宗旨均在于確保證券市場各行為主體按照法定的規(guī)則從事各類證券活動。參見李東方著：證券監(jiān)管法律制度研究，北京大學(xué)出版社，2002年版，第87頁；2.1.2英國對操縱證券市場行為的執(zhí)法機制英國實行是自律主導(dǎo)型的證券監(jiān)管體制，它更注重證券行業(yè)的自律治理，政府除必要的國家立法外，較少干預(yù)證券市場。對證券市場的監(jiān)管要緊通過證券交易所和證券業(yè)協(xié)會等自律機構(gòu)進行。自律組織通常擁有對違法違規(guī)行為的處置權(quán)，各個自律治理機構(gòu)的各種規(guī)則實際上起到了對法律的增補或替代作用。在 1998

14、 年之后，英國的證券執(zhí)法機制發(fā)生了全然性的變化，自律型監(jiān)管開始向政府主導(dǎo)型監(jiān)管傾斜，如1998年英國金融服務(wù)治理局（FSA）的成立成為英國金融行業(yè)唯一的政府監(jiān)管機構(gòu)。2000年頒布的金融服務(wù)與市場法則進一步強化了FSA作為“超級金融監(jiān)管機構(gòu)”的權(quán)能。該法給予了FSA作為英國唯一獨立行使金融監(jiān)管權(quán)的執(zhí)法機構(gòu)，擁有制定金融監(jiān)管法規(guī)、頒布與實施金融行業(yè)準(zhǔn)則、給予被監(jiān)管者以指引和建議以及制定金融監(jiān)管的一般政策和準(zhǔn)則的職權(quán)與職能。這也就意味著FSA作為法定專門機構(gòu)對市場濫用案件包括市場操縱行為在內(nèi)享有法定的執(zhí)法和懲處權(quán)，而且對調(diào)查、審裁和復(fù)議程序作了縝密的規(guī)定，英國對證券市場操縱行為的監(jiān)管逐漸走上法制化

15、、規(guī)范化的軌道。參見張保華著：歐盟關(guān)于市場操縱行為的監(jiān)管與立法實踐，證券市場導(dǎo)報，2005年第1期34版。要緊特點有：(1)因為證券市場的運行要緊依靠證券市場自身的組織及證券參與者進行的自我治理，具有執(zhí)法的自覺性。(2)法律規(guī)制中對證券市場操縱行為直接按照犯罪懲處，從而對操縱者更具有極大的威懾作用，某種程度上操縱了操縱行為發(fā)生的可能性；(3)由于英國是判例法的傳統(tǒng)，盡管沒有明確列舉各種證券市場操縱行為，但在金融服務(wù)法等法律規(guī)范對證券市場操縱行為的原則規(guī)定下，利用判例的形式也能夠及時對各種形式證券市場操縱行為予以規(guī)制。2.1.3日本對操縱證券市場行為的執(zhí)法機制日本的證券治理以1948年的證券交易

16、法為基礎(chǔ)，其監(jiān)管體制差不多上屬于美國型，但治理更集中、更嚴(yán)格。日本的證券發(fā)行與交易活動由大藏省證券局主管，大藏省證券局專門監(jiān)督、治理全國證券市場。證券局還有一個附屬機構(gòu)“證券交易理事會”，它由13名成員組成，全部由大藏大臣任命。證券交易理事會是一個帶有一定學(xué)術(shù)性的機構(gòu)，同商界和金融界有著廣泛的聯(lián)系，它負(fù)責(zé)調(diào)查、審議、研究同證券市場有關(guān)的重要事項，推動證券法的修改與完善。參見胡英之著：證券市場的法律監(jiān)管，北京中國法制出版社，1999年版，第51頁；在市場操縱行為的稽查監(jiān)管制度方面，日本的大藏省證券局是進行證券治理的專門機構(gòu)，證券局的首腦為總裁，下設(shè)兩名副總裁，其中一名副總裁兼任東京證券交易所的監(jiān)

