畢業(yè)論文—論合同解除

1、人文與公共管理學(xué)院畢業(yè)論文題目論合同解除學(xué)生田袁帆學(xué)號20042212專業(yè)班級法學(xué)041 班指導(dǎo)教師何愛華江西農(nóng)業(yè)大學(xué)目錄摘要-2關(guān)鍵詞-2 一、合同解除概述 （1 ） 合同解除的概念及法律特征-2 （ 2）合同解除的分類2（3）合同解除與合同終止的區(qū)分4二、合同解除權(quán)的行使（1）合同解除權(quán)的概念4（2）合同解除權(quán)的性質(zhì)5（3）合同解除權(quán)的行使主體5（4）合同解除權(quán)的行使條件5（5）合同解除權(quán)行使的期限和程序6三、合同解除權(quán)行使的法律效力（1）合同解除后有無溯及力應(yīng)考慮的因素-7（2） 恢 復(fù) 原 狀-8四、結(jié)語-9參考文獻(xiàn)9論合同解除田袁帆內(nèi)容摘要合同解除是指在合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件

2、具備時，因當(dāng)事 人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椋彩且环N法律制度。在適 用情事變更原則時，合同解除是指履行合同實在困難，若履行即顯失公平，法院裁決合同消 滅的現(xiàn)象。這種解除與一般意義上的解除相比，有一個重要的特點，就是法院直接基于情事 變更原則加以認(rèn)定，而不是通過當(dāng)事人的解除行為。關(guān)鍵詞合同解除合同終止合同解除權(quán) 的行使合同，是平等主體間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。訂立合同的目的， 在于維護(hù)正常的社會交易秩序，規(guī)范商品交換過程。所以，各國的合同立法均從鼓勵商品交 易，穩(wěn)定交易秩序的目的出發(fā)，規(guī)定對依法成立并生效的合同，不容許隨意的變更和解除。 但是，客觀

3、情況的千變?nèi)f化，當(dāng)事人履行合同行為的多樣性，都會給合同的履行帶來種種影 響，使有些合同的目的無法達(dá)到。所以，各國的合同法在堅持維護(hù)合同效力的前提下，也都 相應(yīng)規(guī)定了在一定的情況下，準(zhǔn)許當(dāng)事人解除合同，并就解除合同的條件和程序做出相應(yīng)的 規(guī)定。我國現(xiàn)行的中華人民共和國合同法（以下簡稱合同法）在規(guī)定合同解除方面， 立足我國現(xiàn)階段的基本國情，以經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法為基礎(chǔ)， 總結(jié)二十多年的立法經(jīng)驗和司法實踐，作出了較為系統(tǒng)詳細(xì)的規(guī)定。但在實際中，其仍存在 規(guī)定不明，使得當(dāng)事人無從下手之處，待進(jìn)一步完善。一、合同解除概述（一）合同解除的 概念及法律特征1、合同解除的概念合同解除是指在合

4、同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備 時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨?，也是一種法律制 度。當(dāng)適用情事變更原則時，則指履行合同實在困難，若履行則顯失公平，法院裁決合同消 滅的現(xiàn)象。12、合同解除的法律特征合同解除有如下法律特征：第一，合同解除以當(dāng)事人 之間存在有效合同為前提。這是它同無效、撤銷、履行、撤回等制度的不同之處。第二，合 同解除須具備一定的解除條件。合同解除的條件，既可以是法律規(guī)定的，也可以是當(dāng)事人約 定的。第三，合同的解除原則上必須要有解除行為。具備合同解除的條件僅為解除合同的前 提要件，必須通過解除權(quán)人行使解除權(quán)的行為，才使合同的效力歸于消滅。第四，解

