國內(nèi)外對股份回購的法規(guī)分析

1、. ：.； 國內(nèi)外對股份回購的法規(guī)分析天道并購 俞鐵成一、 國外股份回購的法律規(guī)定及假設(shè)干案例1、 美國-原那么上答應(yīng)股票回購 美國原那么上允許企業(yè)回購股票，因此在美國企業(yè)回購股票的景象非常普遍。美國公司股票回購的目的有： 穩(wěn)定和提高本公司股價(jià)，防止因股價(jià)爆跌出現(xiàn)的運(yùn)營危機(jī)。 為了回收股票以獎(jiǎng)勵(lì)有成就的運(yùn)營者和從業(yè)人員。但值得留意的是，只需在公司為了維護(hù)現(xiàn)有的運(yùn)營方針，維持本公司利益而爭取控股權(quán)時(shí)，回購本公司股票才是合法的。2、 德國-原那么上制止，但規(guī)定較為寬松德國法律原那么上制止企業(yè)買賣本公司的股票，但根據(jù)該國股票法第71條規(guī)定，準(zhǔn)許企業(yè)在特定情況下收買資本金10以內(nèi)的本公司股。所謂特定情

2、況是指：防止艱苦損失時(shí) 向從業(yè)人員提供時(shí) 基于減資決議注銷股票時(shí) 股票承繼時(shí)，等等。3、 日本-原那么上制止，而且規(guī)定也較為嚴(yán)厲 日本法律原那么上制止企業(yè)買賣公司股票，其目的是為了確保資本充實(shí)，股東平等，以及企業(yè)控制權(quán)的公平分配，但在以下幾種情況下企業(yè)收買本公司股票也是允許的： 為注銷股票而收買時(shí) 企業(yè)合并時(shí) 在接受以物抵債等由上可見，在國外許多興隆國家，對股份回購本身股份均有明確、詳細(xì)的規(guī)定，雖然各國關(guān)于股份回購的法律規(guī)定有所差別，寬嚴(yán)程度各有不同。但有一點(diǎn)是可以一定的，即作為公司資本運(yùn)營的重要方式之一的股份回購，是市場經(jīng)濟(jì)中一種正常和規(guī)范的資本運(yùn)作方式。案例一：澳洲國民銀行股票回購案199

3、6年11月30日，澳洲國民銀行宣布其將于今后的12個(gè)月內(nèi)，購回價(jià)值11億澳幣市值的普通股票，約為注冊資本的5。當(dāng)天，國民銀行股價(jià)升幅達(dá)3，至當(dāng)時(shí)的歷史最高價(jià)AUD15.30。此項(xiàng)宣布同時(shí)對當(dāng)天的大市有相當(dāng)?shù)耐七M(jìn)作用，力保大市穩(wěn)中微升；否那么，當(dāng)日股市將是下降趨勢。該公司聲稱，此項(xiàng)資本管理舉措主要緣由是公司付息舉債的本錢低于公司的紅利支出。案例二：港股回購活動(dòng)1997年10月，香港股市的驟跌引發(fā)了股票回購的風(fēng)潮，尤其是10月的最后一周，回購活動(dòng)到達(dá)了歷史頂峰。下表詳細(xì)列舉了1997年1月至10月股票回購的情況。從表中可以看出，10月份由于股市下挫引起的回購活動(dòng)忽然陡升。平均每日宗數(shù) 平均每日金額

4、 平均每日每宗買賣金額十月 18,100 134,866 9,366 九月 3,250 14,009 4,878 八月 2,706 14,682 7,360 七月 2,650 12,915 4,087 六月 4,158 14,231 2,664 五月 1,889 2,440 1,184 四月 5,364 27,712 4,681 三月 2,600 20,073 5,835 二月 3,250 4,775 1,436 一月 4,955 4,952 971 TABLE: summary of Repurchases activities in H.K.毫無疑問，股票回購的添加對市場起到了很大的支撐作

5、用。隨后的幾個(gè)月內(nèi)，香港恒生指數(shù)不斷堅(jiān)持在10000點(diǎn)左右振蕩，直到東南亞經(jīng)濟(jì)危機(jī)進(jìn)一步惡化以及國際對沖基金對港市的進(jìn)一步狙擊。與此同時(shí)，同處香港股市的H股并無回購活動(dòng)產(chǎn)生。如以下圖所示，恒生國企指數(shù)的下跌幅度顯然大于恒生指數(shù)。恒生指數(shù)由97年9月底的14000點(diǎn)左右跌至98年9月的7000點(diǎn)附近，跌幅近50。但是恒生國企指數(shù)在同一時(shí)期有1250點(diǎn)跌至250點(diǎn)左右，跌幅達(dá)80。當(dāng)然，呵斥國企指數(shù)嚴(yán)重超跌的要素有許多，其中主要是上市公司業(yè)績不佳，而當(dāng)初發(fā)行時(shí)存在過度包裝景象。但是不可否認(rèn)，沒有相應(yīng)的股票回購活動(dòng)也是其中緣由之一。二、 中國對股份回購的法律規(guī)定分析1、的規(guī)定1第一百四十九條“公司不

6、得收買本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外。公司按照前款規(guī)定收買本公司的股票后，必需在十日內(nèi)注銷該部分股份，按照法律、行政法規(guī)并辦理變卦登記，并公告。2第一百八十條“公司需求減少注冊資本時(shí)，必需編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)富清單，公司該當(dāng)自作減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債務(wù)人，并在三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債務(wù)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減少注冊資本后的注冊資本不得低于法定的最低限制。#評論：中國對股份回購的最權(quán)威的法律規(guī)定就是中的這兩條，和國外甚至是香港的針對股份回

