合同法及其實務(wù)問題(42張)課件

1、合同法及其實務(wù)問題合同法的一般規(guī)定合同主要條款合同法規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同可以采用口頭形式、書面形式和其他形式。書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。（一）合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： (一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；(二)標的；(三)數(shù)量；(四)質(zhì)量；(五)價款或者報酬；(六)履行期限、地點和方式；(七)違約責(zé)任；(八)解決爭議的方法。合同法的一般規(guī)定（二）格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條

2、款無效。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 約定條款優(yōu)先原則。格式條款和約定條款不一致時，應(yīng)當(dāng)采用約定條款。合同法的一般規(guī)定合同法的一般規(guī)定合同的主體-合同相對性合法：單位是否合法成立（是否存在）；代表和授權(quán)合同主體法律風(fēng)險點：1、合同相對人不具備相關(guān)資信、能力。2、合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)或直屬機構(gòu)，缺乏履約的能力。3、合同相對人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過期，公司代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止。合同標的1、合同標的具體、詳細、明確2

3、、產(chǎn)權(quán)歸屬與權(quán)利瑕疵合同法的一般規(guī)定合同的成立與效力合同成立：是指訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達成合意，完成要約和承諾的過程。承諾生效之時-簡單理解：雙方簽字蓋章合同生效：是指已經(jīng)成立的合同具有法律效力。原則上依法成立的合同，自成立時生效；例外：約定（附條件生效或解除）、法定（應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記等手續(xù)生效；中外合資企業(yè)合同）合同無效及其法律后果:一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。合同法的一般規(guī)定表見代理問題（1）概念：行為人沒

4、有代理權(quán)、超越代理權(quán)，代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)，該代理人行為有效。（2）特征：相對人有理由相信、相對人善意無過錯。法律風(fēng)險：A 公章或加蓋公章的空白合同、信函，被行為人利用、盜用，致使相對人相信行為人有代理權(quán)；B 對代理人的代理權(quán)限未做限制，或者授權(quán)不明；C 在終止代理人代理權(quán)后，沒有及時通知有關(guān)業(yè)務(wù)單位和相關(guān)人員。合同法的一般規(guī)定權(quán)利義務(wù)終止有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：(一)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；(二)合同解除；(三)債務(wù)相互抵銷；(四)債務(wù)人依法將標的物提存；(五)債權(quán)人免除債務(wù)；(六)債權(quán)債務(wù)同歸于一人；(七)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止

5、的其他情形。合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施、并有權(quán)要求賠償損失。合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立一、合同的形式建議書面形式，且要打印版。而不要用手寫填加，特別是數(shù)量和金額。不要在數(shù)字處留有空格。采用傳真和數(shù)字電文的形式的，應(yīng)當(dāng)事后補上簽字蓋章的合同正本。訂購單形式的合同，一定要載明當(dāng)事人信息、標的物信息、數(shù)量、質(zhì)量、價款及付款時間、交貨等主要條款，且需雙方簽字蓋章來確認。預(yù)約合同：當(dāng)事人簽訂認購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對方請求其承擔(dān)預(yù)

6、約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。（審理買賣合同糾紛案件的解釋第2條）合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立二、買賣合同主要條款及風(fēng)險防控（一）核對主體身份，調(diào)查其履約能力、權(quán)限核實內(nèi)容：企業(yè)形式、法定代表人/負責(zé)人、所在地、注冊資本、經(jīng)營范圍、經(jīng)營狀況、簽約人權(quán)限等信息。主要途徑包括：營業(yè)執(zhí)照。查詢企業(yè)/個體工商戶基本登記信息。實地考察對方的經(jīng)營狀況。查詢有無被執(zhí)行情況。（最高院網(wǎng)站）合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立二、買賣合同主要條款及風(fēng)險防控（二）買賣標的物（貨物）的基本情況標的物信息要明確。包括品牌、型號、規(guī)格、尺寸等。成套產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)寫明套內(nèi)產(chǎn)品的品名及具體內(nèi)容

