公司法學(xué)教材教學(xué)課件(全)

1、公司法學(xué)說(shuō)明： 公司法是規(guī)定各種公司設(shè)立、活動(dòng)、解散以及其它對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 教學(xué)目標(biāo):是使學(xué)生掌握公司法律專(zhuān)業(yè)知識(shí)，培養(yǎng)專(zhuān)業(yè)技能，開(kāi)拓專(zhuān)業(yè)視野。 教學(xué)重點(diǎn):應(yīng)放在公司與公司法的基本知識(shí)、基本理論、基本制度上，以及分析問(wèn)題、解決問(wèn)題的能力培養(yǎng)上，運(yùn)用案例教學(xué)，提高學(xué)生理解法律與適用法律的能力。第一章 公司與公司法 第一節(jié) 公司概述第二節(jié) 公司與其他企業(yè)法律形態(tài)第三節(jié) 公司的沿革和作用 第四節(jié) 公司法概述第五節(jié) 公司法的形式 本章教學(xué)目的：使學(xué)生對(duì)公司與公司法有一個(gè)概括性的了解和認(rèn)識(shí)，對(duì)公司的概念和特征、公司法的性質(zhì)和地位有比較全面清晰的掌握。 本章導(dǎo)語(yǔ)： 本章教學(xué)要求：簡(jiǎn)要地介紹

2、公司及公司法的歷史沿革等相關(guān)知識(shí)，分析并闡釋公司的法律特征及其與獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)以及其他企業(yè)形態(tài)的聯(lián)系與區(qū)別，特別是對(duì)公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)、公司社團(tuán)性、公司法人人格否認(rèn)制度以及公司法的強(qiáng)制性和任意性等予以重點(diǎn)講解，使學(xué)生能夠明確理解和把握公司與其他企業(yè)形態(tài)的聯(lián)系與區(qū)別，并能運(yùn)用公司法人人格否認(rèn)理論對(duì)實(shí)踐中的相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行分析和解決。本章導(dǎo)語(yǔ)： 本章教學(xué)重點(diǎn)：公司的法律特征及其與獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)以及其他企業(yè)形態(tài)的聯(lián)系與區(qū)別、公司法人人格否認(rèn)制度。 本章教學(xué)難點(diǎn)：公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)、對(duì)公司社團(tuán)性的理解、公司法人人格否認(rèn)制度以及公司法的強(qiáng)制性和任意性。本章導(dǎo)語(yǔ)：第一節(jié) 公司概述一、公司的概念（一）大陸法

3、系的公司概念（附圖）（二）英美法系的公司概念（三）我國(guó)的公司概念在我國(guó)，公司是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。關(guān)鍵詞：依法設(shè)立；出資設(shè)立；股東有限責(zé)任；企業(yè)法人 （一）公司是以營(yíng)利為目的的企業(yè)組織 （二）公司具有獨(dú)立法人地位 1.公司擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn) 2.公司設(shè)有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu) 3.公司獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任 （三）公司是以股東投資為基礎(chǔ)組成的社團(tuán)法人 （四）公司是依法定條件和程序成立的企業(yè)法人 二、公司的特征（一）公司法人人格否認(rèn)制度概述 公司法人人格否認(rèn)制度是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用

4、，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格與股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)的一種法律制度。 三、公司法人人格否認(rèn)制度（二）我國(guó)公司法人人格否認(rèn)制度的形成與立法 我國(guó)2005年公司法第20條 公司法人人格否認(rèn)制度的確立是我國(guó)公司法制度的一個(gè)重大突破，同時(shí)也是世界公司立法的一大創(chuàng)新。（三）公司法人人格否認(rèn)的適用要件 1.主體要件 一是公司人格的濫用者，二是因公司法人人格濫用而受到損害，并有權(quán)提起訴訟的相對(duì)人。 2.行為要件 公司法人人格否認(rèn)適用的基本條件是存在股東濫用公司人格的事實(shí)和行為。 3.結(jié)果要件 公司人格否認(rèn)制度適用的一個(gè)重要條件是必須有損害事實(shí)存在，即

5、濫用行為造成了逃避債務(wù)、嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的結(jié)果。（四）公司法人人格否認(rèn)適用的情形 1.公司資本顯著不足 2.利用公司回避合同義務(wù) 3.利用公司規(guī)避法律義務(wù) 4.公司法人人格的形骸化： （1）股東對(duì)公司的不正當(dāng)控制 （2）財(cái)產(chǎn)混同 （3）業(yè)務(wù)混同 （4）組織機(jī)構(gòu)混同（五）公司法人人格否認(rèn)的適用后果 1.對(duì)公司的適用后果 公司法人人格否認(rèn)不是從根本上徹底、永久地取消公司的法人資格，而僅是在特定的法律關(guān)系中否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，從而追究濫用法人人格的股東的責(zé)任，實(shí)現(xiàn)利益補(bǔ)償。 2.對(duì)股東的適用后果 公司法人人格否認(rèn)所追究的責(zé)任主體應(yīng)限于實(shí)施濫用行為的股東，而不應(yīng)擴(kuò)及其他所有的股東。本節(jié)理論探討

6、* 關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的學(xué)說(shuō)： 1.經(jīng)營(yíng)權(quán)說(shuō) 2.結(jié)合權(quán)說(shuō) 3.雙重結(jié)構(gòu)說(shuō) 4.股權(quán)與公司所有權(quán)說(shuō) 5.綜合性權(quán)利說(shuō) 本節(jié)實(shí)務(wù)研究 * 關(guān)于執(zhí)行公司財(cái)產(chǎn)用于股東債務(wù)清償 明確公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)的區(qū)別，即物權(quán)與股權(quán)的區(qū)別。 股東的債務(wù)只能由其自身的財(cái)產(chǎn)償還，執(zhí)行的標(biāo)的也只能是公司財(cái)產(chǎn)以外的股東其他財(cái)產(chǎn)，在任何情況下，都不能強(qiáng)制執(zhí)行公司財(cái)產(chǎn)用于股東債務(wù)清償。第二節(jié)公司與其他企業(yè)法律形態(tài)一、企業(yè)法律形態(tài)概述公司與企業(yè)（一）企業(yè)法律形態(tài)之含義 所謂企業(yè)法律形態(tài)是指企業(yè)法或商法所確定的企業(yè)組織的存在形式，它包含著三層遞進(jìn)的含義：其一，企業(yè)的法律形態(tài)是企業(yè)賴以存在的形式。其二，企業(yè)的存在形式是多種多樣的，

7、在社會(huì)生活的不同方面，在不同的場(chǎng)合，企業(yè)以不同的面目出現(xiàn)。其三，企業(yè)法律形態(tài)亦非企業(yè)在一般法律意義上的存在形式，而是特指由企業(yè)法或商法所確定的存在形式。（二）企業(yè)法律形態(tài)之特點(diǎn) 1.法定性 2.普遍性 3.穩(wěn)定性（三）傳統(tǒng)企業(yè)法律形態(tài)與中國(guó)企業(yè)法律形態(tài)企業(yè)法律形態(tài)經(jīng)歷了長(zhǎng)期的歷史發(fā)展，早已形成了通行于西方各國(guó)的傳統(tǒng)類(lèi)型，按照成員構(gòu)成、責(zé)任形式、法律人格的不同分為獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)三大類(lèi)。中國(guó)企業(yè)法律形態(tài)：按照所有制性質(zhì)分為全民、集體、私營(yíng)企業(yè)。 （一）獨(dú)資企業(yè)的概念 獨(dú)資企業(yè)（Sole Propritorship 或Individual Enterprise）,亦稱個(gè)人企業(yè)，是由單獨(dú)

