經(jīng)濟(jì)學(xué)09國(guó)貿(mào)金融合同法02課件

1、第二講 合同的訂立合同訂立的方式 13條：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！?合同訂立：動(dòng)態(tài)過(guò)程 合同成立：靜態(tài)結(jié)果 “契”訂立合同信賴(lài)義務(wù)合同成立合同生效. 締約過(guò)失責(zé)任第二講 合同的訂立要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的構(gòu)成要件：1.要約是由特定人作出的意思表示2.向希望締結(jié)合同的相對(duì)人發(fā)出新：懸賞廣告共同性要約 面向不特定的人合同法解釋?zhuān)ǘ┑?條規(guī)定：“懸賞人以公開(kāi)方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。第二講 合同的訂立3.內(nèi)容具體確定 準(zhǔn)確 完備 要約不具體，得到承諾，合同是否成立？第六十一條 合同生效后 當(dāng)

2、事人就質(zhì)量 價(jià)款或者報(bào)酬 履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的 可以協(xié)議補(bǔ)充 。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的 按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 第六十二條 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確 依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的 適用下列規(guī)定 一 質(zhì)量要求不明確的 二 價(jià)款或者報(bào)酬不明確的 三 履行地點(diǎn)不明確 四 履行期限不明確的 五 履行方式不明確的 按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行 第二講 合同的訂立4.必須具有締結(jié)合同的目的第二講 合同的訂立顧客：這個(gè)裙子多少錢(qián)？（要約邀請(qǐng)）老板娘：妹子，你愿意出多少錢(qián)？（同上）顧客：180塊，行不行？（要約）老板娘：哪有這樣的價(jià)，我進(jìn)（貨）都進(jìn) 不到，700塊，

3、不買(mǎi)算了。（新要約）顧客走幾步。老板娘：回來(lái)，回來(lái)，今天還沒(méi)開(kāi)張呢你開(kāi)個(gè)價(jià)，給個(gè)面子開(kāi)個(gè)張。（邀請(qǐng)要約）顧客：到底多少錢(qián)賣(mài)？說(shuō)賣(mài)價(jià)?。ㄑ?qǐng)要約）老板娘：最少600塊，跳樓價(jià)。（要約）顧客：最多200。（新要約）老板娘：不能少于500。（新要約）老板娘：380，少一分都不賣(mài)了，殺頭價(jià)（新要約）顧客：行，成交。（承諾） 合同內(nèi)同以最后一個(gè)要約為準(zhǔn) last shot最 后一槍規(guī)則第二講 合同的訂立注意：1.要約邀請(qǐng)與要約 要約邀請(qǐng)又稱(chēng)要約引誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 15條：寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招股說(shuō)明書(shū)、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。 要約通常具備一個(gè)合同的主要內(nèi)容，有拘束力

4、 要約邀請(qǐng)不需要具備合同的主要內(nèi)同 要約不能包含保留條款：如“需經(jīng)我方確認(rèn)方生效”第二講 合同的訂立例題：甲公司通過(guò)電視發(fā)布廣告，稱(chēng)其有100輛某型號(hào)汽車(chē)，每輛價(jià)格15萬(wàn)元，廣告有效期10天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買(mǎi)車(chē)，但此時(shí)車(chē)已全部售完，無(wú)貨可供。下列哪一選項(xiàng)是正確的？A甲構(gòu)成違約 B甲應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任C甲應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 D甲不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任第二講 合同的訂立2.要約：英美法中稱(chēng)為“發(fā)盤(pán)” offer 又稱(chēng)為發(fā)盤(pán)，發(fā)價(jià)，報(bào)價(jià)，報(bào)盤(pán)發(fā)盤(pán) 遞盤(pán) 要約邀請(qǐng)發(fā)盤(pán) 詢(xún)盤(pán)要約邀請(qǐng)實(shí)盤(pán)：名稱(chēng) 數(shù)量 價(jià)格 包裝 交貨 付款 要約 虛盤(pán)：邀請(qǐng)發(fā)盤(pán) 要約邀請(qǐng) 意思表示不清楚 合同要件不齊

