重慶警院民事訴訟法與仲裁制度法考輔導(dǎo)講義第2章　民事訴訟法的基本原則與基本制度

1、第2章民事訴訟法的基本原則與基本制度第一節(jié)基本原則一、民事訴訟法基本原則概述民事訴訟法的基本原則，是在民事訴訟的整個過程中，或者在重要的訴訟階段，起指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則。它體現(xiàn)民事訴訟的精神實質(zhì)，為人民法院的審判活動和訴訟參與人的訴訟活動指明了方向，概括地提出了要求，因此對民事訴訟具有普遍的指導(dǎo)意義。我國民事訴訟法的基本原則是以我國憲法為根據(jù)，從我國社會主義初級階段的實際情況出發(fā)，按照社會主義民主與法制的要求，結(jié)合民事訴訟法的特點而確定的。民事訴訟法的基本原則，是民事訴訟活動本質(zhì)和規(guī)律以及立法者所奉行的訴訟政策的集中體現(xiàn)。民事訴訟法第一章規(guī)定了一系列基本原則，法學(xué)界通常將這些原則分為兩大類：第一類是

2、根據(jù)憲法原則，參照人民法院組織法有關(guān)規(guī)定制定的基本原則，這類基本原則的特點是它不僅適用于民事訴訟，而且也適用于刑事訴訟和行政訴訟，正因為如此，這些原則就成為憲法、法院組織法、刑事訴訟法、行政訴訟法的共有原則，簡稱共有原則。共有原則在民事訴訟法典中之所以要做規(guī)定，是因為其內(nèi)容對于民事訴訟來說。在適用上有其特殊要求。第二類是根據(jù)民事訴訟的特殊要求制定的基本原則，反映了民事訴訟的特殊規(guī)律性，因此是民事訴訟法的特有原則，簡稱特有原則。下面分別對民事訴訟法的特有原則加以闡述。二、當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則我國民事訴訟法第8條規(guī)定：民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人行使

3、訴訟權(quán)利，對當(dāng)事人在適用法律上一律平等。法律規(guī)定的上述原則，可以概括為當(dāng)事人平等原則，包含以下幾方面的內(nèi)容：1雙方當(dāng)事人的訴訟地位完全平等。訴訟地位平等，也就是訴訟權(quán)利和義務(wù)平等。訴訟當(dāng)事人在民事訴訟中，雖有原告、被告、第三人等不同的訴訟稱謂，但在有關(guān)訴訟過程中的訴訟地位是平等的，不分優(yōu)劣和高低。民事訴訟當(dāng)事人雙方，在民事訴訟中平等地享有訴訟權(quán)利，平等地承擔(dān)訴訟義務(wù)。當(dāng)事人的訴訟權(quán)利平等，在民事訴訟中表現(xiàn)為兩種情況：一是雙方當(dāng)事人享有相同的訴訟權(quán)利，如雙方當(dāng)事人都有委托代理、申請回避、提供證據(jù)、請求調(diào)解、進(jìn)行辯論、提起上訴、申請執(zhí)行等權(quán)利；二是雙方當(dāng)事人享有對等的訴訟權(quán)利，如原告有提起訴訟的權(quán)

4、利，被告有提出反駁和反訴的權(quán)利。訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)是互相對應(yīng)的，雙方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利平等，承擔(dān)的訴訟義務(wù)也平等，如雙方當(dāng)事人都必須依法行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)、遵守訴訟程序等。當(dāng)然，由于當(dāng)事人在訴訟中擔(dān)負(fù)的具體角色不同，在某些情況下，他們所承擔(dān)的訴訟義務(wù)也不盡相同，不履行訴訟義務(wù)的后果也有差異。因此，無論是從訴訟權(quán)利來看，還是從訴訟義務(wù)來看，當(dāng)事人雙方平等都不意味著完全相同。2雙方當(dāng)事人有平等地行使訴訟權(quán)利的手段，同時，人民法院平等地保障雙方當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。行使訴訟權(quán)利的手段，是實現(xiàn)訴訟權(quán)利的具體形式，沒有同等地行使訴訟權(quán)利的手段，平等的訴訟權(quán)利也只是紙上談兵，得不到一實現(xiàn)。行使訴訟權(quán)利