8、一人出資設(shè)立、由一人擁有和控制、并由一人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的企業(yè)。（二）獨(dú)資企業(yè)的法律地位 獨(dú)資企業(yè)法律地位的集中表現(xiàn)是其不具有獨(dú)立的法律人格，不具有法人地位，是典型的非法人企業(yè)。 二、公司與獨(dú)資企業(yè)（三）獨(dú)資企業(yè)與公司的比較 1.設(shè)立主體不同 2.成員人數(shù)不同 3.法律地位不同 4.財(cái)產(chǎn)關(guān)系不同 5.經(jīng)營(yíng)管理不同 6.責(zé)任承擔(dān)不同（一）合伙企業(yè)的概念 合伙企業(yè)是指二人以上按合伙協(xié)議，各自出資、共同經(jīng)營(yíng)組成的營(yíng)利性組織。（二）合伙企業(yè)的法律地位 合伙企業(yè)法律地位的集中表現(xiàn)是其不具有獨(dú)立的法律人格，不具有法人地位，與獨(dú)資企業(yè)一樣，也是非法人企業(yè)。三、公司與合伙企業(yè)（三）合伙企業(yè)與公司的比較 1.成立基

9、礎(chǔ)不同 2.法律地位不同 3.財(cái)產(chǎn)關(guān)系不同 4.人身關(guān)系不同 5.管理權(quán)利不同 6.盈虧分配不同 7.責(zé)任承擔(dān)不同 * 獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)與公司對(duì)比表：項(xiàng) 目獨(dú)資企業(yè)合伙企業(yè)公 司成立基礎(chǔ)法律地位財(cái)產(chǎn)關(guān)系管理權(quán)配置責(zé)任形式其他方面本節(jié)理論探討 * 合伙是否應(yīng)作為第三民事主體 對(duì)此有三種代表性的意見(jiàn)： （1）認(rèn)為合伙不能成為民事主體。 （2）認(rèn)為合伙是第三民事主體。 （3）認(rèn)為對(duì)合伙的法律地位不能一概而論，有些簡(jiǎn)單的臨時(shí)性的合伙，沒(méi)有形成企業(yè)組織，不能成為民事主體。而那些有自己的名稱或字號(hào)，有自己的組織機(jī)構(gòu)的合伙，則可成為第三民事主體。 本節(jié)實(shí)務(wù)研究 * 獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)能否以自己的名義起訴和

10、應(yīng)訴？民事主體與訴訟主體是兩個(gè)不同的概念。為了保護(hù)獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)以及與它們進(jìn)行民事交往的其他人的民事權(quán)益，簡(jiǎn)化訴訟程序，我國(guó)民事訴訟法賦予它們?cè)V訟權(quán)利能力，準(zhǔn)許它們以自己的名義起訴、應(yīng)訴，作為民事訴訟當(dāng)事人。第三節(jié) 公司的沿革和作用一、公司的沿革（一）西方國(guó)家公司的產(chǎn)生和發(fā)展 1.公司的萌芽時(shí)期 2.無(wú)限公司的產(chǎn)生、發(fā)展及其立法 3.兩合公司的產(chǎn)生、發(fā)展及其立法 4.股份有限公司的產(chǎn)生、發(fā)展及其立法 5.有限公司的產(chǎn)生、發(fā)展及其立法 6.西方資本主義國(guó)家公司立法的特點(diǎn)公司的沿革：獨(dú)資企業(yè)合伙企業(yè)公司企業(yè)股份公司無(wú)限公司有限公司（二）中國(guó)公司的產(chǎn)生和發(fā)展 1.1949年前（中華人民共和國(guó)成立

11、前） 2.19491956（國(guó)民經(jīng)濟(jì)恢復(fù)時(shí)期） 3.19561979（文革前與文革時(shí)期） 4.1979年以后（經(jīng)濟(jì)改革時(shí)期） 5.公司法的制定和修訂 1993年12月29日公司法頒布 2005年的修改和創(chuàng)新中華人民共和國(guó)公司法 1993年12月29日頒布 1999年12月25日修正 2004年08月28日修正 2005年10月27日修訂 共13章，219條 （一）獲取投資收益 （二）限制投資風(fēng)險(xiǎn) （三）募集經(jīng)營(yíng)資金 （四）實(shí)行科學(xué)管理 二、公司的作用第四節(jié) 公司法概述一、公司法的概念和性質(zhì)（一）公司法的概念 公司法是規(guī)定各種公司的設(shè)立、活動(dòng)、解散以及其它對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 （二）公

12、司法的性質(zhì) 1.公司法屬于私法 2.公司法屬于私法中的商事法 3.公司法屬于商事法中的商事主體法 （一）主體法和行為法的結(jié)合 （二）強(qiáng)制性和任意性的結(jié)合 （三）公司法表現(xiàn)為成文法 （四）公司法具有一定的國(guó)際性二、公司法的特點(diǎn)（一）基本原則 1.鼓勵(lì)投資原則 2.公司自治原則 3.對(duì)公司及利益相關(guān)者保護(hù)原則 4.股東平等原則 5.權(quán)利制衡原則 6.股東有限責(zé)任原則 7.公司社會(huì)責(zé)任原則三、公司法的基本原則和立法目標(biāo)（二）立法目標(biāo) 1.保障公司的合法權(quán)益 2.保障股東的合法權(quán)益 3.保障債權(quán)人利益和交易安全 4.保障職工的合法權(quán)益（一）公司法與民法（二）公司法與商法（三）公司法與經(jīng)濟(jì)法（四）公司法

13、與企業(yè)法（五）公司法與證券法（六）公司法與破產(chǎn)法（七）公司法與刑法四、公司法在法律體系中的地位本節(jié)理論探討 * 如何界定公司法的強(qiáng)制性和任意性關(guān)于公司法的性質(zhì)的觀點(diǎn)有三種： （1）強(qiáng)行法說(shuō)。 （2）任意法說(shuō)。 （3）綜合說(shuō)，即認(rèn)為公司法中既有強(qiáng)制性規(guī)則也有任意性規(guī)則，是二者的綜合。 本節(jié)實(shí)務(wù)研究 * 公司可否以章程改變公司法規(guī)定的股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)？【案例】 公司章程可否將股東會(huì)職權(quán)下放？董事會(huì)股東會(huì)職權(quán)職權(quán)公司章程？第五節(jié) 公司法的形式一、統(tǒng)一公司法 統(tǒng)一公司法也可稱之為公司法典，如如中華人民共和國(guó)公司法、法國(guó)公司法、英國(guó)公司法等。這種公司法是對(duì)各種公司的法律問(wèn)題予以全面、系統(tǒng)規(guī)定的法律規(guī)

14、范，如同民法典對(duì)各種民事關(guān)系予以全面、系統(tǒng)的規(guī)定一樣。二、單行公司法或特種公司法 單行公司法是指就某一種公司專(zhuān)門(mén)制定的法律。 在實(shí)行民商分立的國(guó)家，制定有獨(dú)立的商法典，公司法即為其中一個(gè)重要的部分。三、商法典 在實(shí)行民商統(tǒng)一的國(guó)家，沒(méi)有將商法從民法中獨(dú)立出來(lái)制成獨(dú)立的法典，而將其規(guī)定于民法之中，其中也包括公司方面的法律規(guī)范。四、民法典 根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的客觀情況和國(guó)家對(duì)其實(shí)行管理的需要，各國(guó)在制定統(tǒng)一公司法之外，一般都頒布有一些特別的法律、法令，就公司的某一方面的法律問(wèn)題作出特別的規(guī)定。 六、其它單行法中有關(guān)公司的規(guī)定五、特別法律、法令案例討論：如何理解公司的法律特征和 本案所體現(xiàn)的法律原則？

15、 【案情】 一個(gè)名叫薩洛蒙的店主把他個(gè)人擁有的一家鞋店賣(mài)給了由他本人以及其妻子、女兒和四個(gè)兒子組成的公司，賣(mài)價(jià)為3萬(wàn)英鎊。其中薩洛蒙本人認(rèn)購(gòu)了19994英鎊的股份，其他人每人僅認(rèn)購(gòu)了1英鎊的股份。另1萬(wàn)英鎊，作為擔(dān)保公司債券賣(mài)給了薩洛蒙。后來(lái)該公司因故歇業(yè)，而資產(chǎn)只剩下6000英鎊，但公司欠債除薩洛蒙本人的1萬(wàn)英鎊外，另有7000英鎊。其他債權(quán)人認(rèn)為薩洛蒙與其公司實(shí)際上是同一人，其公司不可能欠他的債，公司剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)用來(lái)向他們清償債務(wù)。 但法院最后判決，公司一經(jīng)成立，即成為與薩洛蒙獨(dú)立的法人。雖然薩洛蒙實(shí)際上是公司的所有者，幾乎是唯一的股東，但也只能以其近2萬(wàn)英鎊的股份出資對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)，同時(shí)，

