《民法典》重點(diǎn)條文案例詳細(xì)解讀-合同編-違約責(zé)任

1、民法典重點(diǎn)條文案例詳細(xì)解讀-合同編-違約責(zé)任匯報(bào)人：XXX目錄CONTENTS一違約方合同解除權(quán)二替代履行三定金擔(dān)保四定金罰則五違約金與定金競(jìng)合時(shí)的責(zé)任一、違約方合同解除權(quán)法律條文 第五百八十條 當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的， 對(duì)方可以請(qǐng)求履行，但是有下列情形之一的除外： (一) 法律上或者事實(shí)上不能履行； (二) 債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高； (三) 債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請(qǐng)求履行。 有前款規(guī)定的除外情形之一，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是不影響違約責(zé)任的承擔(dān)。（一）合同解除概述 合同解除，是

2、指在合同有效成立后，因一方或雙方當(dāng)事人的意思表示，使合同關(guān)系終了，未履行的部分不必繼續(xù)履行，既已履行的部分依具體情形進(jìn)行清算的制度?；诮灰拙S持原則，合同法鼓勵(lì)交易、促進(jìn)交易，合同以維持為原則，以解除為例外。當(dāng)違約情況發(fā)生時(shí)，繼續(xù)履行是令違約方承擔(dān)責(zé)任的首選方式。法律之所以這樣規(guī)定，是由于繼續(xù)履行比解除合同、賠償損失或者支付違約金，更有利于實(shí)現(xiàn)合同目的。但當(dāng)違約行為已經(jīng)達(dá)到十分嚴(yán)重的情形時(shí)（如合同目的不能實(shí)現(xiàn)、預(yù)期利益無法實(shí)現(xiàn)、目的落空），則應(yīng)當(dāng)允許合同得以解除。（一）合同解除概述合同解除產(chǎn)生合同關(guān)系消滅的一般法律后果，具體表現(xiàn)為： 1. 解除合同雙方當(dāng)事人將來履行和接受履行的義務(wù)； 2. 合

3、同解除不影響當(dāng)事人請(qǐng)求賠償損失的權(quán)利； 3. 合同解除不影響合同中有關(guān)結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力； 4. 合同解除后，當(dāng)事人可以根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，請(qǐng)求恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施。（二）合同目的不能實(shí)現(xiàn)請(qǐng)求終止合同 當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行債務(wù)不適當(dāng)，對(duì)方可以請(qǐng)求其履行，還可以請(qǐng)求其承擔(dān)違約責(zé)任，如支付違約金、賠償損失。如果非金錢債務(wù)在法律上或者事實(shí)上不能履行，或者履行費(fèi)用過高，或者債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請(qǐng)求履行，合同目的不能實(shí)現(xiàn)，則不宜繼續(xù)履行，可以要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任。（二）合同目的不能實(shí)現(xiàn)請(qǐng)求終止合同 合同在法律上或者事實(shí)上不能履行，又稱履行不能。 其中事實(shí)上的履行不能也稱為自

4、然不能，是基于自然法則的不能，有基于外界自然原因而不能履行，也有因人為的能力受自然的限制而不能履行。 法律上的履行不能則是指基于法律的規(guī)定而履行不能，如禁止流通物的轉(zhuǎn)讓。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 對(duì)于合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局問題，即違約方能否解除合同，存在兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，合同不能履行致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，有解除權(quán)的當(dāng)事人不行使解除權(quán)，構(gòu)成濫用權(quán)利對(duì)對(duì)方顯失公平的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)對(duì)方的請(qǐng)求解除合同，但是不影響違約責(zé)任的承擔(dān)。特別是在如房屋租賃等長(zhǎng)期性合同中，一方因?yàn)榻?jīng)濟(jì)形勢(shì)的變化、履約能力等原因，導(dǎo)致不可能履行長(zhǎng)期合同，需要提前解約，從而從難以繼續(xù)履行的合同中

5、脫身，有利于充分發(fā)揮物的價(jià)值，減少財(cái)產(chǎn)浪費(fèi)，有效利用資源。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，若違約方可以申請(qǐng)解除合同，與嚴(yán)守合同的要求不符。合同法第8條第1款規(guī)定，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。這是合同法律效力的重要內(nèi)容，合同嚴(yán)守是審判實(shí)踐中應(yīng)遵循的一項(xiàng)重要原則。對(duì)個(gè)別合同僵局問題，可以適用情勢(shì)變更規(guī)則或者其他途徑解決。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 但是從本條內(nèi)容來看，并未完全排除違約方起訴解除合同的權(quán)利，只是可用賠償損失來代替繼續(xù)履行。也就是說，當(dāng)繼續(xù)履行也不能實(shí)現(xiàn)合同目的時(shí)，就不應(yīng)再將其作為判令違

6、約方承擔(dān)責(zé)任的方式。當(dāng)然，對(duì)于違約方起訴解除合同的主張是否支持應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局1.違約方起訴解除適用違約方起訴解除合同需要同時(shí)具備三個(gè)條件： 第一個(gè)條件是違約方起訴請(qǐng)求解除合同主觀上必須是非惡意的。規(guī)定該條件的目的是防止違約方實(shí)施機(jī)會(huì)主義行為而侵害守約方的利益。違約方在履行困難或者履行對(duì)其經(jīng)濟(jì)上不合理時(shí)就選擇故意違約，這將引發(fā)相關(guān)的道德風(fēng)險(xiǎn)，也違反了任何人不能從其不法行為中獲利的原則。例如，在房屋價(jià)格上漲的情形下，違約方可能進(jìn)行一房數(shù)賣，惡意解約，此類違約行為在實(shí)踐中時(shí)常發(fā)生，如果予以認(rèn)可，將極大地危害交易安全和交易秩序。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 第二