5、的具體形式，有口頭的或書面的。例如，實現(xiàn)申請回避的權(quán)利，就要提出口頭的或書面的申請，說明理由；為行使辯論權(quán)，就要在法庭上有充分的發(fā)言機(jī)會，等等。如果在民事訴訟中，只一方當(dāng)事人享有行使訴訟權(quán)利的手段，就無法保證雙方當(dāng)事人平等地行使訴訟權(quán)利。保障當(dāng)事人平等地行使訴訟權(quán)利，是人民法院的職責(zé)。人民法院在民事訴訟中處于主導(dǎo)地位，起組織、領(lǐng)導(dǎo)和決定性的作用，保障當(dāng)事人平等地實現(xiàn)訴訟權(quán)利，是人民法院職務(wù)上的責(zé)任。我國民事訴訟法已對原告和被告雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)做了平等的規(guī)定，沒有這種規(guī)定，就談不上當(dāng)事人平等地行使訴訟權(quán)利，或者充其量只是對不平等的平等維護(hù)。在立法平等的前提下，人民法院為當(dāng)事人創(chuàng)造平等地行使

6、訴訟權(quán)利的機(jī)會，并且平等地要求當(dāng)事人履行訴訟義務(wù)，不偏袒或者不歧視任何一方，這樣做具有重要的意義。3對當(dāng)事人在適用法律上一律平等。對一切訴訟當(dāng)事人，不分民族、種族、性別、職業(yè)、社會出身、宗教信仰、受教育的程度、財產(chǎn)狀況、居住期限，在適用法律上一律平等。任何公民，都應(yīng)毫無例外地遵守法律，享受法律規(guī)定的權(quán)利，履行法律規(guī)定的義務(wù)。一切當(dāng)事人的合法權(quán)利都應(yīng)受到保護(hù)，一切當(dāng)事人的違法行為都應(yīng)受到制裁。只有這樣，才能切實保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。三、同等原則和對等原則我國民事訴訟法第5條第1款規(guī)定：外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。

7、這一規(guī)定表明，我國法律對在人民法院進(jìn)行民事訴訟的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織，賦予他們同我國公民、法人和其他組織同等的訴訟權(quán)利義務(wù)，這就是同等原則。也就是說，我國民事訴訟法給予在人民法院起訴、應(yīng)訴的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織的，是與中華人民共和國公民、法人和其他組織同樣的待遇。這種對外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織既不優(yōu)待，也不歧視，既不限制他們的訴訟權(quán)利，也不增加他們的訴訟義務(wù)的態(tài)度，符合當(dāng)代民事訴訟立法的總趨勢，有利于發(fā)展同世界各國人民之間的友好關(guān)系。我國民事訴訟法第5條第2款規(guī)定：外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，中華人民共和國人民法院對該國

8、公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利，實行對等原則。這就是所謂的對等原則，即外國法院對我國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利，也采取相應(yīng)措施，加以限制。實行對等原則，是維護(hù)國家主權(quán)的需要，也是保護(hù)我國公民、法人和其他組織合法權(quán)益的需要。在國際交往中，處理主要國家相互之間的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)以平等互惠為基礎(chǔ)。表現(xiàn)在司法上，一國法院要求他國法院對自己國家的公民、企業(yè)和組織提供訴訟上的方便，應(yīng)當(dāng)以自己國家的法院對他國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利不加限制為前提。否則，你怎么限制人家，人家也怎么限制你，此所謂對等。我國一貫奉行互相尊重主權(quán)和領(lǐng)土完整、互不干涉內(nèi)

9、政、互不侵犯、平等互利、和平共處五項基本原則，并在此基礎(chǔ)上發(fā)展同世界各國的友好關(guān)系。在審理涉外民事案件時，我們絕不首先對外國公民、企業(yè)和組織的訴訟權(quán)利加以限制，而是依法確保外國當(dāng)事人的訴訟權(quán)利得以實現(xiàn)。但是，如果外國法院對我國公民和法人在該國的民事訴訟權(quán)利加以限制，那么，我們也將對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利采取相應(yīng)的限制措施，以限制對抗限制，這樣在司法上實現(xiàn)了國家之間的平等互利。四、法院調(diào)解自愿和合法的原則法院調(diào)解是我國民事審判工作的優(yōu)良傳統(tǒng)和成功經(jīng)驗，民事訴訟把法院調(diào)解用法律條文固定下來，并將自愿、合法進(jìn)行調(diào)解確定為一項基本原則。民事訴訟法做如此規(guī)定，反映了其中國特色。我國民事訴訟法