17、理官。參見陳共，周升業(yè)，吳曉求著：海外證券市場，中國人民大學(xué)出版社，1998年第2版，第171頁；它每年都要突擊抽查證券機構(gòu)的賬簿、報告或深入公司進行檢查。證券局除了對證券經(jīng)營事項進行注冊登一記、批準(zhǔn)、認(rèn)可、檢查以及對一切證券法令的執(zhí)行情況進行監(jiān)督外，還向證券交易所派駐監(jiān)督官員，以確保在證券交易所內(nèi)的證券交易依法律和規(guī)則進行。2.1.4我國對操縱證券市場行為的執(zhí)法機制我國的證券監(jiān)管體制和模式差不多上是參照英美模式，從總體上采取集中統(tǒng)一型監(jiān)管模式，以自律監(jiān)管機制為輔。但現(xiàn)在存在的問題是，作為中國證券行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)的中國證監(jiān)會獨立性和權(quán)威性不夠參見洪偉力著：證券監(jiān)管：理論與實踐，上海財經(jīng)大學(xué)出版社，

18、2000年版，第168頁。，易受政府的干預(yù)和政策的阻礙。自律功能沒有得到應(yīng)有的重視，沒有得到充分的發(fā)揮和實現(xiàn)。筆者認(rèn)為，為有效地監(jiān)管證券交易市場，加大打擊市場操縱違法行為的力度，應(yīng)明確中國證監(jiān)會的法律地位，使其從法律上和實際上行使“依法制定有關(guān)證券市場監(jiān)督治理的規(guī)章、規(guī)則，并依法行使審批或者核準(zhǔn)權(quán)?！奔訌娭袊C監(jiān)會對市場監(jiān)管的權(quán)威性和廣泛性，給予其獨立的行政權(quán)、部份司法權(quán)和完整的監(jiān)督權(quán)，提高執(zhí)法力度。加強自律治理，充分發(fā)揮證券業(yè)協(xié)會和證券交易所的一線監(jiān)管的作用，完善證券市場交易機制。2.2 外國證券市場執(zhí)法機制對我國的借鑒意義從美、英、日三國對操縱證券市場行為執(zhí)法機制的分析中我們能夠得到一些差

19、不多經(jīng)驗或規(guī)律。2.21 嚴(yán)密的立法由于證券市場操縱行為具有較大的社會危害性，美、英、香港都在有關(guān)法律上，明確規(guī)定禁止證券市場操縱行為，強調(diào)以法律手段懲治這種行為。而從禁止市場操縱行為的法律淵源來看看，各國反市場操縱行為的立法均表現(xiàn)為多層次的法律淵源。多層次的法律淵源要緊包括法律、行政法規(guī)和規(guī)章、判例、國際條約、自律規(guī)則、法理和學(xué)講。而我國市場操縱的法律淵源比較單一，目前要緊是證券法，這顯然不利于對證券市場操縱行為進行立法上規(guī)制，也使得實踐執(zhí)法中的預(yù)防、監(jiān)管規(guī)制缺少了充分的法律依據(jù)。由于市場操縱行為表現(xiàn)的復(fù)雜性和多樣性，多層次的法律淵源關(guān)于市場操縱的認(rèn)定和處罰是特不必要的。從國際經(jīng)驗看，除了最

20、基礎(chǔ)性的法律外，行政部門制定的法規(guī)和規(guī)章，司法部門的有關(guān)判例參照在認(rèn)定市場操縱方面均起了特不大的作用。2.2.2 嚴(yán)格的證券監(jiān)管體制近年來，隨著各國證券市場規(guī)模的急劇擴大和證券市場國際化進程的加快，美、英、日監(jiān)管體制總的進展趨勢是以自律監(jiān)管為基礎(chǔ)，政府監(jiān)管為指導(dǎo)的。行業(yè)自律行使一線監(jiān)管作用，是政府監(jiān)管的有效配合，政府具有最終的法定監(jiān)管權(quán)，這在一定程度上使政府監(jiān)管和自律監(jiān)管這兩種體制相互取長補短，發(fā)揮各自的優(yōu)勢。其次，不管是政府監(jiān)管依舊自律監(jiān)管，最終都在組織上和制度上落到實處。美國的一線監(jiān)管執(zhí)法機構(gòu)是證券交易所和證券業(yè)協(xié)會，這兩大機構(gòu)在全美均設(shè)有龐大的組織機構(gòu)并配有大量的專業(yè)工作人員，這些專業(yè)律

