合同轉(zhuǎn)讓中的債務(wù)參加與債務(wù)并存

1、無憂商務(wù)網(wǎng) 5ucom 共享和傳播管理資源，引導(dǎo)管理人實現(xiàn)杰出管理 .精品資料網(wǎng)cnshu25萬份精華管理資料，2萬多集管理視頻講座無憂商務(wù)網(wǎng) 5ucom 共享和傳播管理資源，引導(dǎo)管理人實現(xiàn)杰出管理 ：.；精品資料網(wǎng)cnshu 專業(yè)提供企管培訓(xùn)資料無憂商務(wù)網(wǎng) 5ucom 共享和傳播管理資源，引導(dǎo)管理人實現(xiàn)杰出管理 無憂商務(wù)網(wǎng) 5ucom 共享和傳播管理資源，引導(dǎo)管理人實現(xiàn)杰出管理 合同轉(zhuǎn)讓中的債務(wù)參與與債務(wù)并存朱立一、什么是債務(wù)參與和債務(wù)并存?合同義務(wù)移轉(zhuǎn)可以分為兩種，廣義的和狹義的。廣義的合同義務(wù)移轉(zhuǎn)包括兩種情況，即債務(wù)承當(dāng)和第三人替代債務(wù)人履行。準(zhǔn)確的說來，第三人代為履行并不是真正意以上的

2、合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)。由于，在第三人代為履行的情況下，第三人一方表示替代債務(wù)人清償債務(wù)或者與債務(wù)人達(dá)成替代其清償債務(wù)的協(xié)議，但并沒有與債務(wù)人或債務(wù)人達(dá)成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議。協(xié)議僅在第三人與債務(wù)人之間產(chǎn)生效能且不能對抗債務(wù)人，債務(wù)人也不得直接向第三人懇求履行債務(wù)。另一方面，第三人只是合同的履行主體，而非合同當(dāng)事人，假設(shè)當(dāng)?shù)谌寺男胁划?dāng)或不履行時，債務(wù)人只能向債務(wù)人提出懇求，由于，在第三人代為履行的情況下，債務(wù)人并沒有退出合同關(guān)系，他才是真正的合同當(dāng)事人，該當(dāng)承當(dāng)合同的義務(wù)。所以說，第三人替代債務(wù)人履行的情況下，債務(wù)并沒有真正的移轉(zhuǎn)，從狹義的角度來看，這種情況并不是一種合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)。這么說來，合同義務(wù)的移

3、轉(zhuǎn)就是債務(wù)承當(dāng)。即債務(wù)人的變卦。債務(wù)承當(dāng)，也能分為廣義和狹義兩種。廣義的債務(wù)承當(dāng)，包括第三人替代債務(wù)人承當(dāng)債務(wù)人的位置以及第三人參與債的關(guān)系與原債務(wù)人共同負(fù)擔(dān)同一內(nèi)容的債務(wù)這兩種情形。我們把前一種情況稱為免責(zé)的債務(wù)承當(dāng)；而后者那么被稱為并存的債務(wù)承當(dāng)或債務(wù)參與。從狹義角度而言，債務(wù)承當(dāng)僅僅指免責(zé)的債務(wù)承當(dāng)，而我們主要討論的那么是后者，即債務(wù)參與或債務(wù)并存。|- 合同權(quán)益的轉(zhuǎn)讓 |- 免責(zé)的債務(wù)承當(dāng)| |- 債務(wù)承當(dāng)-| | | |- 債務(wù)參與與債務(wù)并存(廣義的債務(wù)承當(dāng))合同轉(zhuǎn)讓-|- 合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)-| | | |- 第三人代為履行廣義的合同義務(wù)移轉(zhuǎn)|- 合同權(quán)益和義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)二、債務(wù)并存的

4、分類和特征所謂并存的債務(wù)承當(dāng)，是指原債務(wù)人并沒有脫離債的關(guān)系，而第三人參與債的關(guān)系，并與債務(wù)人共同向同一債務(wù)人承當(dāng)債務(wù)。并存的債務(wù)承當(dāng)具有以下兩種方式：第一種是第三人與原債務(wù)人按份承當(dāng)債務(wù)，即債務(wù)人將部分債務(wù)移轉(zhuǎn)給第三人承當(dāng)，第三人與債務(wù)人按照商定的份額承當(dāng)債務(wù)。第二種是第三人與原債務(wù)人承當(dāng)連帶債務(wù)，即第三人參與合同關(guān)系，而債務(wù)人并不退出，債務(wù)人與第三人就債務(wù)的全部向債務(wù)人承當(dāng)責(zé)任。并存的債務(wù)承當(dāng)存在以下幾點(diǎn)特征：1 并存?zhèn)鶆?wù)的承當(dāng)是以原已存在的有效債務(wù)為前提的。債務(wù)人和第三人所承當(dāng)?shù)膫鶆?wù)僅限于原債務(wù)范圍內(nèi)，不會因債務(wù)的移轉(zhuǎn)而添加或減少。原先的債務(wù)有可撤銷或無效的緣由的，在撤銷和解除前，依然要