7、個(gè)條件是違約方繼續(xù)履行合同對(duì)其顯失公平。在形成合同僵局的情形下，法律上允許違約方提起訴訟解除合同， 目的在于糾正利益失衡現(xiàn)象，從而平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，最終實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義。因此，在合同僵局的情形下，往往是守約方拒絕解除合同導(dǎo)致雙方當(dāng)事人利益關(guān)系顯失公平。如果繼續(xù)履行合同可以給守約方帶來一定的利益，但此種利益與給違約方造成的損失相比，明顯不對(duì)等，尤其是在違約方能夠賠償守約方因合同解除而遭受的損失時(shí)，當(dāng)事人之間的利益失衡更加明顯。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 實(shí)務(wù)中，在出現(xiàn)合同僵局時(shí)，享有解除權(quán)的一方當(dāng)事人拒絕行使解除權(quán)，常常是為了向?qū)Ψ剿饕邇r(jià)，這就違反了誠信和公平原則。如果任由守約方拒

8、絕解除合同，可能造成雙方利益嚴(yán)重失衡。因而，在法律上有必要予以糾正。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局 第三個(gè)條件是守約方拒絕解除合同違反誠實(shí)信用原則。根據(jù)誠實(shí)信用原則，合同交易不是零和游戲，而是互贏的關(guān)系，合同的雙方當(dāng)事人都要照顧對(duì)方的合理期待，任何一方都必須尊重另一方的利益。通常在形成合同僵局的情形下，如果違約方能夠找到替代的履行方式，對(duì)守約方因合同解除而遭受的損失進(jìn)行賠償，則能夠保障守約方的利益，但在此情形下，守約方堅(jiān)持繼續(xù)履行合同，可以認(rèn)定守約方已經(jīng)違反了誠信原則。如在房屋租賃合同中，違約方愿意補(bǔ)償守約方較長(zhǎng)期間比如6個(gè)月或1年的租金，而守約方仍然拒絕解除合同，通常應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為違反了

9、誠信原則。 同時(shí)具備以上三個(gè)條件的，違約方可以起訴請(qǐng)求解除合同。（三）合同不能履行而導(dǎo)致的合同僵局2.違約方起訴解除合同不影響其承擔(dān)違約責(zé)任 違約方起訴解除合同需要對(duì)守約方的損失進(jìn)行充分賠償，以保證對(duì)方當(dāng)事人的現(xiàn)實(shí)既得利益不因合同解除而減少。違約方通過起訴主張解除合同的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)審查認(rèn)為符合合同解除條件的應(yīng)當(dāng)進(jìn)行釋明，告知守約方可以直接要求損害賠償，也可另行起訴主張損害賠償。關(guān)于賠償損失的范圍，應(yīng)當(dāng)按照民法典第584條的規(guī)定，支持守約方向違約方主張預(yù)期利益，但應(yīng)當(dāng)遵守預(yù)期利益的可預(yù)見性規(guī)則和民法典第591條的減損規(guī)則。（四）案例解讀無錫人體冷凍胚胎權(quán)屬糾紛案案情：沈某與劉某都是獨(dú)生

10、子女，兩人于2010年10月登記結(jié)婚。2012年8月，因自然生育困難，沈某與劉某到南京市鼓樓醫(yī)院，通過人工輔助生殖方式培育了13枚受精胚胎，其中4枚符合移植標(biāo)準(zhǔn)。但就在植入母體前一天，夫妻二人因交通事故死亡。夫妻雙方的父母就4枚冷凍胚胎的歸屬產(chǎn)生爭(zhēng)議，協(xié)商不成，訴諸法院。法院認(rèn)為，雖然沈某夫婦生前與醫(yī)院簽訂了相關(guān)知情同意書，約定胚胎冷凍保存期為一年，超過保存期同意將胚胎丟棄，但是沈某夫婦因意外死亡導(dǎo)致合同不能繼續(xù)履行，南京市鼓樓醫(yī)院不能根據(jù)知情同意書中的相關(guān)條款單方面處置涉案胚胎。在我國現(xiàn)行法律對(duì)胚胎的法律屬性沒有明確規(guī)定的情況下，確定涉案胚胎的相關(guān)權(quán)利歸屬，還應(yīng)考慮以下因素（四）案例解讀一是

11、倫理。該受精胚胎不僅含有沈某夫婦的DNA等遺傳物質(zhì)，而且含有雙方父母兩個(gè)家族的遺傳信息，雙方父母與涉案胚胎亦具有生命倫理上的密切關(guān)聯(lián)性。二是情感。雙方父母“失獨(dú)”之痛，非常人所能體味。沈某夫婦遺留下的胚胎成為雙方家族血脈的唯一載體，承載著精神慰藉、情感撫慰等人格利益。三是特殊利益保護(hù)。胚胎具有孕育成生命的潛質(zhì)，比非生命體具有更高的道德地位，應(yīng)受到特殊尊重與保護(hù)。法院同時(shí)認(rèn)為，原衛(wèi)生部的相關(guān)規(guī)定，是衛(wèi)生行政管理部門對(duì)相關(guān)醫(yī)療機(jī)構(gòu)和人員在從事人工生殖輔助技術(shù)時(shí)的管理規(guī)定。南京市鼓樓醫(yī)院不得基于部門規(guī)章的行政管理規(guī)定對(duì)抗當(dāng)事人基于法律享有的正當(dāng)權(quán)利。（四）案例解讀評(píng)析：根據(jù)民法典第580條的規(guī)定，當(dāng)