7、。 數(shù)量要明確。切不可用含糊不清的計量概念表述，如一件、一箱、一打等。應(yīng)對計量方法具體解釋，如一箱具體的產(chǎn)品數(shù)量。 標的物的包裝方式和包裝要求。應(yīng)當(dāng)約定清楚關(guān)于包裝標準、包裝標簽、費用負擔(dān)、以及對包裝不善引起貨物損壞的責(zé)任等內(nèi)容。合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立二、買賣合同主要條款及風(fēng)險防控（二）買賣標的物（貨物）的基本情況確定驗收的質(zhì)量標準。也可采用封存樣品方式確定質(zhì)量標準，對封存樣品的質(zhì)量加以說明。樣品說明上最好有對方員工的簽名確認。防止發(fā)生糾紛時對方否認樣品來源。合同中應(yīng)載明“貨物應(yīng)當(dāng)與樣品一致”等字樣。 明確質(zhì)量檢驗（異議）期。建議保留標的物出廠檢驗合格的證明，以證明標的物在交付貨物時標的

8、物是合格的產(chǎn)品。出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制。 合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立二、買賣合同主要條款及風(fēng)險防控（三）價款及結(jié)算方式合同中應(yīng)當(dāng)寫明單價、總價款、幣種、付款方式（現(xiàn)金/轉(zhuǎn)賬/支票等）。金額最好注明大寫（不易被修改）。轉(zhuǎn)賬的應(yīng)要求提供企業(yè)賬戶而非個人賬戶。發(fā)票：合同應(yīng)約定清楚發(fā)票的交付時間及發(fā)票是否作為付款憑證。合同約定或者當(dāng)事人之間習(xí)慣以普通發(fā)票作為付款憑證，買受人以普通發(fā)票證明已經(jīng)履行付款義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。（審理買賣合同糾紛的解釋第8條） 合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立二、買賣合同主要條款及風(fēng)險

9、防控（三）價款及結(jié)算方式載明付款或結(jié)算時間。分期付款的，應(yīng)當(dāng)寫明每次的交付時間、確切的金額。月結(jié)或每季度結(jié)算的，應(yīng)當(dāng)在合同中約定清楚結(jié)算日，對賬單、結(jié)算單的確認等事宜。對賬單中應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)月每次送貨的時間、地點、數(shù)量、品名、金額、總金額等，在對方確認后將原件取回。付款時間最好約定為對賬單確認后的幾日內(nèi)，不要拖延的太長。訂金：可要求對方支付部分預(yù)付款（訂金），以保障交易安全。 合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立二、買賣合同主要條款及風(fēng)險防控（四）貨物的交付應(yīng)明確交貨地點、時間、運費的負擔(dān)等問題。合同法確立的所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間和風(fēng)險轉(zhuǎn)移，均以交付作為分界點，原則上交付前歸賣方，交付后歸買方（第133條、141

10、條、142條）。分期交貨的應(yīng)當(dāng)寫明每次交貨的數(shù)量；代辦托運的還要寫請運輸路線、交通工具，寫清目的地或目的港。交貨地點和運輸?shù)哪康牡貞?yīng)當(dāng)盡量清晰要具體地址，不要僅寫“買方處”、“東莞”等范圍大、且模糊的字眼。合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立二、買賣合同主要條款及風(fēng)險防控（五）違約責(zé)任違約金：（合同法第114條、合同法司法解釋二第28條、29條）1）當(dāng)事人可在合同中約定違約金，及因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。2）就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。3）可以請求人民法院或仲裁委增加或減少違約金。增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，應(yīng)以實

11、際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量。約定的違約金超過造成損失的30%的，可認定“過分高于造成的損失”。 合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立二、買賣合同主要條款及風(fēng)險防控（五）違約責(zé)任不可抗力免責(zé)及除外：遭遇不可抗力可部分或者全部免除責(zé)任。法律另有規(guī)定的除外；遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。（合同法117條）注意權(quán)利、義務(wù)分配的條款。注意排除已方權(quán)利或?qū)Ψ截?zé)任的條款。 合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立二、買賣合同主要條款及風(fēng)險防控（六）爭議的解決途徑訴訟或仲裁擇其一，不可同時選擇。 不可抗力免責(zé)及除外：遭遇不可抗力可部分或者

