201-2018年民訴真題答案解析

1、2013 年1、【參考范文】民事起訴狀原告：錢某，男，X歲，X族，XX年X月X日生，身份證號XXX xx, 住X X市XX X號。委托代理人：李某，XX律師事務(wù)所律師。被告：趙龍，男，X歲，X族，XX年X月X日生，身份證號x XXXX, 住XX市X X X號。被告：趙虎，男，X歲，X族，XX年X月X日生，身份證號XXXXX , 住X X市XX X號。訴訟請求.請求法院依法判決被告趙龍和被告趙虎賠償經(jīng)濟損失2.5萬元，精神損失5000 元。.請求法院依法判令被告承擔本案訴訟費用。事實和理由趙龍、趙虎兄弟二人于X X年X月X日在 X處尋釁將錢某打傷，錢某花費醫(yī)療費2萬元，營養(yǎng)費3000元，交通費2

2、000元，給原告生活、精神帶來極 大損害。故原告依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法的相關(guān)規(guī)定，依法向法院提起訴訟，請求法 院保護原告合法權(quán)益。此致甲縣人民法院具狀人：錢某X X年X X月X X日 附：.本狀副本X份。.醫(yī)院診斷書、處方、出租車票、發(fā)票等書證共 XX份。.證人周某的證言，證人住址：XX市Xx x號。民事判決書原告：錢某，其他個人信息。委托代理人：李某，X x律師事務(wù)所律師。被告：趙龍，其他個人信息。被告：趙虎，其他個人信息。原告錢某訴被告趙龍、被告趙虎損害賠償糾紛一案，本院于XX年X月X日立案受理后，依法適用簡易程序，由審判員張某擔任審判員獨任審判， 公開開 庭審理了本案。原、被告及委托代理人均到庭

3、參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告訴稱：趙龍、趙虎兄弟尋釁將錢某打傷，錢某花費醫(yī)療費 2萬元，營養(yǎng) 費300元，交通費2000元，給原告生活、精神帶來極大損害，請求法院依法判 決被告趙龍和被告趙虎賠償經(jīng)濟損失 2.5萬元，精神損失500元。二被告辯稱：二人雖然承認將錢某打傷，但對賠償金額提出異議。經(jīng)審理查明：趙龍、趙虎兄弟尋釁將錢某打傷，該事實獲得被告承認。錢某 花費醫(yī)療費2萬元，營養(yǎng)費3000元，交通費2000元，以上事實，有醫(yī)院的診斷 書、處方、出租車果、發(fā)票及證人周某的證言予以證明，本院予以采信。本院認為：公民的權(quán)益應(yīng)依法得到保護。而被告尋釁毆打原告，侵犯了原告 的人身權(quán)利，依據(jù)侵權(quán)責(zé)任

4、法第x條的規(guī)定，判決如下；被告趙龍和被告趙 虎賠償原告錢某經(jīng)濟損失2.5萬元，精神損失5000元。本案受理費Xx元，由被告趙龍承擔x元，由被告趙虎承擔x元。如不服本判決，可在判決書送達之日起 15日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按 對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于乙市中級人民法院。審判員X xXXXXX年xX月xX日（院印）本件與原本核對無異書記員x x x2、（1）對于錢某要求追加孫某為共同被告并賠償損失的請求，調(diào)解無效應(yīng)發(fā)回甲縣法院重審；但發(fā)回重審的裁定書不列應(yīng)當追加的當事人孫某。（2）對于錢某要求退伙析產(chǎn)的請求， 調(diào)解無效應(yīng)當告知另行起訴。雙方當事人 同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民

5、法院可以一并裁判。3、甲縣法院應(yīng)適用普通程序另行組成合議庭審理；應(yīng)追加孫某作為共同被 告參加訴訟；一審中當事人 自認的事實在二審中仍然具有約束力。4、調(diào)解和審判都是化解民事糾紛的 不同方式。調(diào)解，是指雙方當事人在第三 方的組織下，就民事糾紛進行協(xié)商，在互諒互讓的基礎(chǔ)上達成解決民事糾紛協(xié)議 的行為。在類型上，包括人民調(diào)解、行政調(diào)解和司法調(diào)解。審判是由法院代表國 家行使審判權(quán)解決民事爭議，是以司法方式解決平等主體之間的糾紛。調(diào)解和審判各具特點：審判具有強制性，強調(diào)的是法律的嚴格適用，審判會 在事實清楚的基礎(chǔ)上解決民事糾紛， 但也可能會造成兩方當事人情緒的對立。 調(diào) 解并不以法律的嚴格適用為目的，而