21、師、會計師、審計師和財務(wù)分析師的要緊工作確實是調(diào)查，以形成一個嚴(yán)密的社會化的監(jiān)控系統(tǒng)。2.2.3 強硬的證券稽查監(jiān)管制度證券稽查制度是對證券市場操縱行為的防止和監(jiān)測措施，為了有效監(jiān)控證券市場操縱行為，美、英、日都在證券交易運作中設(shè)有專門的稽查部門和專門的工作人員。完善的法律責(zé)任制度。證券市場操縱行為的民事賠償責(zé)任，除了損害補償?shù)墓δ苤?，還能協(xié)助政府執(zhí)法，使違法者三思而后行。因此，美、英、日對證券市場操縱行為的法律制裁，除了包括行政責(zé)任和刑事責(zé)任外，都明確規(guī)定了民事責(zé)任。2.2.4 全面的證券預(yù)披露制度預(yù)披露制度確實是利用來自社會各方的力量，對證券違法行為進行舉報，以此達到全面的監(jiān)管。盡管，目

22、前美國、英國、日本等地區(qū)都沒有在證券法中明確規(guī)定預(yù)披露制度，但在實際操作過程中，證券監(jiān)管部門都設(shè)立了專門的機構(gòu)受理社會各界的投訴和舉報，例如美國SEC設(shè)立的“舉報和執(zhí)法揭密中心”，這些專門的機構(gòu)以此提供的線索進行調(diào)查和對有關(guān)證券違法行為進行處罰。3對完善我國證券市場操縱行為的執(zhí)法機制的建議3.1完善對證券市場操縱行為的預(yù)防制度證券市場操縱行為規(guī)制和其他違法、犯罪行為的規(guī)制一樣，預(yù)防制度至關(guān)重要。它能夠有效的淡化、消除操縱人的操縱動機，剝奪操縱者的預(yù)期利益，在一定程度上可防止證券市場操縱行為的發(fā)生。完善證券市場操縱行為的預(yù)防機制，能夠下幾個方面著手。3.1.1建立嚴(yán)格持股數(shù)量及其變動情況報告制度

23、上市公司的大股東由于持有該公司相當(dāng)數(shù)量的證券，假如不對其交易行為進行嚴(yán)格的約束，那么其證券市場操縱行為的可能性將增大。建立大股東報告其持股數(shù)量及其變動情況制度就專門有必要。從我國證監(jiān)會查處的案件情況看，也有相當(dāng)一部分違規(guī)行為是超比例持股而未公告的。英國1985年公司法規(guī)定：假如公司股東持有上市公司3%以上有表決權(quán)證券，必須履行報告義務(wù)，否則將被判處有期徒刑或者罰款或并處。我國新證券法將持股比例定為5%，達到該比例的股東應(yīng)當(dāng)在其持股數(shù)額達到該比例之日起3日內(nèi)向中國證監(jiān)會和證券交易所報告，同時其所持股份每增減5%，也應(yīng)當(dāng)自該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，向中國證監(jiān)會和證券交易所做出書面報告，通知該上市公司

24、，并予以公告。實際上證券市場日持股比例，一個百分點就相當(dāng)有重量了。假如被操縱者利用，足以阻礙證券交易的價格。針對我國目前證券參與者的專門結(jié)構(gòu)，建議降低持股比例報告的標(biāo)準(zhǔn)，改為實行3%的報告制度。參見張晨穎著：股市中操縱市場行為及防范的法律對策，載法學(xué)，2000年第5期，第48頁；同時，結(jié)合公司法的修訂，完善公司大比例持股股東短線交易的“歸入權(quán)”制度，打擊證券市場操縱行為、內(nèi)幕交易等不法行為。3.1.2 建立做市商制度做市商是指在證券市場上，由具備一定實力和信譽的證券經(jīng)營機構(gòu)作為特許交易商，不斷地向公眾投資者報出某些特定證券的買賣價格，雙向報價并在該價位上同意公眾投資者的買賣要求，以其自有資金和

25、證券與投資者進行證券交易。做市商制度，即做市商在其注冊的一種或多種證券上不斷進行連續(xù)的雙向報價，同時作為交易的對方隨時同經(jīng)紀(jì)商或自營商進行交易（但在其注冊的證券不從事自營交易）。參見李先云著：證券市場操縱的法律規(guī)制證券，載法律評論，2003年第3期，第155頁。3.2證券市場操縱行為的立法規(guī)制完善、健全的證券市場操縱行為法律規(guī)范的制定，是證券市場操縱行為法律規(guī)制中的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)，因為只有建立了完善、系統(tǒng)的規(guī)制操縱行為的法律規(guī)范，才能為實踐中具體的操縱行為規(guī)制提供充分的法律依據(jù)。因此在完善證券市場操縱行為法律規(guī)制體系時，應(yīng)重視對立法規(guī)制的完善。具體來講，可從以下兩個方面予以完善：3.2.1完善規(guī)制操