5、全 帶有一些保留條件第二講 合同的訂立-Without engagement. 不負(fù)任何責(zé)任. -subject to prior sale 有權(quán)先售 -All quotations are subject to our final confirmation unless otherwise stated. 所作報(bào)價(jià),除特別注明外,須經(jīng)我方確認(rèn)后方能生效. -Our offer is subject to approval of export licence. 出口許可證準(zhǔn)許簽證,我方報(bào)價(jià)才有效.第二講 合同的訂立3.商品房的銷(xiāo)售廣告和宣傳資料的性質(zhì) 商品房的銷(xiāo)售廣告和宣傳資料原則上為要約邀請(qǐng)

6、。 符合如下三個(gè)條件的，視為要約，其內(nèi)容即使未載入商品房買(mǎi)賣(mài)合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，商品房開(kāi)發(fā)企業(yè)出售的房屋違反商品房的銷(xiāo)售廣告和宣傳資料中的承諾的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任：廣告和宣傳資料說(shuō)明和允諾的對(duì)象是商品房 “開(kāi)發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)”的房屋及相關(guān)設(shè)施；所作的說(shuō)明和允諾“具體確定”；該說(shuō)明和允諾對(duì)商品房買(mǎi)賣(mài)“合同的訂立”以及房屋“價(jià)格的確定”有重大影響。第二講 合同的訂立例：喜好網(wǎng)球和游泳的趙某從宏大公司購(gòu)買(mǎi)某小區(qū)商品房一套，交房時(shí)發(fā)現(xiàn)購(gòu)房時(shí)宏大公司售樓部所展示的該小區(qū)模型中的網(wǎng)球場(chǎng)和游泳池并不存在。經(jīng)查，該小區(qū)設(shè)計(jì)中并無(wú)網(wǎng)球場(chǎng)和游泳池。下列哪些選項(xiàng)是正確的？ A趙某有權(quán)要求退房（欺詐，是可撤銷(xiāo)合同）

7、 B趙某如要求退房，有權(quán)請(qǐng)求宏大公司承擔(dān)締約過(guò)錯(cuò)責(zé)任 （違反誠(chéng)信）C趙某如要求退房，有權(quán)請(qǐng)求宏大公司雙倍返還購(gòu)房款 D趙某如不要求退房，有權(quán)請(qǐng)求宏大公司承擔(dān)違約責(zé)任第二講 合同的訂立要約的效力 要約的法律效力，又稱(chēng)要約的拘束力，是指要約的生效及對(duì)要約人、受要約人的拘束力。它包含如下內(nèi)容：第二講 合同的訂立1、要約生效的時(shí)間：到達(dá)主義 要約的送達(dá)方式 到達(dá)時(shí)間的確定 采取直接送達(dá)方式發(fā)出要約的 記載要約的文件交給受要約人時(shí)即為到達(dá) 采用普通郵寄送達(dá)的 受要約人收到要約文件或者要約送達(dá)到受要約人信箱的時(shí)間為到達(dá)時(shí)間 采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出要約的 數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人指定特定系統(tǒng)的時(shí)間或者在未指定接收信

8、息的系統(tǒng)情況下數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間作為要約的到達(dá)時(shí)間 第二講 合同的訂立2、要約對(duì)要約人的拘束力要約對(duì)要約人的拘束力，是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得撤回、隨意撤銷(xiāo)或?qū)σs加以限制、變更和擴(kuò)張。 3、要約對(duì)受約人的拘束力受約人在要約生效時(shí)即取得作出承諾的權(quán)利。在強(qiáng)制締約的情況下，承諾也是一種法定義務(wù)。第二講 合同的訂立4、要約的存續(xù)期間 要約的存續(xù)期間，是指要約發(fā)生法律效力的期間，亦即受約人得以承諾的期間，簡(jiǎn)稱(chēng)為承諾期間。它分為以下兩類(lèi)： A.規(guī)定了存續(xù)期間。要約人在要約中定有存續(xù)期間，受約人須在此期間內(nèi)承諾，才對(duì)要約人有拘束力。 B. 未規(guī)定存續(xù)期間。要約未定

9、有存續(xù)期間，在對(duì)話(huà)人之間，只有受約人立即承諾才對(duì)要約人有拘束力；在非對(duì)話(huà)人間，依通常情形下能夠受到承諾所需的合理期間即為承諾期間。第二講 合同的訂立要約的撤回和撤銷(xiāo) 合同法第18條和第19條。1、要約的撤回要約的撤回：要約生效之前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的行為。2、要約的撤銷(xiāo)：要約人在要約生效以后，將該項(xiàng)要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。第二講 合同的訂立撤回：到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá)撤銷(xiāo)：要約生效之后，承諾作出之前第二講 合同的訂立例：乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋即又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長(zhǎng)助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長(zhǎng)。第三天甲公司董事