10、第9條規(guī)定：人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。根據(jù)這一規(guī)定，人民法院審理民事案件時，要多做說服教育和疏導(dǎo)工作，促使雙方達(dá)成協(xié)議，解決糾紛。自愿合法進(jìn)行調(diào)解作為民事訴訟法的基本原則，其含義有三：1人民法院受理民事案件后，應(yīng)當(dāng)重視調(diào)解解決。調(diào)解解決的核心是要求審判人員在辦案過程中，對當(dāng)事人多做思想教育工作，用國家的法律、政策啟發(fā)當(dāng)事人，促使雙方當(dāng)事人互相諒解，達(dá)成協(xié)議，徹底解決糾紛。重視調(diào)解解決，就是指民事案件，凡能用調(diào)解的方式結(jié)案的，就不采用判決的方式結(jié)案。2要求人民法院對當(dāng)事人多做思想教育工作。做好當(dāng)事人的思想教育工作是解決民事案件的基礎(chǔ)通過說服

11、教育，宣傳國家的法律和政策。即使不能調(diào)解結(jié)案，需要判決結(jié)案的，也要做思想教育工作。3法院調(diào)解要在自愿和合法的基礎(chǔ)上進(jìn)行。不能因為強(qiáng)調(diào)調(diào)解而違背自愿和合法的精神；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。堅持自愿、合法進(jìn)行調(diào)解的原則，必須反對兩種傾向：一是忽視調(diào)解的意義，把調(diào)解工作看成可有可無；二是濫用調(diào)解，久調(diào)不決。第=種傾向在審判實踐中常有發(fā)生，必須堅決克服。調(diào)解是人民法院審結(jié)民事案件、經(jīng)濟(jì)糾紛案件的重要形式，但不是惟一的形式，調(diào)解無效，應(yīng)當(dāng)及時判決。另外，調(diào)解一般不是訴訟的必經(jīng)程序，對于那些不能調(diào)解或不具備調(diào)解條件的案件，應(yīng)當(dāng)判決結(jié)案。五、辯論原則根據(jù)我國民事訴訟法第12條的規(guī)定，民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)對爭議

12、的問題進(jìn)行辯論。辯論原則是指在人民法院主持下，當(dāng)事人有權(quán)就案件事實和爭議問題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進(jìn)行反駁和答辯，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。辯論是當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，又是人民法院審理民事案件、經(jīng)濟(jì)糾紛案件的準(zhǔn)則。當(dāng)事人雙方就有爭議的問題，相互進(jìn)行辯駁，通過辯論揭示案件的真實情況。只有通過辯論核實的事實才能作為判決的根據(jù)。對于辯論原則，必須把握以下內(nèi)容：1辯論權(quán)之行使貫穿于訴訟的整個過程。在通常的理解中，辯論只指法庭辯論，實際上這種理解并非全面。固然，法庭辯論是當(dāng)事人行使辯論權(quán)的重要體現(xiàn)，法庭辯論最集中地反映了辯論原則的主要精神，但是，辯論絕不限于法庭辯論，而貫穿于從當(dāng)事人起訴到訴訟終結(jié)的整

13、個過程中。原告起訴后，被告即可答辯，起訴與答辯構(gòu)成了一種辯論。在訴訟的各個階段和各個過程中，當(dāng)事人雙方均可通過法定的形式，開展辯論。因此，在理論上有人主張將法庭辯論稱為狹義辯論，而把一般的辯論稱為廣義辯論，能夠全面地體現(xiàn)辯論原則的只能是后者。2辯論的內(nèi)容，既可以是程序方面的問題，也可以是實體方面的問題。對于程序方面的問題，如當(dāng)事人是否合格、當(dāng)事人的某項訴訟行為是否符合法定要求以及代理人是否有代理權(quán)等，當(dāng)事人雙方均可依據(jù)自己的意志提出否定的或者肯定的意見。實體方面的問題通常是辯論的焦點。一般來說，對實體問題的辯論往往是法庭認(rèn)定事實的重要依據(jù)，因為借助辯論過程，審判人員可以了解雙方的觀點及各自的論