16、薩洛蒙也是公司擔(dān)保債券的債權(quán)人，他有權(quán)比其他無(wú)擔(dān)保的債權(quán)人優(yōu)先得到清償。結(jié)果，薩洛蒙得到了公司所剩6000英鎊的財(cái)產(chǎn)，而其他債權(quán)人則分文未得。案例討論：上海公司是否有權(quán)對(duì)東方公 司的寫(xiě)字樓提出權(quán)利要求？ 【案情】上海華龍電器公司（簡(jiǎn)稱上海公司）訴珠海南方貿(mào)易公司（簡(jiǎn)稱珠海公司）貨款糾紛一案，經(jīng)法院判決，珠海公司應(yīng)向上海公司立即支付貨款 2600萬(wàn)元。因近年市場(chǎng)劇烈變化，珠海公司經(jīng)營(yíng)陷入困境，無(wú)力執(zhí)行法院判決立即支付貨款。上海公司經(jīng)多方查詢，了解到珠海公司曾投資澳門(mén)，與澳門(mén)另兩家公司三方合資設(shè)立了一家珠澳國(guó)際電器有限公司，并在其中投資 600萬(wàn)美元，擁有40的股權(quán)。珠澳公司成立后，基本上沒(méi)有開(kāi)展

17、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其名下也沒(méi)有多少貨幣資金和其他有形資產(chǎn)。但該公司卻在上海投資，與當(dāng)?shù)氐慕瘕埑墙ü竞腺Y設(shè)立了中外合資東方房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（簡(jiǎn)稱東方公司），該公司投入 1000萬(wàn)美元，擁有股權(quán)30%。東方公司是一個(gè)項(xiàng)目公司，其唯一經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目是開(kāi)發(fā)建設(shè)一個(gè)名為東方大廈的高檔寫(xiě)字樓。當(dāng)上海公司知悉該寫(xiě)字樓已基本完工并正在熱銷(xiāo)，其整個(gè)寫(xiě)字樓的市場(chǎng)價(jià)值在數(shù)億元時(shí)，便立即申請(qǐng)法院對(duì)該樓尚未出售的、價(jià)值約3000萬(wàn)美元的樓層進(jìn)行查封并強(qiáng)制執(zhí)行用于珠海公司對(duì)上海公司的貨款支付。珠海公司珠澳公司東方公司東方大廈上海公司案情關(guān)系圖示：應(yīng)償債務(wù)2600萬(wàn)可否請(qǐng)求執(zhí)行東方大廈？投資600萬(wàn)美元，持股40%投資1000萬(wàn)美元

18、，持股30%項(xiàng)目公司，價(jià)值數(shù)億元 法院根據(jù)上海公司的請(qǐng)求予以查封，并準(zhǔn)備強(qiáng)制前述的判決。 【問(wèn)題】（1）上海公司是否有權(quán)對(duì)東方公司的寫(xiě)字樓 提出權(quán)利要求？（2）本案的判決應(yīng)如何執(zhí)行？案例討論：光明百貨商店和萬(wàn)利有限 公司各應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？ 【案情】 正大有限責(zé)任公司是光明百貨商店和萬(wàn)利有限責(zé)任公司的債權(quán)人。光明百貨商店由甲、乙、丙三人合伙組成,每人出資30萬(wàn)元,共有資本90萬(wàn)元。1997年12月初,正大公司曾向光明百貨商店發(fā)運(yùn)一批針織服裝,價(jià)款總計(jì)30萬(wàn)元人民幣。付款期限屆滿時(shí),光明百貨商店沒(méi)有按約付款。經(jīng)正大公司多方調(diào)查,才知道該店由于經(jīng)營(yíng)不善,已經(jīng)拖欠了多筆大額債務(wù)。而合伙人甲因商店負(fù)債累

19、累,不告而別。乙、丙也不得不宣告企業(yè)解散。 在清算過(guò)程中發(fā)現(xiàn),百貨商店已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債,其尚有資產(chǎn)60萬(wàn)元,所欠債務(wù)已經(jīng)達(dá)到150萬(wàn)元,其中包括欠正大公司的30萬(wàn)元貨款。乙、丙聲稱他們將以企業(yè)的全部剩余財(cái)產(chǎn)清償債務(wù),超過(guò)部分的債務(wù)不再清償。正大公司因此與之發(fā)生糾紛。正大公司光明百貨萬(wàn)利公司30萬(wàn)150萬(wàn)資產(chǎn)：60萬(wàn)債務(wù)：150萬(wàn)資產(chǎn)：600萬(wàn)債務(wù)：750萬(wàn)債權(quán)人 正大公司的另一債務(wù)人是萬(wàn)利公司。該公司由通寶貿(mào)易公司等5家企業(yè)共同發(fā)起成立,注冊(cè)資本為500萬(wàn)元人民幣,每方各出資100萬(wàn)元,開(kāi)業(yè)不久,在激烈的競(jìng)爭(zhēng)中,萬(wàn)利公司因經(jīng)營(yíng)不善于1998年7月宣告破產(chǎn)。該公司破產(chǎn)時(shí)尚有資產(chǎn)600萬(wàn)元,所欠債

20、務(wù)為750萬(wàn)元,其中包括欠正大公司150萬(wàn)元。正大公司分別將這兩家企業(yè)訴至法院,要求清償全部債務(wù)。 【問(wèn)題】光明百貨商店和萬(wàn)利有限公司各應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？本章前沿問(wèn)題： 1.關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)。2.關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行公司財(cái)產(chǎn)用于股東債務(wù)清償。3.合伙是否應(yīng)作為第三民事主體。4.如何界定公司法的強(qiáng)制性和任意性。本章思考題：1.簡(jiǎn)述公司獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)和意義。2.如何理解公司財(cái)產(chǎn)責(zé)任的獨(dú)立性？3.如何理解公司的社團(tuán)性與對(duì)一人公司的承認(rèn)？4.簡(jiǎn)述公司法的強(qiáng)制性與任意性的關(guān)系？5.簡(jiǎn)述公司法人人格否認(rèn)的法理根據(jù)和適用要件。再 見(jiàn)！超級(jí)鏈接目錄：1.大陸法系的公司概念2.公司的機(jī)制3.公司與企業(yè)的關(guān)系大陸法系的

21、公司概念： 依法成立的 營(yíng)利 社團(tuán) 法人 法人公法人私法人財(cái)團(tuán)法人社團(tuán)法人公益性社團(tuán)法人營(yíng)利性社團(tuán)法人一般意義的依法成立的公司 公司的機(jī)制：發(fā)起人（股東）公司（法人）相對(duì)人（主體）投資交易公司章程營(yíng)利設(shè)立 公司與企業(yè)的關(guān)系：企 業(yè)共同企業(yè)個(gè)人企業(yè)法人企業(yè)非法人企業(yè)公 司其他法人合伙企業(yè)有限合伙第二章 公司的類(lèi)型第一節(jié) 公司的分類(lèi)第二節(jié) 有限責(zé)任公司第三節(jié) 股份有限公司第四節(jié) 一人公司第五節(jié) 國(guó)有獨(dú)資公司第六節(jié) 上市公司第七節(jié) 外商投資企業(yè)（公司） 本章教學(xué)目的：通過(guò)本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生對(duì)公司的類(lèi)型、各種公司的特點(diǎn)及不同的法律地位和法律關(guān)系有一個(gè)準(zhǔn)確的理解和掌握。本章導(dǎo)語(yǔ)：本章教學(xué)要求：全面、系統(tǒng)