5、除后使 合同關(guān)系自始或向?qū)硐麥?。由于合同解除可終止合同的權(quán)利義務(wù)，故解除后將使合同的法 律關(guān)系歸于消滅。（二）合同解除的分類合同解除包括單方解除、協(xié)商解除、約定解除和法定 解除。1、單方解除是指解除權(quán)人行使解除權(quán)將合同解除的行為。它不必經(jīng)過對方當(dāng)事人的同 意，只要解除權(quán)人將解除合同的意思表示直接通知對方，或經(jīng)過人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)向?qū)Ψ?主張，即可發(fā)生合同解除的效果。2、協(xié)商解除是指當(dāng)事人雙方通過協(xié)商同意將合同解除的行 為（合同法第93條第1款）它不以解除權(quán)的存在為必要，解除行為也不是解除權(quán)的行使。 我國法律把協(xié)議解除作為合同解除的一種類型加以規(guī)定，理論解釋也不認(rèn)為協(xié)議解除與合同 解除全異其性

6、質(zhì)，而是認(rèn)為仍具有與一般解除相同的屬性，但也有其特點，如解除的條件為 雙方當(dāng)事人協(xié)商同意，并不因此損害國家利益和社會公共利益，解除行為是當(dāng)事人的合意行 為等。如果協(xié)商解除違反了法律規(guī)定的合同有效成立的條件，比如，損害了國家利益和社會 公共利益，解除合同的協(xié)議不能發(fā)生法律效力，原有的合同仍要履行。3、法定解除是指合同 解除的條件由法律直接加以規(guī)定者，其解除為法定解除。在法定解除中，有的以適用于所有 合同的條件為解除條件，有的則僅以適用于特定合同的條件為解除條件。前者為一般法定解 除，后者稱為特別法定解除。我國法律普遍承認(rèn)法定解除，不但有關(guān)于一般法定解除的規(guī)定， 而且有關(guān)于特別法定解除的規(guī)定。我國

7、合同法第94條規(guī)定了法定解除的條件，當(dāng)事人有 下列情形之一的可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆 滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要義務(wù)；（3）當(dāng)事人一方遲延 履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其 他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其它情形。4、約定解除是指當(dāng)事人以合 同形式，約定為一方或雙方保留解除權(quán)的解除。其中，保留解除權(quán)的合意稱之為解約條款。 解除權(quán)可以保留給當(dāng)事人一方，也可以保留給當(dāng)事人雙方。保留解除權(quán)，可以在當(dāng)事人訂立 合同時約定，也可以在以后另訂立保留解除權(quán)的合同。我

8、國合同法第93條規(guī)定：“當(dāng)事 人可以約定解除合同的條件，解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。”當(dāng)事人可以 在訂立合同中約定，也可以在履行合同的過程中約定，可以約定一方享有解除合同的權(quán)利， 也可以約定雙方享有解除合同的權(quán)利，當(dāng)解除合同的條件出現(xiàn)時，享有解除權(quán)的當(dāng)事人可以 行使解除權(quán)解除合同，而不必再與對方當(dāng)事人協(xié)商。合同法承認(rèn)了約定解除（合同法第 93條第2款），值得肯定。因為約定解除是根據(jù)當(dāng)事人的意思表示產(chǎn)生的，其本身具有較大 的靈活性，在復(fù)雜的事物面前，它可以更確切地適應(yīng)當(dāng)事人的需要。當(dāng)事人采取約定解除的 目的雖然有所不同，但主要是考慮到當(dāng)主客觀上的各種障礙出現(xiàn)時，可以從合同的拘束下

9、解 脫出來，給廢除合同留有余地，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。作為一個市場主體，為了適應(yīng)復(fù)雜 多變的市場情況，當(dāng)事人有必要把合同條款規(guī)定得更細(xì)致、更靈活、更有策略性，其中應(yīng)包 括保留解除權(quán)的條款，使自己處于主動而有利的地位。2從不同的角度對合同解除概念的解 釋也有差異,從作為一種合同法律制度講，合同解除是提前終止合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一 種情形。從作為當(dāng)事人享有的權(quán)利角度講，合同解除是指在合同有效成立以后，當(dāng)解除的條 件具備時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同關(guān)系自始或僅向?qū)硐麥绲男袨?。而?法院和仲裁機(jī)構(gòu)享有合同解除權(quán)的角度來講，合同解除是指在合同有效成立以后，履行完畢 以前，因發(fā)生重大情況