26、縱行為的現(xiàn)有法律規(guī)范要緊確實是對新證券法、暫行條例、暫行方法等專門性證券法律規(guī)范以及刑法等綜合性法律規(guī)范進行完善，協(xié)調(diào)它們之間在對證券市場操縱行為進行規(guī)制時的不同與沖突。再來，作為規(guī)范證券操縱行為的專門性法律規(guī)范，其應(yīng)具有獨立性，能承擔(dān)起要緊的規(guī)范證券市場包括規(guī)制操縱行為在內(nèi)的責(zé)任。協(xié)調(diào)其與其他法規(guī)、規(guī)章性法律規(guī)范在規(guī)制操縱行為時的沖突，如將操縱行為歸責(zé)原則予以統(tǒng)一等。盡量做到形成以新證券法規(guī)制為主，暫行方法、暫行條例等其他法律規(guī)范性文件規(guī)制為輔的證券市場操縱行為法律規(guī)制立法體系，只有建立如此的體系才能充分發(fā)揮這些規(guī)范性文件對操縱行為的不同法律規(guī)制功能。3.2.2 盡快出臺關(guān)于規(guī)制市場操縱行為

27、的實施細(xì)則我國現(xiàn)有的規(guī)制操縱行為的立法相對過于原則化了，立法過程中用詞簡單而粗糙，在執(zhí)法實踐中難以適用法律。而國外在證券法差不多確立的前提下，在實體法和程序法兩個層面上都有更為具體、細(xì)化、操作性更強、指引性更明確的執(zhí)行規(guī)范。比如美國證券交易委員會制定的調(diào)查規(guī)則中詳細(xì)規(guī)定了執(zhí)法環(huán)節(jié)的期限、包括發(fā)出通知、提交反對意見、聽證、行政審裁等等諸多時刻上的限制。相較之，能夠講我國目前還沒有建立起能夠為執(zhí)法者提供操作性明白和為市場參與者提供合規(guī)性指引的證券執(zhí)法制度。因此，假如講新證券法等現(xiàn)有規(guī)制操縱行為的法律規(guī)范已無法在那個問題上進行改進了，那么盡快制定、出臺相關(guān)的實施細(xì)則就變得更為必要和可行了。3.3加強

28、對證券市場操縱行為的執(zhí)法手段從某種意義上講，對證券市場操縱行為的及時發(fā)覺比懲處更重要。因此，完善證券市場的監(jiān)管制度，及時發(fā)覺并查處操縱行為，具有重要意義。完善對市場操縱行為的監(jiān)管，即包括完善政府的監(jiān)管職能，也包括完善證券業(yè)自律組織的監(jiān)管功能，某種程度上還能夠完善社會監(jiān)管即社會大眾特不是大眾投資者對操縱行為的自發(fā)監(jiān)管。3.3.1加強政府監(jiān)管力度監(jiān)管與市場相伴而生，是現(xiàn)實經(jīng)濟進展的必定要求。市場機制不可能達到經(jīng)濟資源最優(yōu)配置的理想狀態(tài)，這時，作為社會公眾利益代表的政府就得用“看得見的手”來彌補“看不見的手”的缺陷，對經(jīng)濟活動和市場進行干預(yù)、監(jiān)管。為了保證證監(jiān)會監(jiān)管職權(quán)的有效實施，能夠借鑒美國法律授

29、權(quán)證券交易委員會制定執(zhí)法規(guī)則的做法，立法授權(quán)證監(jiān)會在一定條件下為了更好的對證券市場操縱行為實施監(jiān)管能夠依法制定一些具體執(zhí)法規(guī)則，換句話講確實是給予證監(jiān)會一定的準(zhǔn)立法權(quán)。如此將大大加強證監(jiān)會對我國證券市場特不是操縱行為的監(jiān)管。證監(jiān)會通過對證券市場操縱行為的實施者予以行政處罰，使其同意不利的法律后果。從某種程度上講將對操縱行為人產(chǎn)生一定的“警告”作用，即假如實施操縱行為將可能受到證監(jiān)會強制性的行政處罰如罰款、沒收違法所得等等。證監(jiān)會的行政處罰權(quán)對操縱行為有一定的威懾作用。33.2加強行業(yè)自律組織的自律監(jiān)管證券業(yè)協(xié)會和證券交易所是我國的自律性監(jiān)管組織。券交易所應(yīng)當(dāng)對所進入交易的各方面主體進行檢查。擴