22、地介紹公司的分類(lèi)及有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點(diǎn)，詳細(xì)、深入地講解我國(guó)對(duì)一人公司的承認(rèn)及其特別法律規(guī)制，并對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司、上市公司和外商投資企業(yè)給予一般性的講解，使學(xué)生在了解公司的類(lèi)型的基礎(chǔ)上，對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點(diǎn)以及我國(guó)對(duì)一人公司的特別法律規(guī)制有全面、透徹的掌握，對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司的特征、公司申請(qǐng)上市的條件和程序以及外商投資企業(yè)的法定類(lèi)型和法律性質(zhì)有清晰明確的理解和把握。本章導(dǎo)語(yǔ)：本章教學(xué)重點(diǎn)：有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點(diǎn)、我國(guó)對(duì)一人公司的承認(rèn)及其特別法律規(guī)則、公司上市的條件、外商投資企業(yè)的法定類(lèi)型和法律性質(zhì)。本章導(dǎo)語(yǔ)：本章教學(xué)難點(diǎn)：有限責(zé)任公司與股份有限公司的比較、母

23、公司與子公司、本公司與分公司的不同法律地位和相互關(guān)系、對(duì)一人公司的特別法律規(guī)制、外商投資企業(yè)法與公司法的沖突與適用。本章導(dǎo)語(yǔ)：第一節(jié) 公司的分類(lèi)一、無(wú)限公司、有限公司、股份有限公司與兩合公司（一）無(wú)限公司 無(wú)限公司（Unlimited Company），是無(wú)限責(zé)任公司的簡(jiǎn)稱，它是由兩個(gè)以上的股東組成的、全體股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任的公司。（二）有限公司 有限公司（limited company），亦稱有限責(zé)任公司，是由兩個(gè)以上的股東出資組成，每個(gè)股東以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（三）股份有限公司 股份有限公司（Stock Corpor

24、ation或Company Limited by Share），又稱股份公司，是指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 （四）兩合公司 兩合公司（Limited Partnership），是指由無(wú)限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成，無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任，有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。（一）封閉式公司 封閉式公司又稱為不上市公司、私公司或非公開(kāi)招股公司。其特點(diǎn)是公司的股份只能向特定范圍的股東發(fā)行，而不能在證券交易所公開(kāi)向社會(huì)發(fā)行，股東擁有的股份或股票可以有條件

25、地轉(zhuǎn)讓?zhuān)荒茉谧C券交易所公開(kāi)掛牌買(mǎi)賣(mài)或流通。二、封閉式公司與開(kāi)放式公司（二）開(kāi)放式公司 開(kāi)放式公司又稱為上市公司、公眾公司或公開(kāi)招股公司，其特點(diǎn)與封閉式公司正相反，它可以在證券市場(chǎng)上向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票，股東擁有的股票也可以在證券交易所自由地買(mǎi)賣(mài)或交易。 （一）人合公司 人合公司指以股東個(gè)人條件作為公司信用基礎(chǔ)而組成的公司。（二）資合公司 資合公司指以公司資本和資產(chǎn)條件作為其信用基礎(chǔ)的公司。（三）人合兼資合公司 人合兼資合公司指信用基礎(chǔ)兼具股東個(gè)人信用及公司資本和資產(chǎn)信用的公司，公司既有人合性質(zhì)又有資合性質(zhì)。三、人合公司、資合公司與人合兼資合公司（一）國(guó)營(yíng)公司 其特點(diǎn)是全部資本由國(guó)家投資，國(guó)家

26、作為股東參與公司的利潤(rùn)分配，公司的經(jīng)營(yíng)管理由國(guó)家代表、企業(yè)代表和工會(huì)代表組成的董事會(huì)負(fù)責(zé)，同時(shí)其資本也不分為股份。（二）公營(yíng)公司與民營(yíng)公司 公營(yíng)公司是指政府資本超過(guò)公司總資本額50%以上的公司。 民營(yíng)公司是指私人資本超過(guò)公司總資本額50%以上的公司。 四、國(guó)營(yíng)公司、公營(yíng)公司與民營(yíng)公司 母公司，是指擁有另一公司一定比例以上的股份，或通過(guò)協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營(yíng)實(shí)行實(shí)際控制的公司。 與此對(duì)應(yīng)，其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過(guò)協(xié)議受到另一公司實(shí)際控制的公司即為子公司。 五、母公司與子公司母子公司之間法律關(guān)系的特點(diǎn)是： 1.子公司受母公司的實(shí)際控制； 2.母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要

27、基于股權(quán)的占有； 3.母公司、子公司各為獨(dú)立的法人。（一）關(guān)聯(lián)公司 廣義的關(guān)聯(lián)公司，指兩個(gè)以上獨(dú)立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司，則僅指存在持股關(guān)系但未達(dá)到控制程度的公司。（二）公司集團(tuán) 公司集團(tuán)亦稱企業(yè)集團(tuán)，它是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨(dú)立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團(tuán)體。六、關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán) 許多大型公司的業(yè)務(wù)分布于各個(gè)地方，甚至不同國(guó)家，直接從事這些業(yè)務(wù)的許多都是公司內(nèi)部所設(shè)置的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)，它們就是所謂的分公司，而公司本身則稱為本公司或總公司。 七、本公司與分公司凡依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)登記設(shè)立的公司，無(wú)論有無(wú)外國(guó)股東，無(wú)論外國(guó)股東出資多

28、少，如各種形式的外商投資公司，都是中國(guó)公司，亦即本國(guó)公司。外國(guó)公司則是相對(duì)本國(guó)公司所稱。外國(guó)公司是指非依所在國(guó)（東道國(guó)）法律并且非經(jīng)所在國(guó)登記而成立的、但經(jīng)所在國(guó)政府許可在所在國(guó)進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)?？鐕?guó)公司是指以本國(guó)為基地，在其他國(guó)家或地區(qū)設(shè)立分公司、子公司或其他參股性投資企業(yè)，從事國(guó)際性生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)及服務(wù)活動(dòng)的大型經(jīng)濟(jì)組織。八、本國(guó)公司、外國(guó)公司與跨國(guó)公司本節(jié)理論探討 * 美國(guó)公司類(lèi)型與大陸法國(guó)家公司類(lèi)型的比較 美國(guó)公司形式分為三類(lèi)： 商事公司（Business Corporation） 非盈利公司（Not-for-Profit Corporation） 有限責(zé)任公司（Limited Liab

29、ility Company） 其中，商事公司通常被分為： 開(kāi)放式公司（Publicly Held Corporation）和 封閉式公司（Privately Held Corporation）。 本節(jié)理論探討 * “次級(jí)債權(quán)”理論 “次級(jí)債權(quán)”理論，即債權(quán)居次規(guī)則，是指在存在控制與從屬關(guān)系的關(guān)聯(lián)企業(yè)中，為了保障從屬公司債權(quán)人的正當(dāng)利益免受控制公司的不法侵害，規(guī)定在從屬公司的清算、和解或重整等程序中，控制公司對(duì)從屬公司的債權(quán)，不論其有無(wú)別除權(quán)或優(yōu)先權(quán)，均應(yīng)次于從屬公司的其他債權(quán)人受清償。 “次級(jí)債權(quán)”理論可分為自動(dòng)居次原則與衡平居次原則。 本節(jié)實(shí)務(wù)研究 * 分公司能否以自己名義簽約和作為訴訟主體

30、？ 分公司作為一種相對(duì)獨(dú)立的公司經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，仍具有經(jīng)營(yíng)的能力和資格，為此，分公司需要向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司可以以自己的名義獨(dú)立訂立合同，也可以以自己的名義獨(dú)立參加訴訟。第二節(jié) 有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念和特征（一）概念 有限責(zé)任公司，亦簡(jiǎn)稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成，股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二）特征 1.股東人數(shù)有法定限制 2.股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 3.公司設(shè)立程序簡(jiǎn)便，組織機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單 4.公司兼具資合性與人合性 有限公司兼采了無(wú)限公司和有限公司的優(yōu)點(diǎn)，同時(shí)又克服了它們的不足。