12、事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求繼續(xù)履行，但法律上或者事實(shí)上不能履行的，債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高，債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請(qǐng)求履行除外。債權(quán)人享有的繼續(xù)履行請(qǐng)求權(quán)實(shí)際上就是債的強(qiáng)制履行力，而非違約責(zé)任，但其具有違約救濟(jì)的效果。自債務(wù)人角度而言，基于強(qiáng)制履行之規(guī)則，債務(wù)人必須給付其所負(fù)擔(dān)的標(biāo)的物，不能通過損害賠償替代標(biāo)的物的給付。自債權(quán)人角度而言，債權(quán)人必須先為強(qiáng)制履行之請(qǐng)求或補(bǔ)救履行之請(qǐng)求，然后才能提起解除或損害賠償之請(qǐng)求。但是對(duì)于一些特殊的債權(quán)，譬如具有人身屬性的債權(quán)、標(biāo)的物屬于特定物等，在一些違約情形下債權(quán)人不宜請(qǐng)求強(qiáng)制履行，而只能以其他方式

13、代替繼續(xù)履行。二、替代履行法律條文 第五百八十一條 當(dāng)事人一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)不得強(qiáng)制履行的，對(duì)方可以請(qǐng)求其負(fù)擔(dān)由第三人替代履行的費(fèi)用。（一）替代履行 當(dāng)事人一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)屬于不得強(qiáng)制履行的，應(yīng)當(dāng)是非金錢債務(wù)。金錢債務(wù)不存在不得強(qiáng)制履行的問題。合同履行的主體應(yīng)當(dāng)是訂立合同的雙方當(dāng)事人，在合同履行過程中，一方當(dāng)事人違反約定，不履行債務(wù)或者不完全履行債務(wù)，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求其履行未果時(shí)，為了合同目的實(shí)現(xiàn)，采取補(bǔ)救措施減少損失，由第三人代替履行合同義務(wù)，第三人代替履行合同義務(wù)所支出的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人承擔(dān)。（一）替代履行 第三人替代費(fèi)用

14、請(qǐng)求權(quán)不僅保護(hù)守約方，還為民事主體進(jìn)行交易活動(dòng)提供鼓勵(lì)，謀求社會(huì)共同的增益。但若要求違約方承擔(dān)過于沉重的責(zé)任則不利于當(dāng)事人積極從事交易，因此有必要對(duì)第三人替代費(fèi)用進(jìn)行一定的限制，在認(rèn)定第三人費(fèi)用時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意：（一）替代履行 一是一方當(dāng)事人違反約定，不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定。本條相當(dāng)于履行之替代，只有在一方當(dāng)事人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人才可以主張第三人替代履行費(fèi)用，也就是說，主張第三人替代履行費(fèi)用一方應(yīng)當(dāng)舉證證明對(duì)方當(dāng)事人有違約行為，并且在守約方請(qǐng)求違約方履行未果時(shí)才適用本條。（一）替代履行 二是費(fèi)用應(yīng)當(dāng)在合理范圍內(nèi)。本條主要功能在于促進(jìn)合同目的實(shí)現(xiàn)。第三人替代履行

15、，實(shí)為守約方因?qū)Ψ竭`約采取的補(bǔ)救措施，由第三方替代履行的費(fèi)用則為守約方因違約方的違約所造成的實(shí)際損失，故該損失應(yīng)當(dāng)符合損失賠償中“填平”的原則，替代履行的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)受到合理費(fèi)用的限制。也就是說，該費(fèi)用是否合理，雖比較主觀，但應(yīng)限制在原合同約定的范圍內(nèi)。如在建筑施工合同中，質(zhì)量瑕疵的修復(fù)，原合同約定的是一般防水涂層，而在第三人替代履行時(shí)，采用特殊防水涂層措施，若該費(fèi)用大大超出原合同履行的費(fèi)用，則該第三人替代履行的費(fèi)用應(yīng)受到原合同的限制。（一）替代履行 三是債務(wù)的性質(zhì)屬于不得強(qiáng)制履行的。若可以由違約方繼續(xù)履行，人民法院應(yīng)當(dāng)盡量認(rèn)定合同義務(wù)由債務(wù)人履行，而根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)不得強(qiáng)制履行的，由違約方繼續(xù)履行

16、合同對(duì)雙方當(dāng)事人均不利的，可以由第三人替代履行。若該債務(wù)的性質(zhì)不屬于不得強(qiáng)制履行的，債權(quán)人主張?zhí)娲男匈M(fèi)用不應(yīng)當(dāng)支持，即應(yīng)當(dāng)將債務(wù)履行主體盡量限制在合同當(dāng)事人之內(nèi)。（一）替代履行 四是不以雙方是否約定為前提。第三人替代履行與民法典第524條第三人代為履行不同，本條為守約方事后的補(bǔ)救措施，因此無需以雙方約定為前提。本條也不同于債務(wù)的轉(zhuǎn)移，不以對(duì)方當(dāng)事人同意為前提條件。 另外，注意區(qū)分本條與第三人代為履行的區(qū)別，第三人代為履行中，第三人是債務(wù)人選擇的，則應(yīng)當(dāng)屬于債務(wù)履行輔助人，如果是雙方約定的，則為民法典第522條的規(guī)定，如果是第三人自愿代為履行，債務(wù)人不可以拒絕，債權(quán)人可以拒絕。（二）案例解讀繆