10、長(zhǎng)發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個(gè)星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒(méi)能成功的原因是什么？ A要約已被撤回 B要約已被撤銷(xiāo) C甲公司對(duì)要約作了實(shí)質(zhì)性改變 D甲公司承諾超過(guò)了有效期間 第二講 合同的訂立3.不可撤銷(xiāo)的要約 第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷(xiāo)：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 通說(shuō)認(rèn)為，如果受要約人因此遭受信賴(lài)?yán)鎿p失，要約人應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任?？梢?jiàn)，所謂“不可撤銷(xiāo)”并非真的不能撤銷(xiāo)，而只是可能為撤銷(xiāo)付出代價(jià)。 司法考試則觀點(diǎn)對(duì)立：放棄撤銷(xiāo)權(quán)第二講 合同

11、的訂立要約的失效第二十條有下列情形之一的，要約失效：（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（二）要約人依法撤銷(xiāo)要約；（三）承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未作出承諾；（四）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。第三十條承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。第二講 合同的訂立承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。一經(jīng)承諾，合同即告成立。第二講 合同的訂立承諾的構(gòu)成要件： 1.承諾由受要約人向要約人作出。 2.承諾應(yīng)當(dāng)以通知方式作出，除交易習(xí)慣或要約明

12、確表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。這里所言行為，通常是履行行為，如預(yù)付價(jià)款，裝運(yùn)貨物或在工地上開(kāi)工等。第二講 合同的訂立3.承諾必須在要約約定的期限內(nèi)作出。23條：承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。 遲到承諾：一般有效 29條：“受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！钡诙v 合同的訂立 逾期承諾：反要約 新要約 28條：“受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受

13、要約人該承諾有效的以外，為新要約?！钡诙v 合同的訂立4.承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 “鏡面規(guī)則” 對(duì)要約的內(nèi)容加以擴(kuò)張、限制或變更，便不構(gòu)成承諾，而應(yīng)視為對(duì)要約的拒絕而構(gòu)成“反要約”。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等變更，構(gòu)成對(duì)要約的實(shí)質(zhì)性變更(合同法第30條)。 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)(第31條)。第二講 合同的訂立例：乙接到甲發(fā)出的電報(bào)，電報(bào)稱(chēng)：“現(xiàn)有100噸白糖，每噸售價(jià)2000元，如有意購(gòu)買(mǎi)，請(qǐng)于

14、6月1日前到我廠提貨?！?1、乙給甲回了一封電報(bào)，稱(chēng)：我廠同意按你廠提出的條件購(gòu)買(mǎi)白糖，并將于5月30日到你廠提貨。乙給甲發(fā)出的電報(bào)是否屬于承諾？ 2、乙給甲回了一封電報(bào)，稱(chēng)：我廠同意按你廠提出的條件購(gòu)買(mǎi)白糖，并將于6月3日到你廠提貨。乙給甲發(fā)出的電報(bào)是否屬于承諾？ 3、乙給甲回了一封電報(bào)，稱(chēng)：我廠將于5月30日到你廠提貨，按每噸售價(jià)1800元購(gòu)買(mǎi)白糖。乙給甲發(fā)出的電報(bào)是否屬于承諾？第二講 合同的訂立承諾的效力 1、生效時(shí)間：到達(dá)主義 例外：承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效(合同法第26條第1款)。 2、合同成立： 例外： 實(shí)踐合同 ：合同自交付標(biāo)的物時(shí)成立；

15、要式合同 ：在以登記、公證、簽證、審批為成立要件的要式合同中，承諾生效雖不決定合同成立的時(shí)間，但至少是合同成立的必要因素。第二講 合同的訂立承諾的撤回承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。 撤回的通知必須先于或同時(shí)與承諾到達(dá)要約人，才發(fā)生阻止承諾生效的效力。 如果遲于承諾到達(dá)要約人，因承諾已經(jīng)生效，合同往往隨之成立，那么不發(fā)生承諾撤回的效果。 第二講 合同的訂立承諾的變形 1.強(qiáng)制締約 當(dāng)事人一方負(fù)有應(yīng)對(duì)方的請(qǐng)求與之訂立合同的義務(wù)，非有正當(dāng)理由，對(duì)對(duì)方提出的要約，不得拒絕承諾。強(qiáng)制締約仍采用要約承諾的程序，但一方當(dāng)事人負(fù)有必須承諾的義務(wù)。 1、郵政、電信、電業(yè)、煤氣、天然氣、自來(lái)水、鐵路、公共汽車(chē)