31、一方面，有限公司具有無(wú)限公司的人合性特點(diǎn)，股東相互了解信任，而這些股東又不必象無(wú)限公司股東那樣承擔(dān)無(wú)限責(zé)任； 另一方面，有限公司又具有股份有限公司資合性的特點(diǎn)，股東既對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，又不須象股份有限公司股東那樣，以放棄對(duì)公司業(yè)務(wù)的管理權(quán)作為代價(jià)；有限公司的財(cái)務(wù)情況亦無(wú)須對(duì)外公開(kāi)。 二、有限責(zé)任公司評(píng)價(jià)和適用第三節(jié) 股份有限公司一、股份有限公司的概念及特征（一）概念 股份有限公司，又簡(jiǎn)稱為股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二）特征 1.股東人數(shù)具有廣泛性 2.股東的出資具有股份性 3.股東責(zé)任具有有

32、限性 4.股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開(kāi)性、自由性 5.公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開(kāi)性 6.公司信用基礎(chǔ)的資合性（一）股份有限公司的優(yōu)越性 1.利于集資 2.分散風(fēng)險(xiǎn) 3.公眾性強(qiáng) 4.股東變更容易 5.管理科學(xué)二、股份有限公司的評(píng)價(jià)和地位（二）股份有限公司的不足之處 1.設(shè)立程序復(fù)雜，設(shè)立責(zé)任較重，公司管理機(jī)關(guān)復(fù)雜，活動(dòng)多受約束。 2.易于少數(shù)股東對(duì)公司的操縱、控制和壟斷的形成。 3.股東流動(dòng)性大，不易控制掌握，股東對(duì)于公司缺乏責(zé)任感。 4.股票交易市場(chǎng)易于成為不法者的投機(jī)場(chǎng)所。第四節(jié) 一人公司一、一人公司的概念和特征 （一）概念 一人公司又稱獨(dú)資公司，是指股東（自然人或法人)僅為一人，并由該股東持有公司的全部

33、出資或所有股份的公司，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。 （二）特征（一）國(guó)外立法對(duì)一人公司的承認(rèn) 1.股份社團(tuán)說(shuō) 2.潛在社團(tuán)說(shuō) 3.特別財(cái)產(chǎn)論說(shuō)（二）我國(guó)公司法對(duì)一人公司的承認(rèn) 1.尊重事實(shí)，鼓勵(lì)投資，便利公司設(shè)立，減少?zèng)_突。 2.順應(yīng)全球立法趨勢(shì)。 3.一人公司與法人制度的本質(zhì)和債權(quán)人保護(hù)并不矛盾。二、對(duì)一人公司的承認(rèn)我國(guó)公司法對(duì)一人公司的特別規(guī)定： 1.更高的最低資本額標(biāo)準(zhǔn)和更嚴(yán)格的出資交納要求 2.規(guī)定了設(shè)立一人公司的限制 3.規(guī)定了特別的公示和透明要求 4.規(guī)定了更簡(jiǎn)易的管理方式 5.強(qiáng)調(diào)了會(huì)計(jì)審計(jì)的要求 6.規(guī)定了財(cái)產(chǎn)獨(dú)立舉證責(zé)任倒置的法律規(guī)則三、一人公司的特別法律規(guī)則本節(jié)理論探討

34、 * 一人公司的財(cái)務(wù)監(jiān)督問(wèn)題 法國(guó)公司立法對(duì)于一人公司財(cái)務(wù)監(jiān)控問(wèn)題的規(guī)定：首先，會(huì)計(jì)監(jiān)督遴選制度。其次，禁止一人公司股東及其親屬擔(dān)任公司監(jiān)察人。本節(jié)實(shí)務(wù)研究 * 因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而形成一人公司的法律適用 只要股權(quán)交易行為本身沒(méi)有違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定即為有效。交易的后果，權(quán)屬變動(dòng)的結(jié)果違反了公司法的強(qiáng)制性規(guī)范，通常屬于可以補(bǔ)救的瑕疵。我們應(yīng)當(dāng)本著提高公司運(yùn)作效率，維護(hù)交易秩序的原則要求股東限期對(duì)公司瑕疵進(jìn)行補(bǔ)救。只有在公司喪失其成立的基本條件瑕疵無(wú)法治愈時(shí)，我們才可以按照公司法的相關(guān)規(guī)定解散公司，消滅公司人格。第五節(jié) 國(guó)有獨(dú)資公司一、國(guó)有獨(dú)資公司的概念和特征（一）概念 國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)投資、

35、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。（二）特征 1.國(guó)有獨(dú)資公司是特殊的“一人公司”； 2.國(guó)有獨(dú)資公司是特殊的有限責(zé)任公司。 依照原公司法的規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)特別適用于國(guó)家壟斷經(jīng)營(yíng)的領(lǐng)域和行業(yè)。國(guó)務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司應(yīng)當(dāng)采取國(guó)有獨(dú)資公司的形式。所謂特殊產(chǎn)品或者特定行業(yè)，是指關(guān)系國(guó)計(jì)民生或國(guó)家專(zhuān)營(yíng)的產(chǎn)品、行業(yè)，包括郵政、鐵路、軍火、煙草、稀有金屬及從事國(guó)家機(jī)密、尖端技術(shù)研究、生產(chǎn)的企業(yè)等。根據(jù)一定時(shí)期的產(chǎn)業(yè)政策和競(jìng)爭(zhēng)政策，國(guó)務(wù)院可以確定這些產(chǎn)品和行業(yè)的壟斷程度或適當(dāng)引進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)，具體確定應(yīng)采取國(guó)有獨(dú)資公司的范圍。

36、國(guó)家獨(dú)資公司經(jīng)營(yíng)的目的在于強(qiáng)化國(guó)家對(duì)這些領(lǐng)域的集中控制。 二、國(guó)有獨(dú)資公司的適用與評(píng)價(jià)第六節(jié) 上市公司一、上市公司的概念與特征（一）概念 股份有限公司，依其發(fā)行的股票是否公開(kāi)上市交易，分為上市公司和非上市公司。所謂上市公司，是指所發(fā)行的股票經(jīng)在證券交易所上市交易的股份有限公司。（二）特征 1.上市公司是股份有限公司的一種 2.上市公司的股票上市必須符合法定條件并由證券交易所依法審核同意 3.上市公司的股票在證券交易所上市交易（一）增強(qiáng)公司融資功能（二）提高股東的投資回報(bào)（三）提高公司的知名度和商譽(yù)（四）規(guī)范公司行為，提高管理水平 二、公司上市的目的與作用 根據(jù)我國(guó)證券法的規(guī)定，公司上市的條件為

37、： 1.股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開(kāi)發(fā)行； 2.公司股本總額不少于人民幣3000萬(wàn)元； 3.公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，公開(kāi)發(fā)行股份的比例為10%以上； 4.公司最近3年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。三、公司上市的條件 根據(jù)我國(guó)證券法的規(guī)定,公司上市的程序?yàn)椋?1.向證券交易所提出申請(qǐng)并按規(guī)定報(bào)送各種申請(qǐng)文件 2.證券交易所審核同意 3.與證券交易所簽訂上市協(xié)議 4.在規(guī)定期限內(nèi)公告股票上市的有關(guān)文件，并將該文件置備于指定場(chǎng)所供公眾查閱 5.公告有關(guān)上市事項(xiàng) 6.掛牌上市四、公司上市的程序第七節(jié) 外商投資企業(yè)（公司）一、外商投