12、全部免除責(zé)任。法律另有規(guī)定的除外；遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。（合同法117條）注意權(quán)利、義務(wù)分配的條款。注意排除已方權(quán)利或?qū)Ψ截?zé)任的條款。 合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立二、買賣合同主要條款及風(fēng)險防控（七）合同的效力條款和合同文本數(shù)量載明生效日期。合同正本的數(shù)量應(yīng)為各執(zhí)一份，不要提供過多正本。要在合同正文下一行標注“以下無正文”字樣。防止對方在正文和簽名處有空白，私自添加其他對我方不利條款。 合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立二、買賣合同主要條款及風(fēng)險防控（八）合同簽字和蓋章合同應(yīng)加蓋該企業(yè)的公章或合同章。頁數(shù)在2頁以上的要加蓋騎縫章。應(yīng)由法定代表人或授權(quán)委托人（需提供授權(quán)委托書）簽字。

13、使用私章的，可以要求持私章的人員提供其為合法使用他人私章的證明。建議沒有特殊情況的話，要求親筆簽名會較為穩(wěn)妥。 合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立三、合同中可以保證賣方權(quán)利的其他條款（一）定金條款合同法第115條：當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。合同法第116條：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。注意：在選擇時當(dāng)事人應(yīng)該看自己的損失總額

14、與合同總額的比例：低于20%的建議選擇定金；超過20%的選擇違約金則更有利于彌補損失。合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立三、合同中可以保證賣方權(quán)利的其他條款（一）定金條款買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。（審理買賣合同糾紛案件的解釋第28條）注意區(qū)分定金與訂金（預(yù)付款）。訂金是預(yù)付款性質(zhì)，沒有懲罰性。而定金具有懲罰性（定金罰則）。起草合同要注意區(qū)分定金和訂金。若想通過定金來防止對方違約，則應(yīng)表述清楚。如果合同中的表述給付的意思不明確或依法不能認定具備定金條款或定金合同的，將推定為預(yù)付

15、款，這將會損害守約方的利益。合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立三、合同中可以保證賣方權(quán)利的其他條款（二）所有權(quán)保留條款當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人。（合同法134條）買受人已經(jīng)支付標的物總價款的百分之七十五以上，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。審理買賣合同糾紛的解釋第36條若未做此約定，要求支付價款屬于債權(quán)性質(zhì)。在買方存在多個債務(wù)，且其資產(chǎn)不足以清還全部債務(wù)的情況下，賣方很可能無法追回全部價款。而約定此條款后，賣方依然享有標的物所有權(quán)，可以要求買方返還標的物，減輕損失。合同實務(wù)-買賣合同合同的訂立三、合同中可以保證賣方權(quán)利的其他條款

16、（三）買方無正當(dāng)理由遲延受領(lǐng)或拒絕受領(lǐng)的違約責(zé)任條款在訂立合同時，賣方應(yīng)當(dāng)加入買方無正當(dāng)理由遲延受領(lǐng)或者拒絕受領(lǐng)的違約責(zé)任，以免事后陷入不利境地，賣方可能付出的額外費用也將是一個很好的補償。合同實務(wù)-買賣合同合同的履行一、標的物交付（送貨）時的風(fēng)險防范送貨時間：應(yīng)嚴格按照約定按時交物。若要提前交付的，應(yīng)當(dāng)先與買方溝通，否則買方有權(quán)利拒絕提前接收；若經(jīng)過雙方的協(xié)商可以延期交付貨物的，應(yīng)當(dāng)簽訂補充協(xié)議，避免日后賣方以此為由要求我方承擔(dān)違約責(zé)任或延付貨款。送貨數(shù)量：出貨前應(yīng)先核對。若出賣人多交標的物買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。買受人拒絕接收多交部分標的物的，可以代為保管多交部分標的物。保管

17、期間的合理費用買受人可以要求出賣人負擔(dān)。（合同法162條、審理買賣合同糾紛案件的解釋第6條）合同實務(wù)-買賣合同合同的履行一、標的物交付（送貨）時的風(fēng)險防范送貨單內(nèi)容及簽章送貨單上應(yīng)載明貨物數(shù)量、規(guī)格、送貨時間、雙方的名稱等。另可載明所履行合同的合同編號，以確認送貨行為是履行特定合同的行為。買方自運的，應(yīng)要求其員工在送貨單上簽名，并要求加蓋買方的收貨專用章；交承運人交付的，應(yīng)保留好承運人出具的運輸單據(jù)。運輸單據(jù)上應(yīng)載明貨物運輸有關(guān)的各種關(guān)系人(如發(fā)貨人、承運人、收貨人等)、貨物具體信息及責(zé)任和權(quán)益。買方無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)的，可以提存或提存價款，視為完成交付義務(wù)。提存費用由債權(quán)人負擔(dān)。提存后風(fēng)險轉(zhuǎn)