16、等公用事業(yè)單位非有正當(dāng)理由，不得拒絕用戶(hù)的締約請(qǐng)求。 2、出租司機(jī)非有正當(dāng)理由不得拒載。這是保障用戶(hù)和消費(fèi)者的日常必需所不可缺法律措施。 3、醫(yī)院及醫(yī)生非有正當(dāng)理由不得拒絕診療、檢驗(yàn)或調(diào)劑處方。這是救死扶傷的醫(yī)療道德所必需。第二講 合同的訂立2.交叉要約：合同是否成立？ 爭(zhēng)議大 非對(duì)話(huà)雙方同時(shí)向?qū)Ψ桨l(fā)出要約。 實(shí)質(zhì)說(shuō)： 雖然雙方都無(wú)承諾的形式，但在主觀上雙方對(duì)同一內(nèi)容已事實(shí)上達(dá)成合意，應(yīng)視為合同成立。 合同成立的時(shí)間，以在后要約到達(dá)相對(duì)人時(shí)為準(zhǔn)。 形式說(shuō)： 客觀上達(dá)成合意，但當(dāng)事人主觀尚未意識(shí)到這種合意的存在，雙方都可以撤銷(xiāo)要約，合同有不成立的可能，因此交叉要約不應(yīng)視為合同成立。 刑：共同犯罪

17、 第二講 合同的訂立例：劉某系個(gè)體戶(hù)，經(jīng)營(yíng)日常百貨。1999年11月，劉某決定改行，想要處理庫(kù)存存貨。商某得知后，前去看貨，但當(dāng)時(shí)未與劉某達(dá)成協(xié)議，而是告訴劉某說(shuō)其在與妻子商量后再與劉某聯(lián)系。 商某與妻子商議后，在1999年11月15日向劉某發(fā)函稱(chēng)：如果所有貨物按批發(fā)價(jià)出售，我們就買(mǎi)，并要求劉某在5日內(nèi)回話(huà)。恰在此時(shí)，劉某也在11月15日向商某去信稱(chēng)：“所有貨物按批發(fā)價(jià)處理，你是否購(gòu)買(mǎi)?請(qǐng)于15日內(nèi)答復(fù)?！?11月18日劉某收到了商某的信后，認(rèn)為已與商某成交，遂拒絕了其他客戶(hù)。而商某在11月18日收到劉某的信后，聽(tīng)說(shuō)百貨生意現(xiàn)在比較難做，心生悔意，不再想購(gòu)買(mǎi)劉某的貨物，于是商某在11月22日向

18、劉某發(fā)出一封電報(bào)，表示不買(mǎi)這批貨物了。劉某獲電，十分氣憤，訴諸法院，要求維護(hù)雙方已達(dá)成的交易。第二講 合同的訂立 法院判決： 根據(jù)合同法第13條的規(guī)定，合同的成立應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)要約人的要約與承諾人的承諾。雖然在本案中，雙方就同一宗百貨按批發(fā)價(jià)購(gòu)銷(xiāo)的生意同時(shí)相互致函，且函的內(nèi)容一致，但這只是雙方當(dāng)事人同時(shí)相互發(fā)出內(nèi)容相同的要約（交叉要約），不能以此認(rèn)為合同當(dāng)然成立，合同的成立仍然應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)受要約人商某的承諾。 在這種交叉要約的情形下，雙方都享有撤回要約、撤銷(xiāo)要約或者拒絕承諾的權(quán)利。本案中，商某在收到劉某要約的有效期內(nèi)明確表示拒絕承諾，同時(shí)自己的要約由于劉某未作出承諾而失效，因此雙方的要約都已失效，不再具