38、資企業(yè)的概念和特征（一）概念 中國(guó)的外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的、部分或全部資金來(lái)自境外、外國(guó)投資者有相應(yīng)的支配、控制權(quán)的企業(yè)或公司，是國(guó)際私人資本對(duì)中國(guó)進(jìn)行直接投資的方式（二）特征 1.由外國(guó)投資者參與設(shè)立或由外國(guó)投資者單獨(dú)設(shè)立 2.依照中國(guó)法律、在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立 3.由外國(guó)投資者以私人直接投資方式設(shè)立（一）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（二）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（三）外資企業(yè) 二、外商投資企業(yè)的法定類(lèi)型（一）合資企業(yè)的法律性質(zhì) 合資企業(yè)是有限公司的一種，其與普通有限公司的區(qū)別在于股東必須由中方投資者和外方投資者共同組成。（二）合作企業(yè)的法律性質(zhì) 在目前法律對(duì)非法人型合作企業(yè)未作規(guī)

39、定的情況下，其法律形式可參照合伙型聯(lián)營(yíng)組織的規(guī)定執(zhí)行。三、外商投資企業(yè)的法律性質(zhì)（三）外資企業(yè)的法律性質(zhì) 外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任適用中國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定。 外商投資的有限責(zé)任公司適用公司法；有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)的法律有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。四、外商投資企業(yè)的法律適用案例討論：本案應(yīng)如何處理？ 【案情】 天路皮革有限公司下設(shè)兩個(gè)分公司，分別是北京分公司和廣州分公司。2000年6月5日，廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司

40、營(yíng)業(yè)執(zhí)照與興業(yè)百貨公司簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同。合同訂立后，興業(yè)公司即按合同約定付給了廣州分公司定金。1個(gè)星期后，廣州分公司按合同約定的期限交貨，但經(jīng)興業(yè)公司檢驗(yàn)，皮箱質(zhì)量明顯不符合合同約定，于是興業(yè)公司當(dāng)即提出質(zhì)量異議要求雙倍返還定金并要求支付違約金。而廣州分公司卻堅(jiān)持要興業(yè)公司按合同如期付款，于是興業(yè)公司向法院提起訴訟。 廣州分公司參加了訴訟，并要求天路皮革有限公司(總公司)參加訴訟。但總公司認(rèn)為：（1）廣州分公司的經(jīng)濟(jì)效益都留在分公司，只上繳約定的承包金額；（2）按公司章程規(guī)定，下屬分公司經(jīng)理的委任，須經(jīng)董事會(huì)決定，而廣州分公司現(xiàn)任經(jīng)理劉某卻是由本公司總經(jīng)理李某擅自委任的，對(duì)于劉某的行為，本公

41、司不支持，也不承擔(dān)民事責(zé)任。 在本案民事責(zé)任的承擔(dān)上，法院內(nèi)部出現(xiàn)了兩種意見(jiàn)： 一種意見(jiàn)認(rèn)為，天路公司總經(jīng)理李某違反公司章程規(guī)定，擅自委任劉某為廣州分公司經(jīng)理，此行為是職務(wù)上的越權(quán)行為，不能代表公司的意志。 因此，劉某的廣州分公司經(jīng)理的身份是不合法的，其代表廣州分公司簽訂的合同不具有法律上的效力。由此所產(chǎn)生的法律責(zé)任由行為人劉某承擔(dān)，天路皮革公司不承擔(dān)民事責(zé)任。 另一種意見(jiàn)認(rèn)為，劉某任分公司經(jīng)理是否符合公司章程的要求，這是公司內(nèi)部的事務(wù)，并不能因此影響其行為在對(duì)外關(guān)系中所具有的合法性，不能以其內(nèi)部關(guān)系對(duì)抗善意第三人的利益，天路皮革公司應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。但由于廣州分公司平時(shí)只上繳約定的承包金額，有

42、獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)利益，故應(yīng)由天路皮革公司和廣州分公司承擔(dān)連帶責(zé)任。 【問(wèn)題】本案應(yīng)如何處理？ 注：本案例節(jié)選自徐曉松主編、陳麗蘋(píng)副主編公司法學(xué)案例教程本章前沿問(wèn)題： 1.“次級(jí)債權(quán)”理論2.分公司能否以自己名義簽約和作為訴訟主體3.一人公司的法律規(guī)制本章思考題：1.簡(jiǎn)述母公司與子公司的之間的法律關(guān)系。2.子公司與分公司的法律地位和內(nèi)部法律關(guān)系有何不同？3.分析關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán)的法律地位。4.人合公司與資合公司劃分的立法意義與理論意義。5.比較有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同。6.股份有限公司的作用與公司上市的意義是什么？7.簡(jiǎn)述一人公司的法律規(guī)制。8.國(guó)有獨(dú)資公司與一般有限公司有何不同？9.簡(jiǎn)析外

43、商投資公司的法定類(lèi)型及各自的法律地位。 再 見(jiàn)！超級(jí)鏈接目錄：1.母公司與子公司母公司與子公司（控制關(guān)系）總公司與分公司（從屬關(guān)系）公司子公司控制關(guān)系分公司從屬投資協(xié)議* 母公司與子公司第三章 公司的設(shè)立第一節(jié) 公司設(shè)立概述第二節(jié) 公司設(shè)立登記第三節(jié) 公司設(shè)立的效力第四節(jié) 公司設(shè)立的條件第五節(jié) 公司設(shè)立的程序第六節(jié) 公司的名稱和住所 本章教學(xué)目的：通過(guò)本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生對(duì)公司的設(shè)立有一個(gè)全面、系統(tǒng)的理解和掌握，為進(jìn)一步學(xué)好公司法的其他制度打下基礎(chǔ)。本章導(dǎo)語(yǔ)：本章教學(xué)要求：重點(diǎn)介紹公司設(shè)立的原則、方式，深入闡釋并分析公司設(shè)立的效力和條件，對(duì)公司的設(shè)立登記和公司的名稱和住所給與一般性的講解，使學(xué)生能

44、夠?qū)驹O(shè)立的原則、方式、效力、條件等有清晰、透徹的掌握，并能結(jié)合具體的實(shí)際問(wèn)題，對(duì)公司設(shè)立行為的性質(zhì)、設(shè)立中公司的法律地位、發(fā)起人的法律責(zé)任等加以分析，對(duì)公司的設(shè)立登記、公司的名稱和住所等有一般性的了解。本章導(dǎo)語(yǔ)：本章教學(xué)重點(diǎn)：公司設(shè)立的原則、方式、條件和效力。本章教學(xué)難點(diǎn)：公司設(shè)立與成立的區(qū)別、公司設(shè)立行為的性質(zhì)及設(shè)立中公司的法律地位、發(fā)起人的法律責(zé)任。 本章導(dǎo)語(yǔ)：第一節(jié) 公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立的概念和特征（一）公司設(shè)立的概念 公司設(shè)立，是指設(shè)立人依公司法的規(guī)定在公司成立之前為組建公司進(jìn)行的、目的在于取得公司主體資格的活動(dòng)。 公司的成立與設(shè)立的區(qū)別主要有： 1.發(fā)生階段不同 2.行為性質(zhì)

45、不同 3.法律效力不同* 公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別？公司設(shè)立公司成立發(fā)生階段在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之前在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之時(shí)行為性質(zhì)法律行為行政行為的結(jié)果法律效力設(shè)立中的公司，不具有獨(dú)立主體資格，其內(nèi)外部關(guān)系視為合伙使公司成為獨(dú)立主體（二）公司設(shè)立的特征 1.設(shè)立的主體是發(fā)起人 2.設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立之前，并應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行法定的條件和程序 3.設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格 4.公司的種類(lèi)不同，設(shè)立行為的內(nèi)容也就不盡一致（一）國(guó)外公司設(shè)立原則的沿革 1.自由設(shè)立主義 2.特許設(shè)立主義 3.核準(zhǔn)設(shè)立主義 4.單純準(zhǔn)則設(shè)立主義 5.嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義二、公司設(shè)立的原則（二）我國(guó)公司設(shè)立的原則