6、是強調(diào)社會關(guān)系的恢復(fù)。但調(diào)解必須建立在 當事人自愿的基礎(chǔ)上，只要有一方不愿意就無法通過調(diào)解化解民事糾紛， 調(diào)解必 須遵循合法原則，調(diào)解的結(jié)果不能違反法律的禁止性規(guī)定。調(diào)解和審判需要相互配合，共同發(fā)揮化解民事糾紛的作用。一方面，審判機 制的存在能夠提高調(diào)解化解民事糾紛的效果。法院通過確認人民調(diào)解協(xié)議的效 力，使人民調(diào)解協(xié)議具有了強制執(zhí)行力。通過委托人民調(diào)解委員會調(diào)解，能夠擴 大人民調(diào)解組織參與民事糾紛化解的范圍。 另一方面，通過調(diào)解化解糾紛能夠減 輕法院的事案負擔、緩和社會矛盾，因此近年來通過一系列司法改革舉措， 如增 加了立案調(diào)解、擴大了庭前調(diào)解的適用范圍，結(jié)合判決前調(diào)解、二審調(diào)解和再審 調(diào)解

7、，使調(diào)解機制在民事訴訟中的作用大幅提高。2014 年i .如果趙文、趙武與趙軍達成了執(zhí)行和解協(xié)議，將產(chǎn)生的法律后果是：1）,和 解協(xié)議達成后，執(zhí)行程序中止；2）如果在執(zhí)行和解履行期內(nèi)趙軍 履行了和解協(xié) 議，執(zhí)行程序終結(jié)，調(diào)解書視為執(zhí)行完畢；3）如果在執(zhí)行期屆滿后，趙軍沒有 履行執(zhí)行和解協(xié)議，趙文、趙武可以 申請恢復(fù)執(zhí)行，執(zhí)行將以調(diào)解書作為根據(jù)， 執(zhí)行和解協(xié)議失效。如果趙軍履行了執(zhí)行和解協(xié)議的一部分，執(zhí)行時應(yīng)當對該部 分予以扣除.李有福如果要對案中所提到的紫砂壺主張權(quán)利，在趙文、趙武與趙軍的案件 已經(jīng)進入了執(zhí)行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以采取的方式是： 第一，提出對執(zhí)行標的的異議

8、。提出異議應(yīng)當以書面的形式向甲縣法院提出。 第 二，如果法院裁定駁回了李有福的執(zhí)行標的異議，李有?？梢蕴岢霭竿馊水愖h之訴。提出案外人異議之訴應(yīng)當符合的條件是：1）起訴的時間應(yīng)當在收到執(zhí)行法 院對執(zhí)行標的異議作出 駁回裁定后15日內(nèi)；2）管轄法院為執(zhí)行法院，即甲縣法 院；3）李有福作為原告，趙文、趙武作為被告，如果趙軍反對李有福的主張， 趙軍也作為共同被告。.張益友如果要對那個元代青花瓷盤所涉及的權(quán)益主張權(quán)利，在趙文、趙武與 趙軍的案件已經(jīng)進入了執(zhí)行階段的情況下， 在民事訴訟制度的框架下，其可以提 出第三人撤銷之訴；張益友提出第三人撤銷之訴應(yīng)當符合的條件是：1）張益友作為原告，趙文、趙武、趙軍作

9、為被告；2）向作出調(diào)解書的法院即甲縣法院提 出訴訟；3）應(yīng)當在2013年11月1日之后的6個月內(nèi)提出。.錢進軍如果要對其對趙軍所享有的那 5萬元債權(quán)主張權(quán)利，在趙文、趙武與 趙軍的案件已經(jīng)進入了執(zhí)行階段的情況下， 在民事訴訟制度的框架下，其可以中 請參與分配。因為其條件符合申請參與分配的條件。 按照民事訴訟法的規(guī)定，參與分配的 條件包括：第一，被執(zhí)行人的財產(chǎn)無法清償所有債 權(quán)，本案中趙軍的財產(chǎn)不足以 清償其所有的債務(wù)。第二，被執(zhí)行人為自然人或其他組織，而非法人，本案中趙 軍為自然人。第三，有多個申請人對同一被申請人享有債權(quán)，本案中有三個申請 人對趙軍享有債權(quán)。第四，申請人必須取得生效的執(zhí)行根據(jù)

