證券修法的路徑和理念

1、.PAGE ：.；PAGE 8證券修法的途徑和理念證券法修訂再成熱點曾經(jīng)很難統(tǒng)計這是媒體第幾次聚焦證券法修訂問題相對于更加構(gòu)造性的憲法、證據(jù)法等制度安排而言大家對這個出生僅4年的小法似乎過于青睞了當然對于一部恰好關(guān)乎上百憶買賣量、上千家公司、7000萬投資者、4萬億市值的法律來說偏袒一些具有足夠的商業(yè)和非商業(yè)理由另外能被媒體點名批判的市場、能被媒體放開評論的法律在當前的中國都還是稀缺資源一、立法的途徑依賴問題對于證券法的此次修訂樂觀者抱有厚望理由一是由于專業(yè)此次修訂的承辦人和初稿草擬機構(gòu)熟習國內(nèi)市場了解國際規(guī)那么具備了草擬一部更好的證券法的根本條件二是由于積累十年開展甘苦十年監(jiān)管者和投資者一同

2、受教育市場特性、監(jiān)管理念、人力資源的積累與十年前不可同日而語對于證券法的修訂悲觀者照舊疑心一疑部門利益部門立法會摻雜私利這是一個法學實際上的假設(shè)證偽或證明這個命題的論據(jù)從來都是同樣眾多但法學家們的真意并不在于爭論這些與“針尖上能站幾個天使同質(zhì)的問題而是設(shè)計制度來使這個命題無效破解之道有專家立法、公共選擇、違憲審查、法官能動等等前兩類屬事前保證的方法、后兩類為事后補救的招數(shù)無法的是這些機制在中國要么沒有要么無效二疑專業(yè)程度草擬機構(gòu)的專業(yè)程度遭到部門立法缺憾的制約立法機構(gòu)的專業(yè)程度遭到合議期限、議員素質(zhì)、草擬機制的制約美國國會能在安然事件后相對迅速地拋出Sarbanes-Oxley法案決不是由于S

3、arbanes、Oxley兩位議員天賦異稟其每一位議員身后都有一群哈佛、耶魯法學院的優(yōu)秀畢業(yè)生為其專職打工操刀捉筆他們年輕聰敏、勤學苦練其產(chǎn)品的專業(yè)化程度不亞于資深律師的作品三疑市場現(xiàn)狀中國證券報今年2月的一篇文章稱2001年170家新發(fā)行股票的公司中到2002年中期共有53家公司變卦了募集資金投向占總發(fā)行數(shù)量的31%其中有24家變卦比例超越了30%.2002年中期出現(xiàn)虧損的企業(yè)有10家占總發(fā)行數(shù)量的5.8%主營業(yè)務(wù)利潤出現(xiàn)下滑的公司共有72家占總發(fā)行數(shù)量的42.3%其中下滑比例超越50%的共有13家占發(fā)行總數(shù)的比例為7.6%.從募集資金運用進度來看有23家企業(yè)募集資金全部投入運用募集資金投入

4、比例低于50%的有70家占總發(fā)行數(shù)的41.17%其中低于20%的有25家占總發(fā)行數(shù)的比例為14.7%.劣幣驅(qū)逐良幣上市公司質(zhì)量堪憂市場豈是一部法律即可廓清二、證券立法的理念什么該管什么不該管是任何法律永久的難題從法律內(nèi)容而言現(xiàn)行證券法是一部包羅萬象、雄心勃勃的法律它同時是一部行業(yè)管理法、市場準入法、機構(gòu)組織法和行為監(jiān)管法現(xiàn)行證券法包含了證券市場的根本監(jiān)管架構(gòu)、市場的根本組織構(gòu)造、信息披露制度等規(guī)定這些均為應(yīng)有之意但同時該法還對很多制度進展了非常嚴厲的限定如股票的發(fā)行方式、股票的買賣方式和甚至投資人的委托方式私募制度和小額發(fā)行制度的缺乏忽略了處于不同經(jīng)濟環(huán)境和生命周期的企業(yè)有不同的融資需求；規(guī)定