17、某等訴上海智佳仁物資有限公司買賣合同糾紛案案情：萬興公司與智佳仁公司買賣合同糾紛一案，已經(jīng)嘉定法院（2009）嘉民二（商）初字第314號(hào)判決確認(rèn)，智佳仁公司負(fù)有向萬興公司開具發(fā)票的義務(wù)?？娔?、王某光向上海市嘉定區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門申請(qǐng)注銷智佳仁公司登記，出具的清算報(bào)告中明確，股東對(duì)智佳仁公司的未了債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。但該報(bào)告刻意回避了強(qiáng)制執(zhí)行開具發(fā)票事項(xiàng)?？娔?、王某光系智佳仁公司的股東，依據(jù)上述清算報(bào)告的承諾，應(yīng)當(dāng)對(duì)智佳仁公司的上述債務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任。綜上，請(qǐng)求撤銷嘉定法院（2017）滬0114執(zhí)異11號(hào)執(zhí)行裁定，依法追加繆某、王某光為（2009）嘉執(zhí)字第4173號(hào)案被執(zhí)行人。（二）案例解讀法院認(rèn)為

18、，當(dāng)事人申請(qǐng)追加第三人為被執(zhí)行人，應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的情形。本案中，繆某、王某光雖于清算報(bào)告中承諾對(duì)智佳仁公司的未了債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，但此處所指的公司未了債務(wù)應(yīng)具有可代替履行性?，F(xiàn)生效法律文書確認(rèn)的智佳仁公司負(fù)有向萬興公司開具發(fā)票的義務(wù)，該義務(wù)并非金錢債務(wù)，而是專屬于智佳仁公司法人的行為，無法由第三人替代履行。據(jù)此，萬興公司主張追加繆某、王某光為（2009）嘉執(zhí)字第4173號(hào)案被執(zhí)行人，缺乏法律依據(jù)，不能成立。嘉定法院駁回萬興公司的追加申請(qǐng)，并無不當(dāng)，本院予以維持。（二）案例解讀評(píng)析：根據(jù)民法典第581條的規(guī)定，由第三人替代履行的要件是，債務(wù)人承擔(dān)的債務(wù)不履行或者履行債務(wù)不符合約定；該債務(wù)為非金

19、錢債務(wù)；該非金錢債務(wù)不得進(jìn)行強(qiáng)制履行。然而必須注意的是，并非所有的債務(wù)都可以由第三人替代履行，譬如具有人身特定屬性的債務(wù)，即不能由第三人替代履行。涉案糾紛中，盡管生效法律文書所確認(rèn)的開具發(fā)票的義務(wù)屬于非金錢債務(wù)，但是該義務(wù)屬于專屬于智佳仁公司法人的債務(wù)，無法由第三人替代履行，特別是無法由智佳仁公司的股東代為履行，因而法院駁回萬興公司的追加申請(qǐng)，并無不當(dāng)，于法有據(jù)。三、定金擔(dān)保法律條文 第五百八十六條 當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。定金合同自實(shí)際交付定金時(shí)成立。 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定；但是，不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十，超過部分不產(chǎn)生定金的效力。實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者

20、少于約定數(shù)額的，視為變更約定的定金數(shù)額。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類1.定金是債的一種擔(dān)保方式 定金一般指合同當(dāng)事人一方為了擔(dān)保合同的履行而預(yù)先向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。 定金的所有權(quán)自約定的定金處罰條件成就時(shí)，即發(fā)生轉(zhuǎn)移或成為索賠的標(biāo)準(zhǔn)。比如支付定金的一方違約時(shí)，定金即由接受的一方所有，不需要再通過協(xié)商或司法程序來行使定金上的權(quán)利。接受定金的一方違約時(shí)，接受的一方應(yīng)當(dāng)以雙倍于接受的定金承擔(dān)賠償之責(zé)。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類2.定金在功能上的分類（1）立約定金：也被稱為訂約定金，其設(shè)立是為了擔(dān)保合同的簽訂，特點(diǎn)是其效力的發(fā)生與主合同是否發(fā)生法律效力沒有關(guān)系。立約定金成立是獨(dú)立的，在主合

21、同之前就成立。設(shè)立了立約定金，其法律效力自當(dāng)事人實(shí)際交付定金時(shí)就存在，在所擔(dān)保的定約行為沒有發(fā)生時(shí)，違反承諾的當(dāng)事人就要受到定金處罰，立約定金就由此發(fā)揮擔(dān)保作用。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類（2）成約定金：當(dāng)事人約定的作為合同成立或生效標(biāo)志的定金。成約定金的法律意義在于其與合同的履行之間的關(guān)系。當(dāng)事人在約定成約定金后，定金未支付的，合同不成立，當(dāng)事人在合同中設(shè)定的權(quán)利義務(wù)也不發(fā)生法律拘束力。在當(dāng)事人約定有成約定金的場(chǎng)合，定金的交付是合同成立或生效的關(guān)鍵，但也不絕對(duì)。如果當(dāng)事人自愿履行主合同或履行了合同的主要部分，定金未交付的，已經(jīng)履行或部分履行的合同即不再以定金交付作為成立或生效的標(biāo)志。（一

22、）定金的性質(zhì)與功能上的分類（3）解約定金：當(dāng)事人在合同中約定的以合同解除為處罰條件的定金。解約定金的功能是擔(dān)保當(dāng)事人不會(huì)輕易解除合同。當(dāng)事人在合同中約定解約定金條款后，當(dāng)事人如果解除合同，交付定金的一方，無權(quán)要求對(duì)方返還定金，接受定金的一方定當(dāng)雙倍返還定金。從利益考量，解約定金在一定程度上減少了解除合同的機(jī)率，促使合同順利履行。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類3.各類型定金適用上應(yīng)注意的問題（1）定金合同是主合同的從合同，定金合同不生效，不影響主合同的效力。但主合同不生效或無效的，定金合同也無法律效力。但接受定金的當(dāng)事人是否應(yīng)當(dāng)退還定金，要看定金的性質(zhì)。一般情況下定金應(yīng)當(dāng)退還，但如果定金是用來擔(dān)