30、大交易所對交易市場運行與異常波動的實時監(jiān)控與調(diào)查權(quán)。證券業(yè)行業(yè)協(xié)會，要加強其自身的組織和建設(shè)，從對各類證券從業(yè)人員的培訓(xùn)、考核、注冊等工作入手，培養(yǎng)證券業(yè)協(xié)會的自律治理權(quán)威，之后逐步強化協(xié)會對會員機構(gòu)的自律監(jiān)管。同時對會員進行獎勵關(guān)于自律規(guī)范而言也是不可缺少的。為了達到定紛止?fàn)幍哪康募胺奖銟I(yè)界遵行，由自律組織設(shè)立專責(zé)仲裁機構(gòu)，延聘專業(yè)領(lǐng)域的學(xué)者專家為仲裁人參與仲裁，能提升仲裁之公信力，并提供市場各參與人簡便、迅速解決糾紛之管道參見唐俊著：從規(guī)制市場操縱行為看我國證券市場自律監(jiān)管的缺失，載甘肅政法成人教育學(xué)院學(xué)報，2005年第4期，第85頁。3.3.3充分發(fā)揮社會監(jiān)督的作用對證券市場的社會監(jiān)督包

31、括社會媒體、投資者、資產(chǎn)評估機構(gòu)、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所的監(jiān)督等多方面。財經(jīng)媒體是為寬敞讀者、包括投資者服務(wù)的，而監(jiān)督從來差不多上其最重要的差不多職能。市場參與者對證券市場的監(jiān)督也特不重要。大量的證券市場操縱行為都隱藏于公眾之中，事實上施的操縱行為總能被部分人(包括個人和機構(gòu))發(fā)覺，若將全社會動員起來，與證券市場操縱行為作斗爭，操縱行為人將原形畢露。3.3.4提高證券市場的透明度要緊措施有搜索相關(guān)上市公司信息，建立誠信檔案，全面公開參與者的信息。公開有關(guān)交易和操縱過程的信息，有利于發(fā)覺證券市場操縱行為，使被害人明白自己受損害的情況，及時維護自己的利益。對證券市場操縱行為者來講，假如公開身份，

32、則其行為易于被發(fā)覺，在實施犯罪的預(yù)備時期，假如其能清晰地預(yù)見到自己的行為將在眾目睽睽之下進行，就有放棄犯罪念頭的可能。3.3.5加強職業(yè)道德培訓(xùn)，提高證券從業(yè)人員的自律能力外在的約束機制要通過內(nèi)在的約束起作用，即行為人的自律。通過崗前培訓(xùn)、業(yè)務(wù)培訓(xùn)等方式，加大職業(yè)道德的力度，鞏固人們內(nèi)心早已形成的道德感，使之成為自我約束的一個力量。通過證券立法和普法教育，使行為人對現(xiàn)行法律的規(guī)定了解、掌握，從而使其對自己行為的法律后果有個價值權(quán)衡，從中受到震撼，放棄犯罪念頭。3.4提高對證券操縱行為的執(zhí)法效率3.4.1加大執(zhí)法人員素養(yǎng)的投入，加快執(zhí)法信息治理的建設(shè)假如沒有合格的執(zhí)法者甚至優(yōu)秀的執(zhí)法者，提高證券

33、執(zhí)法的效率從基礎(chǔ)上就無從實現(xiàn)的。前者是客觀必須的，后者是主觀要求的，二者缺一不可。因此，為了進一步加強我國證券執(zhí)法部門的執(zhí)法力量，擴充證券執(zhí)法的人員編制，聘用會計及法律等高級專業(yè)人士。同時，加大對執(zhí)法隊伍的培訓(xùn)，提高執(zhí)法人員的整體素養(yǎng)差不多上是在必行的。3.4.2制定微觀的證券執(zhí)法工作指引和宏觀的戰(zhàn)略目標(biāo)正如司法體系一樣，民法有民訴的支持，刑法有刑訴的支持，每一個實體法都需要程序法的支撐才能發(fā)揮作用。因此，有一套科學(xué)合理的證券執(zhí)法流程作為指引，能在專門大程度上提高執(zhí)法工作效率。執(zhí)法流程要緊能夠從立案、案件分析、案件調(diào)查、案件審理、案件執(zhí)行等各環(huán)節(jié)動身，規(guī)定各環(huán)節(jié)的詳細(xì)的內(nèi)容和要求限定執(zhí)行的時限