5、承當(dāng)。2 對于按份承當(dāng)債務(wù)的情況，債務(wù)的部分移轉(zhuǎn)必需經(jīng)過債務(wù)人的贊同；但是連帶債務(wù)的情況下，第三人的參與，只須通知債務(wù)人即可。由于在這種情況下，原債務(wù)人并不消滅債務(wù)，第三人的參與，對于債務(wù)人而言，有益無害，因此沒有必要經(jīng)過他的贊同。當(dāng)然，假設(shè)債務(wù)人明確表示反對的，那么第三人日后那么無須對債務(wù)人承當(dāng)責(zé)任。就這一點(diǎn)，在王利明和崔建遠(yuǎn)二位所著的中有不同的看法。他們以為，假設(shè)債務(wù)人和第三人之間商定，由第三人參與債務(wù)關(guān)系，成為債務(wù)人，此種合同在訂立之后應(yīng)獲得債務(wù)人的贊同，否那么，第三人只能作為債務(wù)人的履行輔助人而不能作為債務(wù)人存在。換句話說，這屬于第三人代為履行的情況。然而，這兩種情況依然有所不同。我們

6、說第三人參與債的關(guān)系，與債務(wù)人承當(dāng)連帶責(zé)任和第三人帶為履行債務(wù)最關(guān)鍵的區(qū)別是，債務(wù)人究竟能否自動的要求第三人履行債務(wù)。而這里的關(guān)鍵，就是第三人究竟是以什么心態(tài)參與到這個債關(guān)系中來的。在第三人代為履行的情況下，第三人往往是在沒有任何對債務(wù)人許愿的前提下，替代債務(wù)人履行其債務(wù)。既然沒有任何受合同約束的意思表示，那么，債務(wù)人在其履行不當(dāng)時，是沒有權(quán)益要求其承當(dāng)責(zé)任的。而在并存的債務(wù)承當(dāng)?shù)那闆r下，第三人必然是有明確的意思表示情愿遭到合同的約束，承當(dāng)責(zé)任的，那么既然第三人有過這樣的承諾，債務(wù)人自然可以要求其履行合同所規(guī)定的債務(wù)。所以，我們說必需通知債務(wù)人，而非經(jīng)過債務(wù)人的贊同。同樣的道理，第三人參與承當(dāng)

7、連帶債務(wù)，雖然能夠是由于和債務(wù)人之間存在的某種緣由，但是也并不需求經(jīng)過債務(wù)人的贊同。之所以說假設(shè)債務(wù)人明確表示反對的，第三人日后可以不用向債務(wù)人承當(dāng)責(zé)任，是由于，假設(shè)在這種情況下，長期讓第三人的義務(wù)處于不明確形狀是對其不公平的。舉例闡明，假設(shè)甲第三人和乙債務(wù)人商定，甲情愿為乙歸還對丙的債務(wù)，然后，甲，乙共同致函通知丙，那么不論丙能否回復(fù)，甲都曾經(jīng)參與債的關(guān)系，丙可以在債務(wù)到期之日要求甲履行債務(wù)。但是，假設(shè)丙明確闡明只需乙來歸還，那么甲那么無須承當(dāng)債務(wù)，日后丙那么無權(quán)再要求甲履行該債務(wù)。3 并存的債務(wù)存在無因性。已參與債的關(guān)系的第三人，可以以屬于原債務(wù)人的抗辯事由對抗債務(wù)人，但是，第三人不能以本

8、人與債務(wù)人之間的緣由作為抗辯理由對抗債務(wù)人，因此說，并存的債務(wù)之間是存在無因性的。4對于按份承當(dāng)?shù)膫鶆?wù)，其實是部分債務(wù)的移轉(zhuǎn)，是必需經(jīng)過債務(wù)人贊同才干成立的，應(yīng)此一旦第三人參與債的關(guān)系以后，債務(wù)人對于曾經(jīng)移轉(zhuǎn)的債務(wù)無須再承當(dāng)責(zé)任。三、并存的債務(wù)承當(dāng)與相關(guān)概念的比較1 與免責(zé)的債務(wù)承當(dāng)按照上文的分析，我們不難看出，對于按份承當(dāng)?shù)膫鶆?wù)，其實就被移轉(zhuǎn)的債務(wù)部分而與免責(zé)的債務(wù)承當(dāng)是一樣的，第三人的參與需求得到債務(wù)人的贊同，而且債務(wù)人對于已移轉(zhuǎn)的債務(wù)可以免責(zé)。對于連帶的債務(wù)而言，那么與免責(zé)的債務(wù)承當(dāng)有較大的不同，首先，這種情況只需求第三人的意思表示，無論是對債務(wù)人或是債務(wù)人，在這種情況下，第三人即曾經(jīng)參與債的關(guān)系。債務(wù)人不能因第三人的參與而對債務(wù)免責(zé)。2 與債務(wù)擔(dān)保的區(qū)別對于并存的債務(wù)承當(dāng)，特別是第三人承當(dāng)連帶債務(wù)的這一種情況而言，第三人參與債的關(guān)系主要是起一個擔(dān)保的作用，但是，這與保證又存在區(qū)別。保證可以分為普通保證和連帶責(zé)任保證，對于普通保證而言，保證人享有先訴抗辯權(quán)，只需當(dāng)主債務(wù)人不能履行債務(wù)時，債務(wù)人才干要求保證人承當(dāng)保證責(zé)任。因此與第三人承當(dāng)連帶債務(wù)的情況是不同的。而對于連帶責(zé)任的保證