7、購的法律相比顯得過于簡單。當(dāng)然這也和是根本法、不能夠?qū)υ敿?xì)的一些公司運(yùn)作方式進(jìn)展詳細(xì)規(guī)定有關(guān)。的這兩條規(guī)定雖然簡單，但也明白無誤地傳送出以下重要觀念：(1) 中國允許股份進(jìn)展股份回購。(2) 中國公司在股份回購后必需求注銷掉該部分股份，這就從法律上杜絕了在中國實(shí)行國外非常盛行的“庫存股處置方法。(3) 中國保證債務(wù)人的合法利益在股份回購中不遭到損失2、第二十五條公司購回股份，可以以下方式之一進(jìn)展：(一) 向全體股東按照一樣比例發(fā)出購回要約；(二) 經(jīng)過公開買賣方式購回；(三) 法律、行政法規(guī)規(guī)定和國務(wù)院證券主管部門同意的其它情形；#評論：是中國證監(jiān)會(huì)對上市公司規(guī)范運(yùn)作所制定的指點(diǎn)性規(guī)定，其影響

8、和法律約束力均較有限。其與相比更多了一些操作性。在有關(guān)股份回購的條款規(guī)定中表達(dá)的以下信息是非常重要的：(1) 強(qiáng)調(diào)可以采用國外流行的向全體股東發(fā)收買要約的方式，這也和香港的有關(guān)規(guī)定極為類似，把發(fā)出購回要約作為首選股份回購方式(2) 指出可以經(jīng)過公開買賣方式購回，這種方式在國外也很流行。根據(jù)國外閱歷，在公開市場上收買實(shí)踐上與任何一個(gè)投資者從經(jīng)紀(jì)人那里購買公司股票的情形是一樣的。在公開市場上回購股份占總股本的比例普通要比經(jīng)過發(fā)出購回要約所占的比例要小一些。計(jì)劃回購股份的公司會(huì)公告，董事會(huì)曾經(jīng)授權(quán)購回一定數(shù)量的普通股，這種公告通常表示這一回購要繼續(xù)幾個(gè)月，有時(shí)甚至是幾年。(3) 不論采用發(fā)出收買要約

9、或經(jīng)過公開買賣方式購回，這在目前中國股市上都會(huì)引起二級(jí)市場股價(jià)的猛烈動(dòng)搖；另外由于國家股、法人股和流通股的獲取本錢差別較大，在國內(nèi)從二級(jí)市場上進(jìn)展股份回購明顯對公眾股東不公平，因此在中提出適宜中國國情的第三中方法“法律、行政法規(guī)規(guī)定和國務(wù)院證券主管部門同意的其它情形，為在以后專門制定股份回購的法規(guī)規(guī)定埋下伏筆。3、香港的有關(guān)規(guī)定在香港地域，能否允許股份回購不斷是行業(yè)內(nèi)最有爭議的問題之一，直到1991年2月6日，香港證監(jiān)會(huì)才公布了。1 香港在回購法律出臺(tái)前對股份回購的實(shí)際歷史香港地域的股份回購法律出臺(tái)過程對中國制定股份回購的法律具有相當(dāng)大的參考價(jià)值。在出臺(tái)前，香港的公司法律并不允許股份回購。在爭

10、論中有兩種意見：一種以為，允許上市公司購回本身股份，可以改善資金運(yùn)用的靈敏性和效率，有助于提高公司資產(chǎn)的報(bào)答率和每股收益，對股東有利。另一種以為，允許上市公司購回本身股份，容易被大股東所濫用，使其成為穩(wěn)定本人利益和支配股價(jià)的工具。A、1987年10月股災(zāi)發(fā)生后，以長江實(shí)業(yè)為首的上市公司曾要求同意回購本身股份，以支持當(dāng)時(shí)疲軟的股價(jià)，以此作為救市行動(dòng)之一。但是，政府經(jīng)過慎重研討后，只是給予了有限制的放松，同意該公司大股東(而非公司本身)可增購本身股份助市，豁免了原來須遵守第33條有關(guān)觸發(fā)點(diǎn)及逐漸遞增股價(jià)的條款，豁免期為一個(gè)月，而所增購的股份亦須在1年內(nèi)售出。B、 80年代中期后，香港不少上市公司采

11、取了遷移注冊地點(diǎn)到海外的行動(dòng)，其目的為逃避香港不允許股份回購的規(guī)定。這種情況使1990年1月19日，香港證監(jiān)會(huì)及結(jié)合買賣所就制定股份購回股份守那么問題發(fā)出咨詢文件，廣泛咨詢。C、1990年7月25日，與此守那么關(guān)系最重要的內(nèi)幕買賣條例獲得立法局經(jīng)過，因此，1991年2月6日正式核準(zhǔn)了該守那么，并定于同年5月13日起正式生效實(shí)施。2內(nèi)容要點(diǎn)A、公司購回股份必需獲得公司章程內(nèi)的條文同意B、購入任何股份還必需事先獲得股東的同意C、規(guī)定當(dāng)公司以全面提出的方式向股東購回股份時(shí)，提出的條件須全部一樣D、假設(shè)購回股份是根據(jù)訂明豁免全面提出的方式進(jìn)展的，那么可以有場內(nèi)和場外(即私人協(xié)議)兩種買賣方式。如屬場外方式，