14、據(jù)，進(jìn)而作出某種評判。3辯論的表現(xiàn)形式及方式是多種多樣的。辯論既可以通過口頭形式進(jìn)行，也可以運(yùn)用書面形式表達(dá)?？陬^形式便于當(dāng)事人隨時闡明自己的主張，隨時對他方觀點做辯駁，所借唇槍舌劍，因此口頭形式的運(yùn)用較為普遍。但是?？陬^形式往往容易造成口誤。同時，口頭形式只能在特定場合，向特定對象進(jìn)行，有一定的局限性。書面形式雖然不夠靈便，同時又受當(dāng)事人文化水平的限制，但能夠彌補(bǔ)口頭形式的某些缺陷。民事訴訟中的辯論原則與刑事訴訟中的辯護(hù)原則具有一定的區(qū)別。辯護(hù)原則建立在公訴權(quán)與辯護(hù)權(quán)分立的基礎(chǔ)之上，檢察機(jī)關(guān)代表國家，以公訴人的身份對刑事被告人行使追訴權(quán)，被告人處于被控訴和受審判的地位，只能就自一已是否犯罪和

15、罪行輕重進(jìn)行辯護(hù)。辯論原則建立在原告和被告訴訟地位平等而又彼此對立的基礎(chǔ)之上，雙方可以相互反駁、爭辯，被告還有權(quán)對原告進(jìn)行反訴。六、處分原則民事訴訟法第13條規(guī)定的處分原則，是指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。處分即自由支配，對于權(quán)利可行使，也可以放棄。在民事訴訟中，當(dāng)事人處分的權(quán)利對象多種多樣，但無非兩大類：一是基于實體法律關(guān)系而產(chǎn)生的民事實體權(quán)利；二是基于民事訴訟法律關(guān)系所產(chǎn)生的訴訟權(quán)利。對實體權(quán)利的處分主要表現(xiàn)在三個方面：第一，訴訟主體在起訴時可以自由地確定請求司法保護(hù)的范圍和選擇保護(hù)的方法。在民事權(quán)利發(fā)生爭議或受到侵犯后，權(quán)利主體有權(quán)決定自己請求司法

16、保護(hù)的范圍。不僅如此，權(quán)利主體還可以在一定程度上自行選擇所受保護(hù)的方法。例如，在侵害財產(chǎn)所有權(quán)的糾紛中，被損害者有權(quán)就全部損害提出賠償要求，也有權(quán)以部分損害的賠償作為訴訟標(biāo)的；同時，有權(quán)請求返還原物，也有權(quán)要求侵權(quán)人作價賠償。第二，訴訟開始后，原告可以變更訴訟請求，即將訴訟請求部分或全部撤回，代之以另一訴訟請求；也可以擴(kuò)大(追加)或縮小(部分放棄)原來的請求范圍。第三，在訴訟中，原告可全部放棄其訴訟請求，被告可部分或全部承認(rèn)原告的訴訟請求；當(dāng)事人雙方可以達(dá)成或拒絕達(dá)成調(diào)解協(xié)議；在判決未執(zhí)行完畢之前，雙方當(dāng)事人隨時可就實體問題自行和解。訴訟權(quán)利是當(dāng)事人處分的另一重要對象，訴訟權(quán)利雖然屬于程序意義