23、保合同有效的，在因交付定金的一方當(dāng)事人的原因而不生效或無效時(shí)，接受定金的一方可以不退還定金。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類（2）合同中約定解約定金的，當(dāng)事人以承擔(dān)定金損失為代價(jià)要求解除合同的，對(duì)該合同不能強(qiáng)制實(shí)際履行。另一方當(dāng)事人申請(qǐng)人民法院實(shí)際履行合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以駁回。當(dāng)事人以承擔(dān)定金損失為代價(jià)要求解除合同的，應(yīng)當(dāng)允許合同解除，并裁判當(dāng)事人以承擔(dān)定金罰則代替合同履行。在我國，合同中約定違約定金和成約定金較多，而約定解約定金較少。特別在雙方均沒有違約行為，而其中一方擬解除合同時(shí)，約定解約定金更有利于雙方合同糾紛的解決。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類（3）合同解除后，雖然適用了定金處罰，

24、主張解除合同的當(dāng)事人承擔(dān)了定金損失，但不排除有損失的一方要求對(duì)方進(jìn)行損害賠償。承擔(dān)了定金罰則的當(dāng)事人仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任，合同解除后對(duì)損害賠償?shù)拇_定，適用合同解除的規(guī)定。（一）定金的性質(zhì)與功能上的分類（4）定金合同屬于實(shí)踐性合同，即當(dāng)事人訂立定金合同或在合同中訂立定金條款后，該定金合同、定金條款并不立即生效，定金的生效以當(dāng)事人實(shí)際交付定金為準(zhǔn)。因此，定金合同不能強(qiáng)制履行。定金合同在實(shí)際交付定金后才生效，當(dāng)事人訂立定金合同后，不履行交付定金的約定的，不能認(rèn)為當(dāng)事人違約，更不能裁判當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任。（二）定金的最高限額與法律適用1.定金的最高限額 本條規(guī)定定金的最高金額為主合同標(biāo)的額的百分

25、之二十。但應(yīng)注意的是，定金數(shù)額的最高限額是針對(duì)以金錢為計(jì)算方法的合同而言的，如果主合同的標(biāo)的不能用金錢計(jì)算，或合同目的是雙方共同合作經(jīng)營，或合同的標(biāo)的是勞務(wù)性質(zhì)的，則不能適用最高額的限制。比如演出合同、中介合同、聯(lián)營合同等。對(duì)于不能用金錢計(jì)算標(biāo)的的合同，其定金最高限額原則上不作要求，不以百分之二十為限。（二）定金的最高限額與法律適用 如果出現(xiàn)當(dāng)事人約定的定金過高的情況，人民法院可以援引民法典相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。比如當(dāng)事人認(rèn)為約定的定金過高，有失公平的，則應(yīng)當(dāng)舉證。人民法院根據(jù)舉證情況，依照公平原則進(jìn)行裁決。當(dāng)事人的舉證不能證明約定的定金過高并有失公平的，對(duì)當(dāng)事人約定的定金原則上不作調(diào)整并尊重當(dāng)事

26、人的契約自由。（二）定金的最高限額與法律適用在一方當(dāng)事人因?qū)Ψ竭`約遭受較大損失的時(shí)候，處罰的定金只能起到部分補(bǔ)償損失的作用，對(duì)于超過已處罰的定金部分的損失，當(dāng)事人仍然有權(quán)要求對(duì)方給予賠償。換言之，定金處罰與損害賠償可以并存，定金處罰不能代替損害賠償，在損失額大于定金額的時(shí)候定金與損害賠償可以并處。（二）定金的最高限額與法律適用2.超過定金最高限額如何處理 從立法上解釋，本條采取了“不得”的表達(dá)方式，其性質(zhì)屬于強(qiáng)制性，對(duì)當(dāng)事人的定金限額，有強(qiáng)制效力。當(dāng)事人約定的定金數(shù)額，超過部分，不產(chǎn)生定金的效力。就合同效力而言，超過最高限額的定金合同屬于部分無效，并非定金合同全部無效。人民法院不支持超過部分的

27、定金合同的效力，即僅在法律規(guī)定的限額內(nèi)的定金上存在定金合同。超過的部分僅為接受定金者占有，交付定金的一方可以就這部分定金請(qǐng)求接受方返還。如果支付方一并請(qǐng)求返還該部分資金占用費(fèi)的，可視情況而定。（三）定金合同訂立后少支付、多支付或不支付定金的處理1.少支付定金如何處理 對(duì)于少支付定金的，根據(jù)定金合同的實(shí)踐性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定當(dāng)事人實(shí)際交付的定金數(shù)額為實(shí)際生效的定金數(shù)額，對(duì)于少交的部分，不能強(qiáng)制履行。當(dāng)事人對(duì)于不足額的定金拒絕接受的，定金合同不生效。當(dāng)事人接受了不足額的定金，實(shí)際接受的定金額即為定金范圍，對(duì)于未交部分，接受定金的一方無權(quán)要求對(duì)方補(bǔ)交。（三）定金合同訂立后少支付、多支付或不支付定金的處理 值