46、 我國(guó)現(xiàn)行的公司設(shè)立原則是嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義和核準(zhǔn)設(shè)立主義的結(jié)合：有限責(zé)任公司的設(shè)立采用嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義，股份有限公司的設(shè)立采用核準(zhǔn)設(shè)立主義。（一）發(fā)起設(shè)立 1.概念及意義 發(fā)起設(shè)立，又稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。 2.法律限制 公司法第26條、第81條三、公司設(shè)立的方式（二）募集設(shè)立 1.概念及意義 募集設(shè)立，又稱漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。 2.法律限制 我國(guó)公司法第85條規(guī)定：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；但是，法律、行

47、政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！北竟?jié)理論探討 * 公司發(fā)起人的法律地位 （1）無(wú)因管理說(shuō) （2）為第三人利益契約說(shuō) （3）設(shè)立中的公司機(jī)關(guān)說(shuō) （4）當(dāng)然繼承說(shuō)本節(jié)理論探討 * 公司設(shè)立行為的性質(zhì) （1）契約行為說(shuō) （2）單獨(dú)行為說(shuō) （3）合并行為說(shuō) （4）共同行為說(shuō) 本節(jié)實(shí)務(wù)研究 * 發(fā)起人在公司成立前所為的與設(shè)立無(wú)關(guān)的行為是否有效？ 如果公司成立，發(fā)起人在設(shè)立過(guò)程中為設(shè)立公司所為的行為的后果原則上由成立后的公司承擔(dān)，而其以擬設(shè)立的公司的名義從事的與設(shè)立公司無(wú)關(guān)的行為的后果原則上應(yīng)由其自己承擔(dān)，對(duì)此，實(shí)踐中不存爭(zhēng)議。但是，發(fā)起人以擬設(shè)立的公司的名義從事的與設(shè)立公司無(wú)關(guān)的行為，其效力如何？實(shí)踐中對(duì)

48、此有不同主張。有人認(rèn)為此類(lèi)行為一律無(wú)效，發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)無(wú)效合同的法律責(zé)任；有人認(rèn)為應(yīng)根據(jù)具體情況分別確認(rèn)其效力。 第二節(jié) 公司的設(shè)立登記一、公司登記概述（一）公司登記的含義 公司登記是指公司在設(shè)立、變更、終止時(shí)，依法在公司注冊(cè)登記機(jī)關(guān)由申請(qǐng)人提出申請(qǐng)，主管機(jī)關(guān)審查無(wú)誤后予以核準(zhǔn)并記載法定登記事項(xiàng)的行為。（二）公司登記與營(yíng)業(yè)登記 公司登記不同于營(yíng)業(yè)登記。公司登記屬于法人登記，目的是創(chuàng)設(shè)法律人格，賦予公司以獨(dú)立主體資格。營(yíng)業(yè)登記又稱商事登記、商業(yè)登記，其作用則是政府承認(rèn)某項(xiàng)營(yíng)業(yè)及其某一商號(hào)的合法性，準(zhǔn)許其開(kāi)業(yè)。在我國(guó)，公司的這兩種登記是合并進(jìn)行的，并由同一機(jī)關(guān)主管。（三）公司登記的類(lèi)型 公司登記通常

49、分為設(shè)立登記、變更登記和解散登記等。（四）公司登記的機(jī)關(guān)及權(quán)限 公司登記須在國(guó)家規(guī)定的公司注冊(cè)登記機(jī)關(guān)進(jìn)行。依公司登記管理?xiàng)l例及相關(guān)法律文件的規(guī)定，我國(guó)的公司登記機(jī)關(guān)是國(guó)家工商行政管理局和地方各級(jí)工商行政管理局。 （一）公司的設(shè)立審批 公司的設(shè)立審批是指在公司設(shè)立登記前，必須依法律、行政法規(guī)的規(guī)定報(bào)經(jīng)政府主管部門(mén)或政府授權(quán)部門(mén)審查批準(zhǔn)。依我國(guó)公司法的規(guī)定，審批及登記都是公司設(shè)立過(guò)程中依法所為的行政行為。二、公司設(shè)立登記（二）公司設(shè)立登記的意義 1.設(shè)立登記是公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基本前提和首要條件。 2.通過(guò)設(shè)立登記，可以確認(rèn)公司的注冊(cè)地，進(jìn)而確認(rèn)公司的住所和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。 3.通過(guò)設(shè)立登記，將公司的

50、法律形式明確地記載下來(lái)，從而為確定投資人的責(zé)任范圍提供依據(jù)。 4.通過(guò)設(shè)立登記，既可以使國(guó)家掌握公司的行業(yè)分布、區(qū)域分布及其他資料，便于國(guó)家實(shí)施宏觀經(jīng)濟(jì)政策和對(duì)公司的微觀活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督管理。 5.通過(guò)設(shè)立登記，可以對(duì)非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)（如假冒偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷(xiāo)售）進(jìn)行制止和打擊。（一）提出申請(qǐng)（二）審查核準(zhǔn)（三）公告（四）登記的更正和撤銷(xiāo)三、公司設(shè)立登記的程序 一般認(rèn)為，公司設(shè)立申請(qǐng)經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)后，即發(fā)生以下法律效力： 1.公司取得從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合法憑證 2.公司取得法人資格 3.公司取得名稱專(zhuān)用權(quán) 四、公司設(shè)立登記的法律效力（一）設(shè)立分公司的兩種情形 1.在公司設(shè)立的同時(shí)設(shè)立分公司 2

51、.在公司成立后設(shè)立分公司（二）設(shè)立分公司的有關(guān)規(guī)定五、分公司的設(shè)立登記本節(jié)實(shí)務(wù)研究 * 公司設(shè)立登記的法律效力 我國(guó)應(yīng)明確登記管理的權(quán)威性和公信力。依該原則，在公司設(shè)立實(shí)踐中，必須注意下列三個(gè)問(wèn)題： 1.必須登記的事項(xiàng)在未履行登記或已經(jīng)履行登記但尚未公告的情況下，要注意對(duì)第三人的保護(hù)。 2.登記錯(cuò)誤的事項(xiàng)在得到正確登記和公告之后的一定期限內(nèi)，要注意對(duì)行為人和第三人的保護(hù)。 3.已登記事項(xiàng)在公布發(fā)生差錯(cuò)的情況下，要注意對(duì)第三人的保護(hù)。 第三節(jié) 公司設(shè)立的效力設(shè)立完成設(shè)立失敗設(shè)立無(wú)效（撤銷(xiāo)）一般效力公司取得法律人格并取得名稱專(zhuān)用權(quán)公司未取得法律人格公司喪失已取得的法律人格發(fā)起人責(zé)任1.資本充實(shí)責(zé)任

52、2.損害賠償責(zé)任1.連帶賠償責(zé)任2.對(duì)已收股款的返還責(zé)任3.發(fā)起人相互之間的責(zé)任按約定和投資比例承擔(dān)對(duì)外責(zé)任由公司承擔(dān)由發(fā)起人承擔(dān)由發(fā)起人承擔(dān)（一）設(shè)立完成的一般效力（二）設(shè)立中公司的法律地位（三）發(fā)起人的責(zé)任 1.資本充實(shí)責(zé)任 2.損害賠償責(zé)任一、公司設(shè)立完成（一）含義 設(shè)立失敗是指公司未能夠完成設(shè)立行為的情形。（二）發(fā)起人的責(zé)任 1.連帶賠償責(zé)任 2.對(duì)已收股款的返還責(zé)任二、公司設(shè)立失?。ㄒ唬┖x（二）設(shè)立無(wú)效的原因 公司設(shè)立無(wú)效主要是因設(shè)立行為違反法律規(guī)定引起的。設(shè)立無(wú)效的原因大致可以歸結(jié)為下列三方面： 1.設(shè)立主體有瑕疵 2.設(shè)立行為本身有瑕疵 3.其他原因三、公司設(shè)立無(wú)效（三）設(shè)立無(wú)