5、掛牌股票只能采取集中競價時間優(yōu)先、價錢優(yōu)先的方式進展買賣與減少價錢動搖的市場需求相悖；規(guī)定委托方式為書面和方式未預(yù)見到網(wǎng)上委托會成為券商降低本錢的有效途徑甚至成為很多小券商的生存法門；規(guī)定券商風險控制采取凈資本單一目的忽略了成熟市場的監(jiān)管機構(gòu)曾經(jīng)開展了一套以充足率為核中心的更為成熟的風險控制方法從立法技術(shù)而言證券法、公司法等法律習慣采用的立法技術(shù)之一是規(guī)定量化目的目確實定的根據(jù)往往是當時歷史條件下的市場情況時過境遷中國經(jīng)濟在生長企業(yè)情況在變化證券市場本身也在開展針對當時單一主板市場需求的規(guī)那么無法順應(yīng)主板、二板、OTC市場等多層次市場構(gòu)造的要求；適宜當時經(jīng)濟規(guī)模的量化目的無法代表開展后企業(yè)的普

6、通情況詳細的發(fā)行上市條件、買賣規(guī)那么、結(jié)算規(guī)那么屬于市場規(guī)那么需根據(jù)市場的變動經(jīng)常調(diào)整前述詳細制度完全可以由證監(jiān)會的行政規(guī)章、買賣所的業(yè)務(wù)規(guī)那么等層級更低的規(guī)那么加以規(guī)定證券法屬于市場的根本性法律修訂周期較長類似規(guī)定似不宜在證券法中出現(xiàn)前述立法方式源于這樣一種理念投資者不成熟市場不規(guī)范立法者有義務(wù)規(guī)定買賣的一切細節(jié)這是一種“理性為萬物立法的樂觀哲學觀一種“舍我其誰的精英心思一種“為萬世開太平的救世心態(tài)是一種“致命的自傲經(jīng)濟學、法學、心思學、歷史學等很多學科的研討曾經(jīng)指出過理性相對市場的弱勢、邏輯面對歷史的無法創(chuàng)新是社會演進的源動力、市場是監(jiān)管者的教師這些都已成為業(yè)界共識立法者的謙遜心態(tài)非常重要

7、與此相類似“投資者教育一度成為口號但中國的投資者作為個體而言大多是規(guī)范的理性人這里通行的游戲規(guī)那么不是跑嬴大市而是跑嬴最后一棒中國的問題不是非理性投資而是個體理性導(dǎo)致集體無理性監(jiān)管者和立法者的職責并不在于“教育投資者根據(jù)某種學術(shù)實際進展投資而應(yīng)該改動鼓勵和約束機制鼓勵相對合理的市場行為方式我們必需成認行政機關(guān)擁有最豐富的監(jiān)管資源、最充分的專業(yè)知識、最便利的監(jiān)管條件、相對快速的反響機制因此在立法技術(shù)上證券法應(yīng)提綱攜領(lǐng)抓大放小規(guī)定原那么性內(nèi)容更多的技術(shù)性規(guī)那么應(yīng)授權(quán)行政機關(guān)和自律性組織來規(guī)定這既滿足市場開展對規(guī)那么變動的需求又符合不成熟市場對監(jiān)管的實踐要求三、處理之道放松控制嗎很多意見以為放松控制

8、是救市之道但這樣的了解不免過于簡約中國證券市場當前的問題既不是過度控制的問題也不是缺乏監(jiān)管的問題而是同時存在前述兩方面的難題因此證券法立法該當同時在收和放兩方面做文章該放就放該收那么收何處該放鼓勵創(chuàng)新、鼓勵開放相關(guān)制度至少包括引入私募和小額發(fā)行等制度擴展融資渠道、降低融資本錢；鼓勵市場的種類創(chuàng)新和買賣方式創(chuàng)新；開放相關(guān)資金合法入市的渠道；預(yù)留多層次買賣市場；發(fā)揚自律性組織的作用何處該收風險控制、投資人維護這至少包括健全投資人維護機制；強化并落實承銷商等中介機構(gòu)責任；完善證券公司風險控制機制；合理設(shè)計違規(guī)罰那么；為監(jiān)管機構(gòu)配置帳戶凍結(jié)權(quán)等適當?shù)谋O(jiān)管手段總得來說立法理念上尊重市場立法技術(shù)上適當授權(quán)立法內(nèi)容上張弛相濟這是本次證券法修訂值得思索的要素然而需留意的是法律文本本身并不保證任何東西即使有一部完美的法律也不能等待好的市場必定出現(xiàn)法律永遠只是鼓勵的一維事物的一面和聲的一種最終唱