18、移給買方。（合同法第101條、103條）合同實務(wù)-買賣合同合同的履行二、質(zhì)量異議的處理合同法158條第1款：當(dāng)事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。對于未超過質(zhì)量異議期的，應(yīng)當(dāng)了解情況。若貨物質(zhì)量符合合同要求，則應(yīng)向?qū)Ψ阶龀鰰嬲f明（一式兩份，己方保留一份留作日后的證據(jù)使用）；若貨物確實存在問題的，則應(yīng)積極協(xié)商解決。注意：在未清楚質(zhì)量是否有問題的情況下，在往來函件、郵件中不要有承認標的物有質(zhì)量問題的字句，以免在日后的訴訟或仲裁中被對方拿來做證據(jù)使用。合同實務(wù)-買賣合同合同的履行二、質(zhì)量異議

19、的處理合同法158條第2款：當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制。 審理買賣合同糾紛的解釋第17條：“合理期間”，應(yīng)當(dāng)綜合當(dāng)事人之間的交易性質(zhì)、交易目的、交易方式、交易習(xí)慣、標的物的種類、數(shù)量、性質(zhì)、安裝和使用情況、瑕疵的性質(zhì)、買受人應(yīng)盡的合理注意義務(wù)、檢驗方法和難易程度、買受人

20、或者檢驗人所處的具體環(huán)境、自身技能以及其他合理因素，依據(jù)誠實信用原則進行判斷?！皟赡辍笔亲铋L的合理期間。該期間為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。審理買賣合同糾紛的解釋第20條：合同法第158條規(guī)定的檢驗期間、合理期間、兩年期間經(jīng)過后，買受人主張標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的，人民法院不予支持。合同實務(wù)-買賣合同合同的履行三、應(yīng)收賬款的催收催收函：若買方逾期支付的，應(yīng)當(dāng)發(fā)書面函件催收，一式兩份，己方保留一份，并保留函件發(fā)送成功的證明或回執(zhí)，如快遞單（注意要有快遞公司的確認）、可在日后做證據(jù)使用。預(yù)期違約：應(yīng)關(guān)注買方經(jīng)營狀況，買方發(fā)生合同法第68條的預(yù)期違約的情形，可以中止履行

21、：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。注意：適用此條的前提是由確切的證據(jù)，若沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。合同實務(wù)-買賣合同合同的履行三、應(yīng)收賬款的催收質(zhì)量異議而延付或拒付貨款的處理：可參照質(zhì)量異議的處理方式分情況處理。若對方以質(zhì)量有問題為借口，實為拖延付款的行為，在無法協(xié)商解決的情況下，則應(yīng)做證據(jù)的收集（合同、送貨單、收貨單、結(jié)算單等）等準備工作，根據(jù)依據(jù)合同約定的爭議解決方式，提起訴訟或仲裁。律師函：提起訴訟前，可以先通過發(fā)律師函的形式再次催收。若可以協(xié)商解決則可以減少因訴訟或仲裁的花費精力和金錢。訴訟時效：

22、兩年。買方催收時重新起算，注意保留催收的書面憑證。合同實務(wù)-買賣合同合同的履行三、應(yīng)收賬款的催收沒有書面合同，以其他書面文件主張合同關(guān)系的情況處理：當(dāng)事人之間沒有書面合同，僅以送貨單、收貨單、結(jié)算單、發(fā)票等主張存在買賣合同關(guān)系的，人民法院在審查時，會結(jié)合當(dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及其他相關(guān)證據(jù)，對買賣合同是否成立作出認定。（審理買賣合同糾紛的解釋第1條第1款）債權(quán)確認書、對賬單：若無書面合同的，可以讓買方出具債權(quán)確認書、對賬單等能夠證明合同關(guān)系的書面文件。對賬確認函、債權(quán)確認書等函件、憑證沒有記載債權(quán)人名稱，買賣合同當(dāng)事人一方以此證明存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以