10、變化，致使繼續(xù)履行合同很困難，若履行則顯失公平，根據(jù)一方當(dāng)事 人的請求，裁判機(jī)關(guān)裁判解除合同使其消滅的現(xiàn)象。（三）合同解除與合同終止的區(qū)分合同解 除與合同終止的區(qū)分，在各國立法上存在不同的看法。大陸法學(xué)者大多認(rèn)為合同解除與合同 終止有區(qū)別，認(rèn)為兩者都是形成權(quán)，但適用的范圍和效力是不同的。還有一種觀點認(rèn)為，合 同解除與合同終止是等同的，合同解除就是指當(dāng)事人之間對提前終止合同所達(dá)成的協(xié)議。我 國合同法中沒有合同終止的概念，也沒有合同終止的相關(guān)規(guī)定。當(dāng)合同解除適用于以使用標(biāo) 的物為內(nèi)容的連續(xù)性合同時，它表現(xiàn)為合同終止的一些法律特征，不具有溯及既往的效力， 不產(chǎn)生恢復(fù)原狀的法律后果。如租賃、借貸合同等

11、一方在實際使用標(biāo)的物經(jīng)過一個時期后， 難就已使用和收益的部分作出返還。又如水、電、氣的供應(yīng)合同，顯然對以往的供應(yīng)不可能 恢復(fù)原狀。也就是說，我國合同法中的合同解除包含合同終止，二者表現(xiàn)為種屬關(guān)系，合同 解除可以代替合同終止，但合同終止不能代替合同解除來使用。在實際實踐中，也常有將合 同解除與合同終止混肴使用的事情發(fā)生。如在合同解除糾紛的判決文中，常有“終止雙方當(dāng) 事人簽訂的某某合同”之類的表述，這說明，他們將合同解除與合同終止誤認(rèn)為是同一概念。 事實上，合同終止與合同解除是兩個不同的概念，兩者既有相同點，又存在有差別。合同終 止又稱為告知，是指繼續(xù)性合同的當(dāng)事人一方所作的合同效力向?qū)硐麥绲囊?/p>

12、思表示。而合 同解除，是指合同有效成立內(nèi)，由于法定事由的出現(xiàn)或因當(dāng)事人的意志而終止合同效力的行 為。兩者都是表現(xiàn)為依一方當(dāng)事人的意思表示使合同關(guān)系消滅的權(quán)利，在性質(zhì)上均為形成權(quán)， 且其產(chǎn)生都可依約定或法定兩種途徑。盡管在立法和司法實踐中，大都認(rèn)為合同的解除與合 同的終止是相同的，但我認(rèn)為，二者仍然有區(qū)別：（一）法律效力不同。傳統(tǒng)大陸法的規(guī)定， 合同的解除要發(fā)生恢復(fù)原狀的效力，合同的解除即向過去發(fā)生效力，同時由于合同關(guān)系消滅 使當(dāng)事人不再負(fù)履行義務(wù)，因此也是向?qū)戆l(fā)生效力。而合同的終止只是使合同關(guān)系消滅， 僅向?qū)戆l(fā)生效力，當(dāng)事人不發(fā)生恢復(fù)原狀的義務(wù)。也就是說，合同終止不具有溯及既往的 效力，不

13、能產(chǎn)生恢復(fù)原狀的法律后果；而合同解除使合同關(guān)系發(fā)生既往消滅的效力，具有溯 及既往的效力，因而對已履行的合同將產(chǎn)生恢復(fù)原狀的后果。（二）權(quán)利專屬不同。合同終止 權(quán)為非專屬權(quán)，可隨債權(quán)或債務(wù)一同移轉(zhuǎn)第三人；而解除權(quán)為專屬于債權(quán)人的權(quán)利，除可隨 同債權(quán)債務(wù)概括移轉(zhuǎn)外，不得因單純的債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)而移轉(zhuǎn)給第三人。（三）適用范圍 不同。合同解除只適用于違約的場合，而合同終止主要適用于非違約情況。合同解除是對違 約的一種補(bǔ)救措施，也是對違約方的一種制裁，是一種特殊的合同責(zé)任，因而合同解除只適 用于違約的場合。所以，合同解除可以適用于當(dāng)事人一方不履行合同的情況，而且為了使當(dāng) 事人之間的關(guān)系恢復(fù)到訂約前的狀