53、效的提出（四）設(shè)立無(wú)效訴訟的法律后果 1.原告勝訴的法律后果 2.原告敗訴的法律后果本節(jié)理論探討 * 設(shè)立中公司的法律性質(zhì) 1.無(wú)權(quán)利能力社團(tuán)說(shuō) 2.同一體說(shuō) 3.修正的同一體說(shuō) 本節(jié)實(shí)務(wù)研究 * 公司設(shè)立瑕疵制度 1.瑕疵設(shè)立有效 2.瑕疵設(shè)立無(wú)效 3.瑕疵設(shè)立可行政撤銷(xiāo) 在實(shí)踐中，下列問(wèn)題值得考慮： 1.實(shí)際出資達(dá)到了法定最低資本額而未達(dá)到應(yīng)繳資本額的情形的責(zé)任確定。 2.因設(shè)立瑕疵而否認(rèn)法人人格的情形。 第四節(jié) 公司設(shè)立的條件一、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件 我國(guó)公司法第23條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）股東符合法定人數(shù)；（二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；（三）股東共同

54、制定公司章程；（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（五）有公司住所?！保ㄒ唬┲黧w條件 1.股東人數(shù)要求 2.股東資格要求（二）財(cái)產(chǎn)條件 1.最低注冊(cè)資本要求 2.資本構(gòu)成要求（三）組織條件 組織條件包括公司的名稱、住所、章程及依法建立的組織機(jī)構(gòu)等。 我國(guó)公司法第77條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（二）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；（三）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（六）有公司住所。” * 行為條件：程序合

55、法二、股份有限公司設(shè)立的條件（一）主體條件 1.發(fā)起人必須符合法定人數(shù) 2.發(fā)起人的資格（二）財(cái)產(chǎn)條件 1.資本最低限額要求 2.資本構(gòu)成要求（三）組織條件 組織條件主要包括公司名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍的選定以及公司的組織機(jī)構(gòu)等。本節(jié)實(shí)務(wù)研究 * 我國(guó)公司職工持股會(huì)的法律地位 對(duì)于職工持股會(huì)的法律地位我國(guó)目前尚無(wú)統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，實(shí)踐中有以下形式： 1.獨(dú)立社會(huì)團(tuán)體法人形式，即職工持股會(huì)登記為社會(huì)團(tuán)體法人，再作為股東向公司投資，這一形式與職工持股會(huì)營(yíng)利性宗旨相沖突。 2.作為企業(yè)工會(huì)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)，以工會(huì)社會(huì)團(tuán)體法人的名義活動(dòng)。 3.獨(dú)立的企業(yè)法人形式，即職工持股會(huì)注冊(cè)為有限公司，職工成為持股會(huì)股東。 第五節(jié)

56、 公司設(shè)立的程序一、有限責(zé)任公司的設(shè)立程序（一）發(fā)起人發(fā)起（二）訂立公司章程（三）申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)（四）報(bào)經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批（五）繳納出資并進(jìn)行驗(yàn)資（六）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記（七）登記發(fā)照（一）簽訂發(fā)起人協(xié)議（二）報(bào)經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)（三）制訂公司章程（四）申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)（五）認(rèn)購(gòu)股份（六）建立公司組織機(jī)構(gòu)和申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記（七）公告二、股份有限公司的設(shè)立程序三、一人公司與國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立程序本節(jié)理論探討 * 認(rèn)股人認(rèn)股行為的法律性質(zhì) 對(duì)此，理論上大致可分為“契約說(shuō)”和“共同行為說(shuō)”： 1.契約說(shuō) （1）合伙契約 （2）買(mǎi)賣(mài)契約 （3）委任契約 （4）為第三人契約 2.共同行為說(shuō) 第六節(jié) 公司的名稱和住所 一

57、、公司的名稱 公司名稱的意義主要有三： 其一，公司的名稱是公司成為獨(dú)立民事主體的重要標(biāo)志之一，是法人人格的表現(xiàn)。 其二，公司的名稱也是法人人格特定化的標(biāo)志，公司可以其名稱區(qū)別于其他民事主體。 其三，公司的名稱也是商譽(yù)的主要組成部分，是一種無(wú)形資產(chǎn)。（一）國(guó)外的公司名稱制度 各國(guó)或地區(qū)關(guān)于公司名稱選擇的立法原則主要有三種： 1.名稱真實(shí)主義 2.名稱自由主義 3.折中主義（二）我國(guó)的公司名稱制度 1.公司名稱的特征 （1）公司的名稱具有唯一性。 （2）公司的名稱具有排他性。 （3）公司名稱具有可轉(zhuǎn)讓性。 2.公司名稱的構(gòu)成 我國(guó)公司名稱應(yīng)當(dāng)依次包括下列四個(gè)部分： （1）公司所屬的行政區(qū)劃名稱；

58、（2）字號(hào)； （3）公司的行業(yè)或營(yíng)業(yè)部類(lèi)； （4）公司的形式。組成行政區(qū)劃字號(hào)行業(yè)或營(yíng)業(yè)公司形式例子北京圣達(dá)乳業(yè)有限公司 3.公司分支機(jī)構(gòu)的名稱 4.公司名稱的核準(zhǔn)和登記 5.公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)制度（三）公司的名稱權(quán) 公司的名稱權(quán)是指公司對(duì)其依法取得的名稱享有的獨(dú)占和排他的權(quán)利。公司名稱經(jīng)登記注冊(cè)后，即取得其名稱的專(zhuān)用權(quán)。 1.確定公司名稱權(quán)的原則 2.公司名稱權(quán)的轉(zhuǎn)讓 3.公司名稱權(quán)的效力 （一）公司住所的確定 一是管理中心主義，即以登記時(shí)的常設(shè)管理機(jī)關(guān)所在地為住所。 二是營(yíng)業(yè)中心主義，即以公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行地為住所。 三是由公司的章程確定。二、公司的住所（二）公司住所的法律意義 1.可以據(jù)此確定

59、訴訟管轄地 2.可以據(jù)此確定法律文書(shū)或其他函件受送達(dá)的地點(diǎn) 3.可以據(jù)此確定登記、稅收等其他管理機(jī)關(guān) 4.可以據(jù)此確定債務(wù)履行地 5.可以有助于法律沖突的解決（三）法律對(duì)公司住所的規(guī)定 1.住所是公司章程的必備條款之一，而公司章程又是申請(qǐng)注冊(cè)登記的必備文件之一。 2.住所是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行注冊(cè)登記的事項(xiàng)，住所應(yīng)登記而不登記或變更住所而不作變更登記，不得以其事項(xiàng)對(duì)抗第三人。 3.一個(gè)公司只能有一個(gè)住所。 4.設(shè)立分公司的，分公司也有營(yíng)業(yè)場(chǎng)所，并需要在營(yíng)業(yè)場(chǎng)所所在地的登記機(jī)關(guān)辦理登記，但分公司的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所不具有住所的地位和效力。本節(jié)理論探討 * 公司名稱權(quán)的法律性質(zhì) 1.公司名稱權(quán)是一種人身權(quán) 2.公司名稱

60、權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán) 3.公司名稱權(quán)是一種工業(yè)產(chǎn)權(quán) 4.公司名稱權(quán)既是人身權(quán)又是財(cái)產(chǎn)權(quán) 案例討論： 【案情】 甲、乙、丙、丁、戊5人，分別出資2萬(wàn)元、6萬(wàn)元、10萬(wàn)元、6萬(wàn)元及10萬(wàn)元，組成“興業(yè)有限責(zé)任公司”，經(jīng)營(yíng)食品零售業(yè)務(wù)，但該公司未依法定程序向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)注冊(cè)登記，擅自開(kāi)始營(yíng)業(yè)，歷經(jīng)半年。適逢食品行業(yè)經(jīng)濟(jì)不景氣，該公司經(jīng)營(yíng)不善，拖欠巨額債務(wù)。其中，甲與乙曾以“興業(yè)有限責(zé)任公司”的名義與己簽訂一份原料購(gòu)銷(xiāo)合同，欠己18萬(wàn)元。 【問(wèn)題】 （1）“興業(yè)有限責(zé)任公司”是否有效成立？為什么？ （2）債權(quán)人己是否可以向“興業(yè)有限責(zé)任公司”求償？為什么？ （3）債權(quán)人己是否可以向甲、乙、丙、丁、戊