28、得注意的是，對(duì)于當(dāng)事人既接受不足額的定金，又提出異議，應(yīng)當(dāng)根據(jù)定金合同實(shí)踐性認(rèn)定當(dāng)事人已接受的不足額的定金，為實(shí)際生效的定金范圍，未交付的部分不存在定金合同。因此，當(dāng)事人對(duì)未交付的定金提出的異議不發(fā)生法律效力。（三）定金合同訂立后少支付、多支付或不支付定金的處理2.多支付定金如何處理 對(duì)于多支付的定金，除超過定金的最高限額外，已交付的定金為實(shí)際定金范圍，當(dāng)事人各方均在實(shí)際交付的定金上享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。（三）定金合同訂立后少支付、多支付或不支付定金的處理3.不支付定金的處理 對(duì)于定金合同因當(dāng)事人拒絕交付定金而不生效是否產(chǎn)生締約過失責(zé)任，即當(dāng)事人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，一般認(rèn)為，當(dāng)事人約定了定金但

29、未交付定金的，由于定金合同的履行與否并不影響主合同的效力，而定金合同本身并不存在信賴上利益，所以當(dāng)事人雙方均不因定金合同的不生效而承擔(dān)締約過失責(zé)任。（三）定金合同訂立后少支付、多支付或不支付定金的處理即便在成約定金的場(chǎng)合，雖然定金交付是合同成立或生效的要件，但成約定金本身就是制約合同法律效力的關(guān)鍵，當(dāng)事人不交付定金則致使合同不成立或不生效是當(dāng)事人預(yù)設(shè)的，因此，也不存在所謂信賴上利益的損失問題，締約過失責(zé)任也不存在。（四）案例解讀美銘文化公司訴中博世紀(jì)影視公司返還保證金案案情：中博世紀(jì)影視公司（甲方、被告）與美銘文化公司（乙方、原告）簽訂流媒體電影短片廣告經(jīng)營合作框架備忘錄，約定乙方向甲方繳納3

30、0萬元保證金，以作保證，該保證金在合作備忘錄約定期滿后（2006年12月31日）15日內(nèi)返還給乙方；在雙方簽署本合作備忘錄后，乙方分兩期向甲方支付上述保證金；在合作框架備忘錄期限內(nèi)乙方單獨(dú)終止合同，該保證金不退還；在合作框架備忘錄期限內(nèi)甲方單獨(dú)終止合同，按該保證金雙倍退還乙方。上述備忘錄簽訂后，2006年4月18日，原告通過廣東美銘文化傳播有限公司向被告支付保證金15萬元。原告美銘文化公司于2007年4月26日訴至本院，要求被告中博世紀(jì)影視公司返還保證金15萬元。（四）案例解讀法院認(rèn)為，就“保證金”的性質(zhì)而言，一方面，雙方在備忘錄中明確約定了“乙方向甲方繳納30萬元保證金，以其作為雙方結(jié)成長(zhǎng)期

31、戰(zhàn)略合作伙伴，共同進(jìn)行流媒體電影短片商業(yè)開發(fā)運(yùn)營之保證，該保證金在合作備忘錄約定期滿后（2006年12月31日）15日內(nèi)返還給乙方”、“合作期滿甲方須保證返還乙方保證金”及“在合作框架備忘錄期限內(nèi)乙方單獨(dú)終止合同，該保證金不退還；在合作框架備忘錄期限內(nèi)甲方單獨(dú)終止合同，按該保證金雙倍退還乙方”等內(nèi)容，由此可見，雙方在備忘錄中記載的保證金實(shí)際為定金性質(zhì)，應(yīng)具有解約定金之效力，定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價(jià)而解除合同。（四）案例解讀另一方面，由于定金合同為實(shí)踐合同，不僅要有當(dāng)事人的合意，還要以交付為要件，故定金合同應(yīng)從定金給付方實(shí)際支付定金之日起生效；定金合同簽訂后，

32、如果應(yīng)當(dāng)交付定金的一方實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，則視為變更定金合同，被告已收受原告交付的15 萬元定金，可認(rèn)定原、被告雙方之間的定金數(shù)額已變更為15萬元，定金從合同于2006年4月18日生效。（四）案例解讀評(píng)析：民法典第586條規(guī)定了定金的性質(zhì)、成立、數(shù)額限制以及定金變更的方式。定金，是當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的金錢作為債權(quán)的擔(dān)保。定金合同是實(shí)踐合同，自實(shí)際交付定金時(shí)成立。定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%，超過部分不產(chǎn)生定金效力。另外，定金合同的判定與定金的稱呼并無必然關(guān)系，主要看合同所約定的性質(zhì)。涉案合作備忘錄中約定的保證金條款符合定金條款的性質(zhì)和內(nèi)容，所以其

33、實(shí)質(zhì)是定金條款。定金合同簽訂后，如果應(yīng)當(dāng)交付定金的一方實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，則視為變更定金合同。涉案被告接受原告交付的15萬元定金，可認(rèn)定雙方之間的定金數(shù)額已變更為15萬元，定金合同于2006年4月18日生效。現(xiàn)涉案被告未能舉證證明原告在合作備忘錄期限內(nèi)單獨(dú)終止合同，所以被告應(yīng)在合同期滿后向原告返還定金15萬元。四、定金罰則法律條文 第五百八十七條 債務(wù)人履行債務(wù)的，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，無權(quán)請(qǐng)求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。（一）