10、，本案中錢進軍有經(jīng) 過公證的債權(quán)文書作為執(zhí)行根據(jù)。 第五，參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán)，本案 中錢進軍對趙軍享有的就是金錢債權(quán)。第六，參與分配必須發(fā)生在執(zhí)行程序開始 后，被執(zhí)行人的財產(chǎn)清償完畢之前，本案情形與此相符。2015 年（一）商玉良不可以提出執(zhí)行異議之訴。因為，商玉良主張被抵押的翡翠觀音屬 自己所有，即法院將翡翠觀音用以抵償楊之元的債務(wù)的 判決是錯誤的，該執(zhí)行異 議與原判決有關(guān)，不能提起執(zhí)行異議之訴。（二）商玉良可以根據(jù)民事訴訟法第 56條第3款規(guī)定，提起第三人撤銷之 訴；或根據(jù)民事訴訟法第227條規(guī)定，以案外人身份申請再審。（三）1.第三人撤銷之訴在適用上的特點：訴訟主體：有權(quán)提起第

11、三人撤銷之訴的須是當事人以外的第三人，該第三人應(yīng) 當具備訴的利益，即其民事權(quán)益受到了原案判決書的損害。 商玉良是原告，楊之 元和勝洋公司是被告。訴訟客體：損害了第三人民事權(quán)益的發(fā)生法律效力的判決書。提起訴訟的期限、條件與受理法院：期限是自知道或應(yīng)當知道其民事權(quán)益受到 損害之日起6個月內(nèi)。條件為：因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟；發(fā)生法律 效力的判決的全部或者部分內(nèi)容錯誤；判決書內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益。受訴 法院為作出生效判決的人民法院。2.案外人申請再審程序特點：適用一審程序進行再審的，得追加案外人為當事人；適用二審程序進行再審的，可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)撤銷原判決，發(fā)回重審，并在重審中

12、追 加案外人為當事人。其它程序內(nèi)容與通常的再審程序基本相同。（四）商玉良不可以同時適用上述兩種制度（或程序）。根據(jù)民事訴訟法解釋第303條，第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、 裁定、調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人依照民事訴訟法第 227條規(guī)定提出 的執(zhí)行異議，應(yīng)予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請對原判決、裁定、 調(diào)解書再審的，人民法院不予受理。案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服， 認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯 誤損害其合法權(quán)益的，應(yīng)當根據(jù)民事訴訟法第 227條規(guī)定申請再審，提起第 三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。2016 年.本案被告得以原告的主張來加以確定：原告主張掛靠單位

13、和被掛靠單位承擔責(zé) 任的，王某、明星汽運公司、鴻運保險公司為 共同被告。理由：根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法 第50條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓機動車未辦理手續(xù)的，由保險公司在強制責(zé)任保險范圍內(nèi) 予以賠償，不足部分由受讓人承擔侵權(quán)責(zé)任；明星汽運公司為王某從事中巴車運 營的被掛靠單位，根據(jù)民訴司法解釋第 54條規(guī)定，以掛靠形式從事民事活動， 當事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔民事責(zé)任的，該掛靠人和被掛靠人為共 同訴訟人。原告不主張掛靠單位承擔責(zé)任的，王某、鴻運保險公司為共同被告。.王某與明星汽運公司存在掛靠關(guān)系的事實由王某承擔證明責(zé)任；明星汽運公司 依約代王某向鴻運保險公司 交納了該車的強制保險費用的事實由王某承擔證明 責(zé)

14、任；交通事故發(fā)生時李某橫穿馬路 沒走人行通道的事實，由王某承擔證明責(zé)任； 李某受傷狀況、治療狀況、誤工狀況、請他人護理狀況 等事實，由李某承擔 證明 責(zé)任。理由：訴訟中，在通常情況下，誰主張事實支持自己的權(quán)利主張，由誰來 承擔自己所主張的事實的證明責(zé)任。 本案上述事實，不存在特殊情況的情形，因 此由相對應(yīng)的事實主張者承擔證明責(zé)任。.交警大隊出具的事故認定書，不當然具有證明力。理由：在訴訟中，交警大隊 出具的事故認定書只是證據(jù)的一種，其所證明的事實與案件其他證據(jù)所證明的事 實是否一致，以及法院是否確信該事故認定書所確認的事實， 法院有權(quán)根據(jù)案件 的綜合情況予以判斷，即該事故認定書的證明力由法院判