19、有法律約束力。第二講 合同的訂立3.意思實(shí)現(xiàn) 依照習(xí)慣或事件性質(zhì)，承諾無(wú)須通知，在相當(dāng)時(shí)期內(nèi)出現(xiàn)可被認(rèn)為系承諾的事實(shí)時(shí)，合同視為成立。（1）依事件的性質(zhì)，承諾無(wú)須通知的情形。例如，正在營(yíng)業(yè)的自動(dòng)售貨機(jī)，現(xiàn)物要約（2）依習(xí)慣，承諾無(wú)須通知的情形。例如，旅客向旅店預(yù)定房間，依價(jià)目表向書(shū)店訂書(shū)，向酒店訂酒席。 （3）依要約人于要約中預(yù)先聲明，承諾無(wú)須通知的情形。例如，甲向乙緊急購(gòu)物，囑乙即刻發(fā)貨。第二講 合同的訂立例1：現(xiàn)物要約 甲雜志社寄A書(shū)給乙，為現(xiàn)物要約。乙以為該書(shū)系其子所購(gòu)，拆開(kāi)閱讀。試問(wèn)甲與乙是否成立買(mǎi)賣(mài)合同？第二講 合同的訂立 現(xiàn)物要約： 未經(jīng)訂購(gòu)而郵寄或投遞商品，稱(chēng)為現(xiàn)物要約。通常投寄

20、人都會(huì)單方為相對(duì)人設(shè)定一個(gè)期間，逾期不作拒絕表示或不予退還即被視為雙方間達(dá)成契約而購(gòu)買(mǎi)投寄之商品。 現(xiàn)物要約： 要約的形式 對(duì)方同意則承諾，合同成立 對(duì)方拒絕？ 承諾人不負(fù)有作出承諾的義務(wù) 現(xiàn)物要約是有瑕疵的要約，不是要約邀請(qǐng)。第二講 合同的訂立 現(xiàn)物要約之后果？ 接受：承諾 不接受： 拒絕承諾 不承擔(dān)義務(wù) 現(xiàn)物的處理？ 標(biāo)準(zhǔn)不一第二講 合同的訂立例2：甲于10月1日打電報(bào)給商業(yè)上素有來(lái)往的瓷器制造商乙：“以10萬(wàn)元訂購(gòu)日前鑒定的A瓶，到外地參展，甚急，即寄來(lái)我處。”問(wèn)：（1）乙于10月2日交丙運(yùn)送后，獲知有人愿出高價(jià)購(gòu)買(mǎi)該瓶，即派人中途取回。甲查知此事，向乙請(qǐng)求交付A瓶，有無(wú)根據(jù)？（2）設(shè)A

21、瓶于運(yùn)送途中因意外車(chē)禍滅失，乙能否向甲請(qǐng)求支付價(jià)金？第二講 合同的訂立1.以買(mǎi)賣(mài)合同成立為前提，甲方對(duì)乙有請(qǐng)求權(quán)。合同成立： 甲的要約有預(yù)先聲明，無(wú)需乙做承諾通知 乙把貨交給丙是有做出承諾事實(shí)的行為。 有承諾事實(shí)即成立合同。2.乙有權(quán)請(qǐng)求甲支付價(jià)金。 依合同法第141條規(guī)定，未約定交付地點(diǎn)的，出賣(mài)人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人時(shí)為交付。 依合同法第142條風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則，未約定風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)者，交付后風(fēng)險(xiǎn)歸買(mǎi)受人承擔(dān)。第二講 合同的訂立幾種特殊的合同訂立方式 廣告普通廣告在性質(zhì)上為要約邀請(qǐng)，對(duì)方當(dāng)事人即使回應(yīng)也屬于要約，在這一階段，尚無(wú)合同的訂立。 商品廣告在下列情況視為要約，對(duì)方的同意為承諾，合同成立：

22、1.廣告中注明是要約的2.廣告符合要約的要件（15條第2款）3.廣告含有一經(jīng)承諾即受約束的意圖 第二講 合同的訂立 懸賞廣告： 所謂懸賞廣告，是指以廣告的方式公開(kāi)表示對(duì)于完成一定行為之人，給予報(bào)酬的意思表示。 屬于要約。（合同法解釋二第3條） 完成懸賞廣告指定行為則屬于承諾，合同成立。 可以撤回，一般不能撤銷(xiāo)。 第二講 合同的訂立常見(jiàn)的懸賞廣告： 1.個(gè)人尋人、尋物啟事：如在失物招領(lǐng)欄或以其他有效啟事形式，承諾如有人送還其遺失物、找回其走失親屬，即給予酬金若干等； 2.政府、企業(yè)提供獎(jiǎng)金:對(duì)為諸如掃黃打非活動(dòng)提供重要線(xiàn)索的人員給予獎(jiǎng)賞；提供新聞線(xiàn)索。 3.公安部門(mén)通過(guò)張貼協(xié)查通告：承諾對(duì)于為緝