14、態(tài)，必然借助于損害賠償?shù)霓k法。而對于合同終止來說， 有些合同只能適用合同終止，不能適用合同解除，如根據(jù)租賃合同，承租人租用房屋達(dá)一定 期限，或根據(jù)勞務(wù)合同，當(dāng)事人一方已付出了一定勞務(wù)等，如果發(fā)生一方當(dāng)事人違約，也無 法恢復(fù)原狀，只能使合同關(guān)系終止。盡管它也可以適用于一方違約的場合，但是合同終止主 要適用于非違約情況，如合同因履行而終止等等?？傊谖覈F(xiàn)行民事立法上，合同終止是 合同解除的上位概念，合同解除是導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)終止的原因之一。因為合同法是把 終止作為與合同消滅相同的概念使用，而把德國法所稱的終止直接叫做解除。3二、合同解 除權(quán)的行使（一）合同解除權(quán)的概念合同解除權(quán)有廣義和狹義的說話

15、，狹義的合同解除權(quán)， 就是合同當(dāng)事人一方依照法律規(guī)定或合同約定單方意思表示使合同的溯及消滅的權(quán)利，它的 行使直接導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)消滅的法律后果。（二）合同解除權(quán)的性質(zhì)合同解除權(quán)的性質(zhì)屬形 成權(quán)。所謂形成權(quán)，是指權(quán)利人依自己的單方意思表示就可以使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或 消滅的權(quán)利。根據(jù)形成權(quán)的法律特征，在通常情況下，形成權(quán)以單方意思表示方式行使；也 就是說，實現(xiàn)形成權(quán)既不需要向法院提出請求，也不需要進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，所以行使形成權(quán)不 需要法院的裁判。不過在例外情況下，形成權(quán)只能通過司法途徑來行使，此類形成權(quán)又稱為 形成訴權(quán)，它主要出現(xiàn)在親屬法和公司法中，如婚姻關(guān)系的解除以及公司代表權(quán)限的剝奪、 公

16、司解散、開除股東等。而合同解除權(quán)為形成權(quán)，屬于私力救濟(jì)權(quán)，由債權(quán)人單方作出意思 表示即可。一般而言，主張解除的當(dāng)事人不必向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提起確認(rèn)之訴，但主張解除 的當(dāng)事人必須將解除合同的通知送達(dá)對方當(dāng)事人能夠控制的地方。4（三）合同解除權(quán)的行 使主體1、應(yīng)當(dāng)是合同當(dāng)事人，而非人民法院及其工作人員。對此，無論是從原經(jīng)濟(jì)合同 法第27條、第28條所規(guī)定的，當(dāng)出現(xiàn)了解除權(quán)行使的法定事由，當(dāng)事人一方要求變更或 解除經(jīng)濟(jì)合同時，應(yīng)及時通知對方，并且通知應(yīng)當(dāng)采用書面形式；或者是2003年3月1日起 實施的中華人民共和國農(nóng)村土地承包法第25條所做的進(jìn)一步明確規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)及其 工作人員不得利用職權(quán)干涉農(nóng)村

17、土地承包或者變更、解除承包合同?！钡纫幌盗蟹煞ㄒ?guī)來看， 我國法律對于合同解除權(quán)的規(guī)定在逐步完善的同時，始終堅持一個原則，即都將合同的解除 權(quán)賦予了合同當(dāng)事人，而未賦予人民法院或其他任何機(jī)構(gòu)。2、在實踐中須注意的是在通常情 況下只有守約方才享有解除權(quán)，違約一方不享有解除權(quán)。這對于法院在審理具體案件中審查 解除合同的相關(guān)法律文書是否齊備，明確享有解除權(quán)的主體是誰，然后做出正確裁決來說是 很重要的。（四）合同解除權(quán)行使的條件依照解除權(quán)的分類不同，合同解除權(quán)的行使也可分為 三種，即協(xié)商解除合同權(quán)的行使、約定解除合同權(quán)的行使和法定解除權(quán)的行使。市場經(jīng)濟(jì)情 況復(fù)雜多變，允許當(dāng)事人在訂立合同時附加解除條件