15、斷后確定。.李某可以向F省N市中級法院申請再審。因為，根據(jù)民訴司法解釋，再審案件 原則上向原審法院的上級法院提出。本案不存在向原審法院申請再審的法定事 由。再審的理由為：對審理案件需要的主要證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收 集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集；有新的證據(jù)，足以推翻 原判決。.再審法院應(yīng)當按照 第二審程序?qū)Π讣M行再審。因為受理并裁定對案件進行再 審的，是原審法院的上級法 院，應(yīng)當適用第二審程序?qū)Π讣M行再審。再審法院對李某增加的要求被告支付精神損失費的再審請求不予受理； 且該請求 也不屬于可以另行起訴的情形，再審法院也不可告知另行起訴。因為，根據(jù)最高人民法院關(guān)于確

16、定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋第六條的規(guī)定，當事人在侵權(quán)訴訟中 沒有提出賠償精神損害的訴訟請求，訴訟終結(jié)后，又基 于同一侵權(quán)事實另行起訴請求賠償精神損害賠償?shù)?，人民法院不予受理。. （1）可以適用風(fēng)險代理，但風(fēng)險代理收費按規(guī)定 不得高于30% （2）甲律所 張律師擔任李某申訴代理人，違反律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范 50條第（七）項規(guī)定；（3）李某增加訴訟請求 不符合有關(guān)規(guī)定（理由如前），律師 應(yīng)指出未能指出， 有違“以事實為根據(jù)、以法律為準繩”的執(zhí)業(yè)原則及勤勉盡責(zé)的要求。2017 年S市三江區(qū)法院和S市二河縣法院對本案有管轄權(quán)。民事訴訟法第 28條 規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，有 侵權(quán)行為地

17、或者被告住所地法院管轄。S市三 江區(qū)法院為被告住郝志強所地，S市二河縣法院為侵權(quán)行為地和被告包童新住所 地。本案一審當事人的確定 不完全正確（或部分正確、或部分錯誤）：（1）溫茂昌 作為原告、郝志強、包童新作為被告正確，遺漏遲麗華為被告錯誤。溫茂昌是受 害人，與案件的處理結(jié)果有 直接的利害關(guān)系，作為原告，正確；（2）侵權(quán)責(zé)任 法第85條規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫墜 落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的， 應(yīng)當承 擔侵權(quán)責(zé)任。郝志強為樓房所有人，包童新為樓房使用人，作為被告，正確；（3） 遲麗華作為樓房的所有人之一，沒有列為被告，錯誤。（1

18、）郝志強為該樓所有人、包童新為該樓使用人的事實、該樓三層掉下的窗 戶玻璃砸傷溫茂昌的事實、溫茂昌受傷狀況的事實、溫茂昌治傷花費醫(yī)療費8500 元的事實等，由溫茂昌承擔證明責(zé)任；（2）包童新認為窗戶質(zhì)量存在問題的事 實，由包童新承擔證明責(zé)任；（3）包童新使用窗戶不當?shù)氖聦?、溫茂昌未?jīng)樓 房的主人或使用權(quán)人的同意擅自進到樓房的院子里的事實，由郝志強承擔證明責(zé)任。（1） 一審案件的審理存在如下瑕疵：第一， 遺漏被告遲麗華：作為樓房所有 人之一，應(yīng)當作為被告參加訴訟。第二，一審法院通過包童新 向郝志強送達開庭 傳票沒有法律根據(jù)，屬于違法行為；法院未依法向郝志強送達開庭傳票， 進而導(dǎo) 致案件缺席判決，不