23、推翻的除外。（審理買賣合同糾紛的解釋第1條第2款）出賣人僅以增值稅專用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標的物義務(wù)，買受人不認可的，出賣人應(yīng)當(dāng)提供其他證據(jù)證明交付標的物的事實。（審理買賣合同糾紛的解釋第8條）合同實務(wù)-買賣合同合同的履行三、應(yīng)收賬款的催收保證函：若買方已經(jīng)瀕臨破產(chǎn)或有其他債務(wù)的不足以償還全部債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)盡可能要求其提供擔(dān)保人或擔(dān)保物，并簽訂書面保證函，來保證債權(quán)實現(xiàn)的可能性。代位訴訟：解釋二第18條：債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)

24、人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。合同實務(wù)-買賣合同合同的履行三、應(yīng)收賬款的催收無權(quán)代理或超越代理權(quán)限的追認：合同法第48條：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。表見代理：合同有效，可以要求該公司履行合同。因此，在簽訂合同時應(yīng)審查是否對方是否有代理權(quán)，保留授權(quán)委托書、工作聯(lián)系函等證明文件。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人

25、名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。（合同法第49條）法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。（合同法第50條）合同實務(wù)-買賣合同合同的履行三、應(yīng)收賬款的催收債務(wù)人（公司）被注銷的處理：在公司在注銷前應(yīng)當(dāng)進行清算，若在清算時未通知債權(quán)人，造成債權(quán)人損失的，可主張清算組成員承擔(dān)責(zé)任；公司未依法清算的，債權(quán)人可以向公司的股東、董事、實際控制人等追償，要求其承擔(dān)責(zé)任。司法解釋二第11條：公司清算時，清算組應(yīng)當(dāng)按照公司法第一百八十六條的規(guī)定，將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和營

26、業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。 清算組未按照前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。司法解釋二第18條：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法

27、院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實際控制人原因造成，債權(quán)人主張實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。 合同實務(wù)-施工合同施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。1、合同訂立過程中的職責(zé)核對（1）證照類齊全（2）質(zhì)量標準（3）經(jīng)濟類條款（4）法律法規(guī)符合性等合同實務(wù)-施工合同2、影響建設(shè)工程合同效力的情形A 承包人未取得建設(shè)施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的B 沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建設(shè)施工企業(yè)名義的C 建設(shè)工程必須進

28、行招標而未招標的或中標無效的D 承包人非法轉(zhuǎn)包或違法分包建設(shè)工程的合同實務(wù)-施工合同合同實務(wù)-施工合同3、合同無效后的處理原則A 合同無效，但建設(shè)工程施工驗收合格，承包人請求參照合同支付工程建造價款的，應(yīng)予支持。B 合同無效，且建設(shè)工程驗收不合格，修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收后合格的，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持。C 合同無效，且建設(shè)工程驗收不合格，修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收后不合格的，承包人清秀支付合同價款的，不予支持。合同實務(wù)-施工合同4、發(fā)包人與承包人的權(quán)利義務(wù)（1）發(fā)包人：發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時對作業(yè)進度、質(zhì)量進行檢查。發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程

29、合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標準及時進行驗收。驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。合同實務(wù)-施工合同（2）承包人：承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包

30、。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。 小結(jié)合同在企業(yè)發(fā)展和管理過程中起著舉足輕重的作業(yè)，充分認識合同的重要性和合同可能帶來的風(fēng)險，采取各種措施規(guī)避這些風(fēng)險將有利于企業(yè)的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。 謝 謝1、不是井里沒有水，而是你挖的不夠深。不是成功來得慢，而是你努力的不夠多。2、孤單一人的時間使自己變得優(yōu)秀，給來的人一個驚喜，也給自己一個好的交代。3、命運給你一個比別人低的起點是想告訴你，讓你用你的一生去奮斗出一個絕地反擊的故事，所以有什么理由不努力!4、心中沒有過分的貪求，自然苦就少。口里不說多余的話，自然禍就少。腹內(nèi)的食物能減少，自然病就少。思緒中沒有過分欲，自然憂就少。大悲是無淚的，同樣大悟無言。緣來盡量要惜，緣盡就放。人生本來就空，對人家笑笑，對自己笑笑，笑著看天下，看日出日落