17、上的權(quán)利，但往往與實體權(quán)利有關(guān)，當(dāng)事人對實體權(quán)利處分，一般是通過對訴訟權(quán)利的處分而實現(xiàn)的。對訴訟權(quán)利的處分主要體現(xiàn)在以下幾個方面：(1)訴訟發(fā)生后，當(dāng)事人可依自己的意愿決定是否行使起訴權(quán)。目前，立法在起訴方面仍然采取當(dāng)事人“不告不理”的做法。因此，當(dāng)事人在其實體權(quán)利受到侵犯或就某一實體權(quán)利與他人發(fā)生爭議時，是否訴諸法院，由當(dāng)事人自行決定。只有在當(dāng)事人起訴的情況下，訴訟程序才能開始，法院既不強(qiáng)令當(dāng)事人起訴，更不能在當(dāng)事人不起訴的情況下主動進(jìn)行審理。(2)在訴訟過程中，原告可以申請撤回起訴，從而要求人民法院終止已經(jīng)進(jìn)行的訴訟，也就是放棄請求法院審判、保護(hù)的訴訟權(quán)利。被告也有權(quán)決定是否提出反訴來主張

18、自己的實體權(quán)利，借以對抗原告的訴訟請求。當(dāng)事人雙方都有權(quán)請求法院進(jìn)行調(diào)解，請求以調(diào)解方式解決糾紛；當(dāng)事人還能夠依其意愿決定是否行使提供證據(jù)的權(quán)利。當(dāng)事人雙方都有權(quán)進(jìn)行辯論，承認(rèn)或否認(rèn)對方提出的事實。(3)在一審判決作出后，當(dāng)事人可以對未生效的判決提起上訴或不提起上訴；對于已生效的判決或調(diào)解書認(rèn)為確有錯誤時，當(dāng)事人有權(quán)提出申請，請求再審，由法院決定是否再審；對生效判決或者其他具有執(zhí)行力的法律文書享有權(quán)利的當(dāng)事人，有權(quán)決定是否申請強(qiáng)制執(zhí)行。(4)在執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人可以撤回其申請，這種撤回申請的處分行為不影響其實體權(quán)利的繼續(xù)存在。需要注意的是，我國民事訴訟中當(dāng)事人的處分權(quán)不是絕對的，我國法律在

19、賦予當(dāng)事人處分權(quán)的同時，也要求當(dāng)事人不得違反法律規(guī)定，不得損害國家的、社會的、集體的和公民個人的利益，否則，人民法院將代表國家實行干預(yù)，即通過司法審判確認(rèn)當(dāng)事人某種不當(dāng)?shù)奶幏中袨闊o效。我國民事訴訟中的國家干預(yù)原則具體體現(xiàn)為人民法院的監(jiān)督，這是處分原則的題中之意和另一個方面的重要內(nèi)容。七、檢察監(jiān)督原則民事訴訟法第14條規(guī)定：人民檢察院有權(quán)對民事審判括動實行法律監(jiān)督。根據(jù)檢察監(jiān)督原則的要求，人民檢察院實行監(jiān)督的內(nèi)容主要有兩方面：(1)監(jiān)督審判人員貪贓枉法、徇私舞弊等違法行為。這方面的監(jiān)督主要采取消極的方式，即它一般不主動調(diào)查和追究司法審判中的不法行為。民事經(jīng)濟(jì)案件中的原告和被告或者其他人對審判中的

20、不法行為，對審判人員進(jìn)行控告、檢舉，人民檢察院應(yīng)履行法律監(jiān)督的職責(zé)。(2)對人民法院作出的生效判決、裁定是否正確合法進(jìn)行監(jiān)督。根據(jù)審判監(jiān)督程序的規(guī)定，人民檢察院對人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果認(rèn)為有錯誤，應(yīng)當(dāng)提出抗訴，并派員出席再審法庭。我國民事訴訟法規(guī)定人民檢察院對民事判決活動實行法律監(jiān)督，對于維護(hù)社會主義法制，保障審判權(quán)的正確行使，具有重要的意義。1991年4月9日七屆全國人大四次會議通過的中華人民共和國民事訴訟法典規(guī)定，人民檢察院對生效裁判發(fā)現(xiàn)錯誤，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。這就使檢察監(jiān)督原則的內(nèi)容更加豐富，也更為可行。八、支持起訴原則民事訴訟法第15條規(guī)定：機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位