18、，而對于在合同中未預(yù)先規(guī)定解除條件 的，當(dāng)事人雙方可協(xié)商確定行使解除權(quán)，這樣可以使合同更能靈活地適應(yīng)新情況，更符合當(dāng) 事人的需要。約定解除合同權(quán)的行使，合同雙方當(dāng)事人在合同訂立時預(yù)先規(guī)定合同解除的條 件，當(dāng)條件成就時，合同當(dāng)事人一方或兩方可行使解除權(quán)。比如當(dāng)事人在訂立房屋租賃合同 時，可以約定，出租人應(yīng)當(dāng)保證承租人用電、用水及取暖。在這個合同中約定的是一種解除 權(quán)，當(dāng)出租人不能供應(yīng)水、電、暖時，約定的條件成就，承租人便可以行使解除合同的權(quán)利。 而法定解除權(quán)的行使必須依據(jù)法律的規(guī)定，我國現(xiàn)行合同法對此較以往有了重大改進(jìn)， 充分吸收了兩大法系及國際公約的立法經(jīng)驗，對法定合同解除條件作了較為嚴(yán)格的限

19、制。根 據(jù)合同法第94條的規(guī)定，行使法定合同解除權(quán)應(yīng)具備下列條件：（1）因不可抗力致使不 能實現(xiàn)合同的目的。所謂的不可抗力，是指是不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。 不可抗力包括地震、洪水、臺風(fēng)、海嘯等自然災(zāi)害；征收、征用等政府行為；罷工、騷亂社 會異常事件。不可抗力事件的發(fā)生，由于不是當(dāng)事人的過失造成的，對履行合同的影響可能 有大有小，對于完全可以通過延期履行合同從而實現(xiàn)合同的目的，不必行使法定解除權(quán)，因 不可抗力致使合同目的完全不能實現(xiàn)時，當(dāng)事人可根據(jù)情況行使法定解除權(quán)解除合同。（2） 因預(yù)期違約行使解除權(quán)。預(yù)期違約將不履行主債務(wù)的，在大陸法系中稱為拒絕履行。預(yù)期違 約構(gòu)成了對債權(quán)人

20、期待債權(quán)的侵害，同時構(gòu)成了對合同紀(jì)律的破壞，而且還將影響交易的正 常進(jìn)行，因此，法律除規(guī)定毀約承擔(dān)責(zé)任外，還賦予了非違約方法律救濟(jì)的權(quán)利。從拒絕履 行的形式來看，預(yù)期違約分兩種：明示毀約和默示毀約。明示毀約是指在合同履行期屆滿， 一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由明確表示將不履行其合同義務(wù)；默示毀約兩是指在履行期限屆滿前， 一方當(dāng)事人以自己的行為表明將不履行合同義務(wù)。從拒絕履行的時間來看，它又可分為兩種： 一種為履行期限屆滿的履行拒絕，此時根據(jù)債權(quán)人的選擇，債務(wù)人須負(fù)強(qiáng)制履行責(zé)任或損害 賠償責(zé)任；另一種為履行期限屆滿之前的履行拒絕，即合同一方當(dāng)事人在履行期屆滿以前明 確表示或以自己行為表明不履行債務(wù)時合同另