34、，從微觀上提高執(zhí)法效率。建議在每年度開始時或幾個年度合并規(guī)劃制定時期性的證券執(zhí)法的工作打算，同時在工作打算中集中優(yōu)勢力量，選擇優(yōu)先執(zhí)法的領(lǐng)域，增強執(zhí)法效率，實現(xiàn)執(zhí)法資源的有效配置。3.4.3 探究具有中國特色的執(zhí)法機構(gòu)合作制度在對證券操縱的執(zhí)法過程中我們不得不考慮到成本與效率的關(guān)系，成本的增加并不必定引導(dǎo)效率的提升，恰恰相反在專門多情況下成本與效率是成反比例關(guān)系的。證監(jiān)會的36個派出機構(gòu)的稽查處，從地域分布上看，經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)的派出機構(gòu)稽查任務(wù)重，內(nèi)陸地區(qū)人員相對閑置，資源沒有得到有效配置，更況且假如沒有證券交易所、證券行業(yè)協(xié)會的協(xié)同，沒有公安、檢察院及法院的協(xié)調(diào)配合，在案件查處過程中，執(zhí)法也會

35、處于各個孤立的狀態(tài)。因此，結(jié)合各部門的優(yōu)勢，發(fā)揮出來的合理越強，執(zhí)法效果也會越明顯。3.5 完善證券操縱行為的法律責(zé)任制度3.5.1證券市場操縱行為的民事責(zé)任的追究和完善建立證券市場操縱行為的民事賠償責(zé)任制度。建立民事責(zé)任賠償機制有助于對中小投資者的損失進行實質(zhì)性的補償及相關(guān)司法救濟，切實愛護其合法權(quán)益，提高市場監(jiān)管的有效性，維護市場的公正和穩(wěn)定，是有巨大意義的。在證券法中，金鈔票賠償是最為重要的損害賠償方式。關(guān)于操縱市場行為民事賠償責(zé)任的范圍，能夠采納一個折衷的方法來確定操縱市場行為的民事責(zé)任：首先，能夠依據(jù)操縱行為前十個營業(yè)日內(nèi)被操縱的證券的收盤價的平均價格與原告買入或賣出該股票的價格的差

36、額作為賠償范圍的基準(zhǔn)；其次，考慮被告行為的主觀惡性以及被告通過操縱行為所獲得非法利益的數(shù)額。假如被告主觀惡性特不大或獲得的非法利益專門大，法院能夠依照原告的請求將被告應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任的限額提高一定的倍數(shù)。此種被提高的民事賠償責(zé)任數(shù)額中大于原告實際遭受損害的部分，即屬于對被告的懲處性損害賠償參見程嘯著：論操縱市場行為及其民事賠償責(zé)任，載法律科學(xué)，2001年第4期，第100頁。3.5.2證券市場操縱行為的行政責(zé)任的追究和完善我國新證券法對證券市場操縱行為的行政責(zé)任規(guī)定相對健全，行政責(zé)任作為公法意義上的責(zé)任，其立法宗旨是站在公共利益的角度，維護國家和社會秩序，并愛護公眾的人身自由和權(quán)利。而在證券市場操縱行為中行政責(zé)任的追究一般都表現(xiàn)為證監(jiān)會對操縱行為人的行政處罰。因此增加多樣性和靈活性的行政處罰措施，引進獎懲結(jié)合等減少操縱和以防為主的措施，例如行政和解、依照違法違規(guī)程度和次數(shù)衡量的累進制行政處罰措施等，確實是完善行政責(zé)任制度的一種體現(xiàn)。國外立法規(guī)定的行政處罰種類比較多，例如美國等國家施行和臺灣等地區(qū)新增加的行政和解措施確實是一種靈活有效的處罰形式，有利于提高行政執(zhí)法的效率，同時也對被處罰人給予寬容和教育。我國以后在制定的相關(guān)法律中，一方面，能夠考慮增加多樣性和靈活性的行政處罰措施，例如行政和解、依照違法違規(guī)