34、定金責(zé)任的條件 定金合同生效后，在定金合同約定的條件成就時(shí)，進(jìn)行雙倍返還定金或?qū)Χń鸬目凼仗幜P方法，通常稱為定金罰則。由于定金罰則與不同定金的性質(zhì)相關(guān)，也與主合同的履行相關(guān)，所以在適用上情況相對(duì)復(fù)雜。違約定金是最常見的定金形式，所以本條主要針對(duì)違約定金而言，并且主要解決違約定金罰則中集中的問題，即違約定金處罰的條件。（一）定金責(zé)任的條件 此處適用定金罰則有兩個(gè)條件，一是不履行債務(wù)，二是新增的履行債務(wù)不符合約定致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。履行債務(wù)不符合約定致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的如何認(rèn)定，一般而言，當(dāng)事人違約，人民法院對(duì)違約行為及其法律后果、法律責(zé)任承擔(dān)進(jìn)行認(rèn)定，此處可結(jié)合民法典第563條來理解違約行為致

35、使合同的目的不能實(shí)現(xiàn)。在適用定金處罰時(shí)，違約行為和合同目的不能實(shí)現(xiàn)兩個(gè)條件缺一不可。（一）定金責(zé)任的條件 一般而言，合同目的不能實(shí)現(xiàn)指當(dāng)事人締結(jié)合同的主要目的因違約行為而不能實(shí)現(xiàn)。合同目的指的是主合同的目的，當(dāng)事人訂立主合同的目的，可能有主要目的，也可能有次要目的，有直接目的，也有間接目的。作為有法律意義的合同目的則僅指合同的直接目的和主要目的。違約行為致使合同的直接目的和主要目的不能實(shí)現(xiàn)的，在合同理論上被稱為根本違約。（一）定金責(zé)任的條件合同理論通說認(rèn)為根本違約是適用定金處罰的條件。簡(jiǎn)單歸納來說，違約行為致使合同主要的、直接的目的不能實(shí)現(xiàn)，即構(gòu)成根本違約時(shí)，可以適用定金處罰。本條接受根本違約

36、為定金處罰的條件，也參考了其他國家立法例的 情況，如英國、 日本等，均將根本違約與合同目的聯(lián)系起來，這也是現(xiàn) 代各國立法中的通行做法。需要注意的是，本條中的定金處罰條件是針對(duì)違約定金而言，對(duì)于其他性質(zhì)的定金，如解約定金、立約定金等，均有其定金處罰條件。（二）當(dāng)事人同時(shí)主張繼續(xù)履行及定金罰則時(shí)的處理 定金罰則適用的前提是根本違約，不適用于合同主要目的未受影響的一般違約情形。如果買賣合同的一方當(dāng)事人未按合同約定支付價(jià)款或者交付標(biāo)的物，相對(duì)方主張繼續(xù)履行，說明合同暫時(shí)處于遲延履行狀態(tài)而合同目的仍然可能實(shí)現(xiàn)，尚未達(dá)到履行不能之程度。此時(shí)守約方可就其所受損失要求違約方予以賠償，但不宜適用定金罰則。（二）

37、當(dāng)事人同時(shí)主張繼續(xù)履行及定金罰則時(shí)的處理 如果當(dāng)事人對(duì)繼續(xù)履行和定金罰則同時(shí)提出主張，人民法院應(yīng)告知其選擇其一，且在當(dāng)事人拒絕選擇時(shí)根據(jù)案件具體情況作出判斷。例如，如果僅僅交付了定金，合同并未開始實(shí)際履行，違約方拒絕繼續(xù)履行合同的，可以適用 定金罰則，解除合同；如果合同已經(jīng)開始履行，則可以判決繼續(xù)履行合同，排除定金條款之適用。需要強(qiáng)調(diào)的是，不適用定金罰則并不意味著違約方對(duì)其遲延履行的行為不需要承擔(dān)責(zé)任，對(duì)于違約造成的相對(duì)方損失仍應(yīng)予以賠償。（三）案例解讀張某某訴七里河區(qū)萬升孩子王國兒童城租賃合同糾紛案案情：2018年9月12日，原告張某某與被告萬升兒童城簽訂場(chǎng)地租賃合同一份，約定被告向原告出租

38、位于蘭州市“孩子王國兒童城”二樓經(jīng)營場(chǎng)地，建筑面積46平方米，租賃期限為3年。另約定場(chǎng)地租金為每平方米月租金160元整，簽訂合同當(dāng)日支付第一年度租金88320元。雙方同意本租賃合同簽訂當(dāng)日將之前原告支付給被告的定金人民幣22080 元轉(zhuǎn)為履約保證金，用于保證原告逾期支付租金、水電暖、燃?xì)獾荣M(fèi)用及違約責(zé)任保證。還約定原告逾期支付租金超過30日的，被告有權(quán)解除租賃合同。2018年9月12日，原告張某某向被告萬升兒童城交付定金22080元，但被告未按約定交付經(jīng)營場(chǎng)地，為此原告起訴要求解除租賃合同，由被告雙倍退還定金。（三）案例解讀庭審中查明，原告未繳納租賃場(chǎng)所租金，被告未向原告交付租賃場(chǎng)所。法院認(rèn)為

39、，關(guān)于本案的違約責(zé)任問題，該租賃合同實(shí)際履行僅有原告向被告交付押金的行為，合同其他約定尚未履行，雙方均存在違約行為?，F(xiàn)原、被告雙方均同意解除租賃合同，故本院予以準(zhǔn)許。關(guān)于原告主張被告雙倍退還定金的訴訟請(qǐng)求，庭審中查明，原告繳納的款項(xiàng)已在租賃合同中約定為履約保證金，故不適用定金罰則，本院支持按原告實(shí)際繳納的22080元予以退還。（三）案例解讀評(píng)析：民法典第587條規(guī)定了定金罰則，即給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，收受定金一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。適用定金罰則的條件為當(dāng)事人不履行債務(wù)或瑕疵履行，簡(jiǎn)言之即違約。違約的歸責(zé)事由屬于哪一方當(dāng)事人，就由哪一方當(dāng)事人承擔(dān)定