21、一方當(dāng)事人不必坐等履行期限的屆滿，可以直 接解除合同。我國舊合同法并不承認(rèn)履行期限屆滿以前的履行拒絕的解除權(quán)，新合同法 第94條第2款對此作了規(guī)定，無疑是一種進(jìn)步。（3）因履行遲延。它屬于時間不合格，它使 合同債權(quán)不能及時得到滿足，造成對合同債權(quán)的消極侵害。履行遲延須滿足以下要件：履 行是可能的，否則不存在履行的問題；在履行期限屆滿后，債務(wù)人沒有履行債務(wù)，這里的 沒有履行債務(wù)不包括不適當(dāng)履行，否則就構(gòu)成不完全履行，而非履行遲延了；遲延履行無 正當(dāng)理由。若當(dāng)事人有正當(dāng)理由發(fā)生履行遲延，對方當(dāng)事人應(yīng)給予債務(wù)人合理的寬期限，如 果在寬期限內(nèi)，債務(wù)人仍未履行其主債務(wù)時，就已表明債務(wù)人是有嚴(yán)重的過錯，因

22、此法律賦 予債權(quán)人于此情形下享有解除合同的權(quán)利。因履行遲延解除合同，以合同有無期限利益而有 所不同。如出租婚紗的人于婚禮后交付新婚紗，此時合同債權(quán)人可解除合同。（4）因根本違 約不能實現(xiàn)合同目的，即不完全履行。它是指當(dāng)事人一方雖為履行，但沒按合同債務(wù)的內(nèi)容 履行。當(dāng)事人在履行期限屆滿前，實施補(bǔ)足或改正行為，使履行達(dá)到了合同要求的，應(yīng)視為 已完全履行合同，雖然經(jīng)過補(bǔ)足或改正，但已超過履行期限的，應(yīng)付履行遲延的責(zé)任，已超 過履行期限，且補(bǔ)正不可能的，應(yīng)付不履行責(zé)任。（5）法律規(guī)定的其他解除情形。是指上述 四種情況之外的其他原因，在法律規(guī)定的情形下可以作為合同解除的條件。之所以這樣是由 于以上四項內(nèi)

23、容并沒有窮盡所有的法定解除情形，以起到補(bǔ)充作用。無論哪種解除權(quán)的行使 都必須以通知要件，對方當(dāng)事人有提出異議的權(quán)利，對合同的解除有異議的，可請求法院或 仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同能否解除。此外，合同法還規(guī)定了解除權(quán)行使的特別程序，即批準(zhǔn)和登記， 凡是合同生效必須辦理特別手續(xù)的，合同解除也應(yīng)辦理特別手續(xù)，常見的標(biāo)的物比較特殊的 合同，如房屋、土地使用權(quán)等，解除權(quán)人應(yīng)到原辦理合同登記的批準(zhǔn)的部門辦理解除手續(xù)， 否則不發(fā)生解除效力。（五）合同解除權(quán)行使的期限和程序要正確行使合同解除權(quán)。一方面要 不斷加強(qiáng)相關(guān)法律的宣傳，使群眾法制觀念增強(qiáng)和對合同解除的認(rèn)識加深，另一方面應(yīng)積極倡 導(dǎo)立法制度的詳盡化、法律制度的完

24、善化。合同法對行使解除權(quán)的主體、期限和程序都作了 規(guī)定。（1）合同解除權(quán)應(yīng)由法定的當(dāng)事人行使。法律權(quán)利的行使往往都應(yīng)在法律規(guī)定的范圍 內(nèi)有特定的人行使,合同解除權(quán)的當(dāng)事人也應(yīng)按合同法及相關(guān)法律的規(guī)定行使合同解除權(quán)。合同法第九十三條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致,可以解除合同.當(dāng)事人可以約定一方解除合同 的條件.解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同?！边@一規(guī)定將合同的解除權(quán)賦予了訂 立合同的雙方當(dāng)事人,與合同無關(guān)的公民或法人無權(quán)行使合同解除權(quán)。（2）解除權(quán)在適當(dāng)?shù)钠?限內(nèi)行使合同解除權(quán)。合同法第95條規(guī)定：“法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限， 期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或