23、拿在逃犯罪嫌疑人、罪犯或其他偵查活動(dòng)提供有效線(xiàn)索的有功人員，給予獎(jiǎng)勵(lì)。 4.企業(yè)提供獎(jiǎng)金：征集企業(yè)名、商號(hào)、廣告詞、商標(biāo)名與商標(biāo)圖案、技術(shù)難題解決方案，指出產(chǎn)品缺陷、服務(wù)不足之處，以及個(gè)人提供獎(jiǎng)金，征集姓名、筆名、藝名、簽字字體，提供建筑裝璜設(shè)計(jì)方案、貴重財(cái)物購(gòu)買(mǎi)配置方案等。第二講 合同的訂立優(yōu)等懸賞廣告（英best reward，德ausschreibung） 是懸賞廣告的一種，指在應(yīng)募期間內(nèi)，就完成廣告指定行為的數(shù)人之中，評(píng)定最優(yōu)者給予報(bào)酬。與普通懸賞廣告不同，優(yōu)等懸賞廣告的應(yīng)募人完成廣告指定行為后，尚未取得向廣告人請(qǐng)求酬金的請(qǐng)求權(quán)。 “優(yōu)等空缺”：如廣告對(duì)評(píng)定結(jié)果保有全部解 釋權(quán)，可以空

24、缺；否則推定獲獎(jiǎng)。第二講 合同的訂立注意：1.完成懸賞廣告的行為人：行為能力放寬 2.偶然完成懸賞廣告的行為人：通說(shuō)認(rèn)為適用懸賞廣告的規(guī)定，有索取報(bào)酬的權(quán)利。3.兩個(gè)以上的人“先后”完成懸賞廣告指定的特定行為時(shí)，除懸賞廣告另有聲明外，僅“最先”完成的人作出了有效的承諾。 第二講 合同的訂立（二）招標(biāo)、投標(biāo) 招標(biāo)投標(biāo)程序，是由招標(biāo)人向數(shù)人或公眾發(fā)出招標(biāo)通知或招標(biāo)公告，在諸多投標(biāo)中選擇自己最滿(mǎn)意的投標(biāo)人并與之訂立合同的方式。 所謂招標(biāo)，是招標(biāo)人以招標(biāo)通知或招標(biāo)公告的形式，向不特定主體發(fā)出的要約邀請(qǐng)。 所謂投標(biāo)，是投標(biāo)人（出標(biāo)人）按照招標(biāo)人的要求 在規(guī)定的期間內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)要約。 必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目：

25、1.大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全項(xiàng)目；2.全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目；3.使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目第二講 合同的訂立它分為以下階段： 招標(biāo)階段。招標(biāo)是招標(biāo)人采取招標(biāo)通知或招標(biāo)公告的形式，向數(shù)人或公眾發(fā)出的投標(biāo)邀請(qǐng)。無(wú)論是向特定的數(shù)人發(fā)生招標(biāo)通知，還是向公眾發(fā)出招標(biāo)公告，都是公開(kāi)透明的。 招標(biāo)通知、招標(biāo)公告是要約邀請(qǐng)。第二講 合同的訂立 投標(biāo)階段。投標(biāo)是投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求，向招標(biāo)人提出報(bào)價(jià)的行為。投標(biāo)人必須在招標(biāo)通知或招標(biāo)通知規(guī)定的期限內(nèi)，到指定的地點(diǎn)索取招標(biāo)文件，按該文件的規(guī)定和要求編制好有關(guān)文件、資料、證件，做好參加投標(biāo)的各

26、項(xiàng)準(zhǔn)備工作。投標(biāo)書(shū)制好并密封后按規(guī)定的方法、地點(diǎn)、期限投入標(biāo)箱。投標(biāo)的法律性質(zhì)為要約，應(yīng)具備足以使合同成立的必要條件。 投標(biāo)文件在招標(biāo)截止日期之前，可以進(jìn)行修改。 投標(biāo)人最后只有一次提出標(biāo)底的機(jī)會(huì)。第二講 合同的訂立 開(kāi)標(biāo) 招標(biāo)人在召開(kāi)的投標(biāo)人會(huì)議上，當(dāng)眾啟封標(biāo)書(shū)。 驗(yàn)標(biāo)是驗(yàn)證標(biāo)書(shū)的效力，對(duì)不具備投標(biāo)者資格的標(biāo)書(shū)、不符合招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)書(shū)以及超過(guò)截止日期送達(dá)的標(biāo)書(shū)，招標(biāo)人可宣布其無(wú)效 （廢標(biāo)） 溜標(biāo)：無(wú)符合條件/無(wú)競(jìng)爭(zhēng)力 評(píng)標(biāo)：招標(biāo)人組成的評(píng)標(biāo)委員會(huì)對(duì)有效標(biāo)書(shū)進(jìn)行評(píng)審，選擇自己滿(mǎn)意的投標(biāo)人，決定其中標(biāo)。決標(biāo)（定標(biāo)）宣布中標(biāo)人，頒發(fā)中標(biāo)通知書(shū)。（承諾：投郵主義）簽訂合同。中標(biāo)人在接到中標(biāo)通知書(shū)后