19、符合作出缺席判決的條件，并嚴重限制了郝志強辯論權(quán)的行 使。(2)遺漏當事人、違法缺席判決、嚴重限制當事人辯論權(quán)的行使，都屬于司法 解釋中列舉的程序上嚴重違法、案件應(yīng)當發(fā)回重審的的行為，因此，二審法院應(yīng) 當裁定發(fā)回重審。2018 年【答題要點】.不能。破產(chǎn)法第21條規(guī)定，人民法院 受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴 訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起?！痉ɡ矸治雠c解題思路】本題目考查的是破產(chǎn)法中的一個制度， 不同于民事訴訟法的一般性規(guī)定。所 謂變更訴訟請求，是指當事人將先前提出的訴訟請求更換為新的訴訟請求，包括原告訴訟請求的變更、被告反訴請求的變更、第三人參加訴訟的訴訟請求的變更。 變更訴訟請

20、求有兩種情況：第一種是當事人要求相對方承擔民事責(zé)任的方式的更 換；第二種是當事人認為提出訴訟時其主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效 力發(fā)生變化，需要變更訴訟請求。在純粹的民事訴訟程序中，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國 民事訴訟法若干問題的意見第184條，在第二審程序中，原審原告增加獨立 的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則 就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。.C省D市的仲裁協(xié)議無效。從上題中可知，乙公司簽訂補充協(xié)議的行為屬于代理權(quán)濫用，只能歸于乙公 司自己的行為，無甲公司的承諾， 合同不成立。所C省D市的仲裁協(xié)議無效

21、。【法理分析與解題思路本題涉及仲裁協(xié)議效力的認定。在國內(nèi)仲裁中，根據(jù)仲裁法第 20條的 規(guī)定，當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由 人民法院裁定。由此可知，在國內(nèi)仲裁案件中，當事人對仲裁協(xié)議的效力有爭議 時，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。當雙方同時分別向仲裁委員會和人民法院提起請求時，由人民法院對仲裁協(xié)議的效力作出裁決。根據(jù)最高人民法院關(guān)于確認仲裁協(xié)議效力幾個問題的批復(fù) 第3條的規(guī)定， 當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，一方當事人申請仲裁機構(gòu)確認仲裁協(xié)議效力， 另一方當

22、事人請求人民法院確認仲裁協(xié)議無效， 如果仲裁機構(gòu)先于人民法院接受 申請并已作出決定，人民法院不予受理；如果仲裁機構(gòu)接受申請后尚未作出決定， 人民法院應(yīng)予受理，同時通知仲裁機構(gòu)終止仲裁。.不能。破產(chǎn)法第21條的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事 訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。 若甲公司被受理破產(chǎn)后，有關(guān)的債 權(quán)人訴訟也應(yīng)由A 省B市法院管轄?！痉ɡ矸治雠c解題思路】本題涉及破產(chǎn)案件的管轄。根據(jù)（最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干 問題的規(guī)定第1條的規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。債務(wù)人住所地指債務(wù)人的主要辦事機構(gòu)所在地。 債務(wù)人無辦事機構(gòu)的，由其注冊地人 民法

23、院管轄。.應(yīng)當去破產(chǎn)法院進行民事訴訟，不能申請仲裁。此時甲公司進人破產(chǎn)程序，但并未注銷法人資格，仍然可以甲公司法人名義 作為當事人涉訴。破產(chǎn)法第21條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù) 人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。因此 只能走訴訟程序?！痉ɡ矸治雠c解題思路】本題涉及民事訴訟權(quán)利能力的認定問題。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定第9條的規(guī)定，債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)，債務(wù)人對債 權(quán)人的債權(quán)提出異議，人民法院認為異議成立的，應(yīng)當告知債權(quán)人先行提起民事 訴訟。破產(chǎn)申請不予受理。.不構(gòu)成重復(fù)起訴，法院應(yīng)當受理。民訴解釋第247條規(guī)定：”當事人就已經(jīng)提起訴訟的事項在訴訟過程中 或者裁判生效后再次起訴，同時符合下列條件的，構(gòu)成重復(fù)起訴：（一）后訴與前訴的當事人相同；（二）后訴與前訴的訴訟標的相同；（三）后訴與前訴的訴訟 請求相同，或者后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果?！痹婊谕缓贤?關(guān)系二次起訴被告，“當事人”與“訴訟標的”兩個要件是相同的，但 換了一項 新的訴訟請求，故不構(gòu)成重復(fù)起訴?！痉ɡ矸治雠c解題思路】本題考查的是重復(fù)訴訟的認定。所謂的重復(fù)起訴就是基于同一個事實和理由而提起的訴訟，或者就同一案件向兩個法院提起的訴訟， 重復(fù)起訴需要滿足一定 的條件。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和