25、者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限， 經(jīng)對方當(dāng)事人催告后在合理的期限內(nèi)不行使的，解除權(quán)消滅，合同關(guān)系繼續(xù)存在，當(dāng)事人仍 然要按合同履行義務(wù)。5該規(guī)定在對解除權(quán)人的解除權(quán)行使期限的規(guī)定，沒有明確限制，當(dāng) 事人可以視情況而自行確定期限行使解除權(quán)。（3）解除權(quán)以適當(dāng)?shù)姆绞叫惺购贤獬龣?quán)。合 同法第96條規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的， 應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除”而通知方式主要有書面、口頭或數(shù)據(jù)電文 等。最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第五條規(guī)定：“主張合同關(guān)系變更、 解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)舉證責(zé)任?！备鶕?jù)這個規(guī)

26、定， 合同解除不僅要通知對方，而且要以將來一旦產(chǎn)生訴訟能得以證明的方式通知。檢驗合同解 除權(quán)是否以有效方式行使主要看有無證據(jù)證明解約通知已送達(dá)對方當(dāng)事人，根據(jù)訴訟經(jīng)驗， 一般認(rèn)為以下方式將產(chǎn)生解約通知已送達(dá)的證明效力：經(jīng)受送達(dá)人簽收、特快專遞或快遞服 務(wù)、公證送達(dá)、約定通知方式等。在合同法翁5、96條中規(guī)定了行使合同解除權(quán)的期限 和應(yīng)當(dāng)遵循的程序，筆者認(rèn)為有不完善之處。由于在該法中，對解除權(quán)人的解除權(quán)行使期限 沒有明確限制，且對異議方擁有的異議權(quán)也沒有明確規(guī)定，當(dāng)合同解除權(quán)產(chǎn)生后，若解除權(quán) 人或異議方怠于行使權(quán)利就會使合同進(jìn)入一種特殊的懸空狀態(tài)，則使解除合同的效力長期處 于不穩(wěn)定狀態(tài)。這些情況

27、對雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益及合同交易安全秩序會產(chǎn)生不利影響，因 而應(yīng)做出完善規(guī)定，具體情況可以這樣規(guī)定：對通知可設(shè)定期限（如30天），使解除權(quán)人 盡快履行通知義務(wù)，如其不在該期限內(nèi)發(fā)出通知，應(yīng)視為解除權(quán)人放棄行使解除權(quán)。對異 議方行使異議權(quán)設(shè)定的期限（如15天），逾期視為放棄異議權(quán)，發(fā)生合同解除的法律后果。 合同法中可規(guī)定，異議方可請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。假使異議方怠 于行使該權(quán)利，審理程序或者仲裁程序?qū)o從啟動，應(yīng)明確解除權(quán)人也可行使該項權(quán)力。三、 合同解除權(quán)行使的法律效力合同解除權(quán)行使具有使基于合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅的效力。 合同解除是否有溯及力，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的約定和合

28、同的性質(zhì)，持續(xù)合同原則上無溯及力， 一次合同有溯及力。合同解除后，尚未履行的，終止履行，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行的情況及 合同的性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求損害賠償?？梢姡?合同解除的效力包含兩方面的內(nèi)容：（一）是終止履行的效力，即終止合同。合同解除后，可 以終止現(xiàn)有的合同關(guān)系，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系原則上不再對雙方當(dāng)事人發(fā)生效力；對 已經(jīng)進(jìn)行的履行原則上不能溯及。但無過錯的一方如能夠證明若不溯及解除前的行為，則已 經(jīng)進(jìn)行的履行將不能經(jīng)自己帶來利益甚至有可能帶來不應(yīng)有的損害進(jìn)，合同解除的效力也可 以溯及到合同成立之時。合同解除后有無溯及力應(yīng)綜合考慮以下兩個方面的因素