21、對損害國家、集體或者個人民事權(quán)益的行為，可以支持受損害的單位或者個人向人民法院起訴。支持起訴必須具備三個要件：1支持起訴的主體是機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位。支持起訴的主體主要是對受害者負(fù)有保護(hù)責(zé)任的機(jī)關(guān)、團(tuán)體和企業(yè)事業(yè)單位，如婦聯(lián)支持受害婦女、共青團(tuán)支持受害青年、企業(yè)事業(yè)單位支持本單位受害職工向人民法院起訴，公民個人不能作為支持起訴主體。2支持起訴的前提，是法人或者自然人有損害國家、集體或者個人民事權(quán)益的違法行為。3支持起訴的場合必須是受損害的單位或個人造成了損害，而又不能、不敢或者不便訴諸法院。如果受損害的單位或個人，已向人民法院起訴，就不需支持起訴。民事訴訟的發(fā)生要有利害關(guān)系當(dāng)事人的起訴，這

22、種起訴必須出于自愿，通常無須外力的影響。但是，在社會主義國家，國家和社會有權(quán)對具有一定社會影響的民事糾紛給予一定的干預(yù)，只是這種干預(yù)必須限制在法律允許的范圍之內(nèi)，必須符合一定要件。合法的干預(yù)如支持起訴，可以調(diào)動社會力量與違法行為做斗爭，有利于祛邪扶正，構(gòu)建和諧社會，促進(jìn)社會主義精神文明建設(shè)。當(dāng)然受侵害的當(dāng)事人是否起訴，還必須遵循自愿的原則，任何單位和個人都不可包辦，更不得強(qiáng)迫。第二節(jié)基本制度民事訴訟法的基本制度，是在民事訴訟活動過程中的某個階段或幾個階段對人民法院的民事審判起重要作用的行為準(zhǔn)則。我國民事訴訟法的基本制度有：合議制、回避制、公開審判制、兩審終審制。一、合議制度合議制是指由若干名審

23、判人員組成合議庭對民事案件進(jìn)行審理的制度。實行合議制，是為了發(fā)揮集體的智慧，彌補(bǔ)個人能力上的不足，以保證案件的審判質(zhì)量。按合議制組成的審判組織，稱為合議庭。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，在不同的審判程序中，合議庭的組成人員有所不同。總的來說，合議庭由3個以上的單數(shù)的審判人員組成。在普通程序中，合議庭的組成有兩種形式：一種是由審判員和人民陪審員共同組成，陪審員在人民法院參加審判期間，與審判員有同等的權(quán)利。另一種是由審判員組成合議庭。例如，在第二審程序中，合議庭由審判員組成；在再審程序中，再審案件原來是二審的，按第二審程序另行組成合議庭；在特別程序中，只要是要求對案件的審理實行合議制的，合議庭都由審判員組

24、成。合議庭的審判工作，由審判長負(fù)責(zé)主持。審判長由院長或庭長擔(dān)任，院長或庭長未參加合議庭的，由庭長指定合議庭中的審判員1人擔(dān)任。合議庭評議，實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。評議中的不同意見，必須如實記入評議筆錄。二、回避制度回避制度，是指為了保證案件的公正審判，而要求與案件有一定的利害關(guān)系的審判人員或其他有關(guān)人員，不得參與本案的審理活動或訴訟活動的審判制度。該項制度的基本內(nèi)容有：(一)回避適用的對象根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，適用回避的人員包括：審判人員(包括審判員和人民陪審員)、書一記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人員等。(二)適用回避的情形根據(jù)民事訴訟法第45條的規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)予以回避：第一，審判人員或其他人員是本案當(dāng)事人或當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；第二，審判人員或其他人員與本案有利害關(guān)系；第三，與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系坷能影響對案件的公正審理。所謂“其他關(guān)系”，是指有除與案件有利害關(guān)系及與當(dāng)事人近親屬關(guān)系之外的特殊親密或仇嫌關(guān)系的存在，足以影響案件的公正審理。(三)回避的程序回避的提出，可以是當(dāng)事人提出申請，也可以是審判人員或其他人員主動自行提出?；乇軕?yīng)當(dāng)在案件開始審理時提出，回避事由在案件開始審理后知道的，可以在法庭辯論終結(jié)前提出。提出回避申請應(yīng)當(dāng)說明理由?；乇苌暾?/p>