40、金罰則的后果。另外，若合同中約定的定金實(shí)際不是定金而是其他性質(zhì)的保證金則不能適用定金罰則。譬如，涉案合同中雙方約定的款項(xiàng)實(shí)際為履約保證金，并且雙方并沒有約定定金罰則，因而盡管雙方均存在違約行為，也均同意解除租賃合同，但是22080元款項(xiàng)并非定金，因而不能適用定金罰則，法院判決按原告實(shí)際繳納的款項(xiàng)數(shù)額予以退還，于法有據(jù)，合情合理。五、違約金與定金競(jìng)合時(shí)的責(zé)任法律條文 第五百八十八條 當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。 定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失的，對(duì)方可以請(qǐng)求賠償超過定金數(shù)額的損失。（一）定金與違約金 本條規(guī)定了選擇適用違約金與定金規(guī)則。定金

41、和違約金的功能同樣是對(duì)于合同一方因?qū)Ψ竭`約造成的損失予以彌補(bǔ)，是違約責(zé)任的特殊表現(xiàn)形式，其特殊之處就在于權(quán)利人主張定金或違約金時(shí)只需證明義務(wù)人存在違約行為，而無須證明損失是否存在及損失數(shù)額，舉證的難度小于按損失數(shù)額要求賠償；相應(yīng)地，定金和違約金的數(shù)額在合同訂立時(shí)即已確定，主張權(quán)利的靈活度也比較小。（一）定金與違約金 根據(jù)民法典第585條之規(guī)定，違約金系“以補(bǔ)償性為主、以懲罰性為輔”的違約金，補(bǔ)償性乃其主要屬性。因此，就違約金的補(bǔ)償性而言，違約金本質(zhì)上屬于損害賠償額之預(yù)定，其主要功能在于填補(bǔ)守約方損失，相當(dāng)于履行之替代。（一）定金與違約金 定金與違約金不能并罰主要是因?yàn)槎ń鹋c違約金都是處罰性質(zhì)的

42、， 并罰過于嚴(yán)厲。定金依其功能分為成約定金、定約定金、解約定金、違約定金。成約定金、定約定金、解約定金與違約金指向不同的情形，因此可以并罰。定金條款與違約金應(yīng)避免同時(shí)適用，否則將會(huì)出現(xiàn)債權(quán)人雙重獲益之結(jié)果。（一）定金與違約金但如果違約定金與違約金指向不同的違約行為，當(dāng)事人主張并罰的，應(yīng)當(dāng)予以支持，也就是說，如果約定遲延履行適用定金處罰，瑕疵履行適用違約金，如果當(dāng)事人一方既遲延履行又瑕疵履行，則對(duì)方當(dāng)事人主張同時(shí)適用，可以支持。但如果同時(shí)適用的處罰結(jié)果導(dǎo)致整個(gè)利益上產(chǎn)生嚴(yán)重失衡，人民法院也可以根據(jù)法律規(guī)定的公平原則進(jìn)行調(diào)整。（一）定金與違約金 在合同當(dāng)事人既約定了違約金，又約定了定金的情況下，如

43、果一方違約，對(duì)方當(dāng)事人可以選擇適用違約金或者定金條款，即對(duì)方享有選擇權(quán)，可以選擇適用違約金條款，也可以選擇適用定金條款。現(xiàn)實(shí)中，有些當(dāng)事人在合同中既約定違約金，也約定定金，在一方違約時(shí)，對(duì)方要求違約金與定金條款并用。一般說來，選擇適用違約金條款或定金條款其中一種，就可以達(dá)到彌補(bǔ)因違約受到的損失的目的。（一）定金與違約金 違約金相當(dāng)于一方因?qū)Ψ竭`約所造成的實(shí)際損失，而且根據(jù)民法典第585條的規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。這樣，守約方根據(jù)違約金條款，就可以補(bǔ)償自己因?qū)?/p>

44、方違約所造成的損失。（一）定金與違約金當(dāng)然，在定金條款對(duì)守約方有利時(shí)，守約方也可以適用定金條款，按照定金罰則彌補(bǔ)自己的損失。若雙方約定的違約金與定金都遠(yuǎn)低于違約所造成的損失，守約方可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加，賦予守約方請(qǐng)求賠償超過定金數(shù)額的損失的請(qǐng)求權(quán)，能夠起到保障其合同利益，補(bǔ)救其違約損失的作用。（二）定金與損害賠償 在買賣合同中，定金罰則通常適用于嚴(yán)重違約的情形，買受人拒絕支付貨款或者出賣人全部或部分不交付標(biāo)的物，其后果通常是合同的變更或解除，雙方的權(quán)利義務(wù)需要全面清算，損失數(shù)額得以明確，此時(shí)定金可以抵償部分損失，權(quán)利人亦可主張賠償剩余部分損失。而違約金可能適用于各種違約行為，包括合同的主要義務(wù)和附隨義務(wù)；違約行為所導(dǎo)致的損失常常難以準(zhǔn)確計(jì)算，尤其在合同繼續(xù)履行場(chǎng)合，舉證證明損失更為困難。（二）定金與損害賠償 因此，合同法采取調(diào)整違約金數(shù)額之方式，未在違約金與賠償損失之間建立直接聯(lián)系。但在適用違約定金之情形中，由于守約方的損失數(shù)額大多可以證明，因此允許守約方對(duì)超出定金部分的損失直接請(qǐng)求賠償，不僅更有利于其債權(quán)實(shí)現(xiàn)，而且可以避免裁判機(jī)構(gòu)