29、：1、合同解 除的原因合同的解除可歸因于一方當(dāng)事人的事由而導(dǎo)致的解除?？蓺w因于一方當(dāng)事人的事由 主要有根本違約、預(yù)期違約、遲延覆行等。對違約的合同解除有無溯及力的認(rèn)定應(yīng)以是否有 利于保護(hù)非違約方的利益為衡量標(biāo)準(zhǔn)，如果合同的解除溯及到合同成立時對非違約方的利益 保護(hù)有利，則應(yīng)認(rèn)定合同解除發(fā)生溯及既往的效力；反之則應(yīng)認(rèn)定合同解除無溯及力，僅向 將來發(fā)生效力。非違約的合同解除是指不可歸因于雙方當(dāng)事人中的任何一方的事由而引起的 合同解除，這種解除包括不可抗力、情勢變更引起的解除，協(xié)議解除，約定解除等。對非違 約的合同解除有無溯及力認(rèn)定要以是否有利于保護(hù)當(dāng)事人雙方的利益為衡量標(biāo)準(zhǔn)，因為非違 約的合同解除

30、雙方均沒有責(zé)任2、合同的種類從合同解除有無溯及力角度考察，取決于兩個 方面：一是當(dāng)事人是否請求。就是說，合同解除后，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，也可以不要 求恢復(fù)原狀。是否恢復(fù)原狀，首先取決于當(dāng)事人的意志。二是合同性質(zhì)。就是說，根據(jù)合同 性質(zhì)能夠恢復(fù)原狀的，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀；如果根據(jù)合同性質(zhì)不可能恢復(fù)原狀的，則 當(dāng)事人不能要求恢復(fù)原狀。6合同的種類呈現(xiàn)出繼續(xù)性合同和非繼續(xù)性合同兩種。繼續(xù)性合 同是指履行在一定的繼續(xù)的時間內(nèi)完成，而不是一時或一次完成的合同；非繼續(xù)性合同是指 履行一次性行為的合同。在我國大多數(shù)學(xué)者已形成這樣一種共識，即：非繼續(xù)性合同解除有 溯及力，理由是非繼續(xù)性合同是一次性行為

31、，這類合同被解除后一般能夠恢復(fù)原狀，合同解 除前雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系可溯及到合同成立時消滅；繼續(xù)性合同（如租賃合同、勞務(wù)合同、借 貸合同、委托合同等）解除無溯及力，這是因為這類合同被解除后，其解除前已經(jīng)產(chǎn)生的事實 狀態(tài)很難或無法恢復(fù)，合同解除的效力只能及于將來，即合同解除的效力從合同解除之日起 發(fā)生。筆者認(rèn)為以上觀點應(yīng)看作是一般原則，在具體認(rèn)定合同解除有無溯及力時還應(yīng)當(dāng)考慮 一些特殊情況，如雙方當(dāng)事人約定合同解除不產(chǎn)生溯及力的非繼續(xù)性合同解除無溯及力，標(biāo) 的物不可分的長期購銷合同屬于繼續(xù)性合同，這種合同解除一般產(chǎn)生溯及力等。（二）恢復(fù)原 狀1、恢復(fù)原狀的性質(zhì)合同解除后，當(dāng)事人雙方負(fù)有恢復(fù)原狀的義務(wù)，此種義務(wù)性質(zhì)如何， 學(xué)者見解不一。有的認(rèn)為其具有不當(dāng)?shù)美颠€的性質(zhì)，因為合同一經(jīng)解除即溯及于合同成立 之時，與自始未締結(jié)合同相同，各當(dāng)事人所負(fù)擔(dān)的本來給付消滅，因?qū)Ψ疆?dāng)事人為履行債務(wù) 所受領(lǐng)的給付，即為無合法依據(jù)而受益，這與不當(dāng)?shù)美诒举|(zhì)上無任何差異。有人認(rèn)為規(guī)定 受益人應(yīng)返還其因違反公平所獲利益的制度通常以受益人的財產(chǎn)狀態(tài)為基準(zhǔn)，即以現(xiàn)存利益 為其返還范圍，這與合同解除的恢復(fù)原狀，系以恢復(fù)到未為給付時同樣的狀態(tài)為目的，且以 給付的狀態(tài)為基準(zhǔn)以決定其返還范圍，在本質(zhì)上截然不同。這種觀點僅說明恢復(fù)原狀與不當(dāng) 得利不同，并未表明其性質(zhì)。本文認(rèn)為，由于我國尚不