27、，在指定的期間與地點(diǎn)同招標(biāo)人簽訂合同書(shū)。議標(biāo)：不屬于招投標(biāo)法 建筑領(lǐng)域 抬標(biāo)：違法行為第二講 合同的訂立例：原告：某建筑公司；被告：某煤炭公司 1996 年6 月，煤炭公司經(jīng)批準(zhǔn)決定動(dòng)工興建某縣煤礦安全技術(shù)培訓(xùn)中心大樓。6 月8日，煤炭公司委托某縣建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)導(dǎo)辦公室向建筑公司、某冶金建設(shè)公司分公司、某縣建筑工程公司、某建筑實(shí)業(yè)有限公司分公司四家二級(jí)以上建筑企業(yè)發(fā)出工程招標(biāo)邀請(qǐng)（說(shuō)明書(shū)）。上述四家公司均按招標(biāo)說(shuō)明書(shū)要求把投標(biāo)書(shū)送達(dá)招標(biāo)單位，同時(shí)交納了投標(biāo)保證金。 6 月27 日，招標(biāo)單位主持并邀請(qǐng)投標(biāo)單位和有關(guān)部門(mén)共同參加召開(kāi)了開(kāi)標(biāo)會(huì)議。會(huì)上，原告提出招標(biāo)單位在會(huì)上公布的評(píng)標(biāo)辦法與招標(biāo)說(shuō)

28、明書(shū)相關(guān)的部分內(nèi)容有變動(dòng)，要更改評(píng)標(biāo)辦法有關(guān)條款。經(jīng)評(píng)標(biāo)小組討論并征求了各投標(biāo)單位意見(jiàn)后更改了評(píng)標(biāo)辦法的部分條款，但原告仍對(duì)評(píng)標(biāo)辦法中優(yōu)惠條件即優(yōu)惠率計(jì)分方法等持有異議，認(rèn)為評(píng)分辦法不公平，當(dāng)場(chǎng)提出不能接受評(píng)標(biāo)小組的意見(jiàn)和辦法，并聲明不參與開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)，遂中途退出會(huì)場(chǎng)。 評(píng)標(biāo)結(jié)果：為某冶金建設(shè)公司分公司中標(biāo)，公證機(jī)關(guān)對(duì)招投標(biāo)的過(guò)程和結(jié)果作出公證。開(kāi)標(biāo)會(huì)后，原告領(lǐng)回投標(biāo)保證金。第二講 合同的訂立 1996 年8 月12 日，建筑公司向法院提出訴訟，以招標(biāo)單位煤炭公司違反招標(biāo)規(guī)范性文件的規(guī)定，違約招標(biāo)，極大地?fù)p害了其合法權(quán)益為理由，請(qǐng)求確認(rèn)被告煤炭公司的評(píng)標(biāo)、定標(biāo)行為無(wú)效，重新予以評(píng)標(biāo)、定標(biāo)。

29、 被告煤炭公司答辯稱(chēng)：按照本省建設(shè)過(guò)程項(xiàng)目施工招投標(biāo)管理辦法及本招標(biāo)工程招標(biāo)說(shuō)明書(shū)中的規(guī)定，招標(biāo)單位不參加開(kāi)標(biāo)會(huì)議或者缺席，投標(biāo)書(shū)作廢無(wú)效。原告在開(kāi)標(biāo)會(huì)議中自動(dòng)棄權(quán)，不繼續(xù)參加開(kāi)標(biāo)會(huì)議，應(yīng)視其投標(biāo)書(shū)作廢無(wú)效。故原告現(xiàn)起訴請(qǐng)求重新定標(biāo)，可以說(shuō)沒(méi)有訴權(quán)，不具備起訴的條件。 法院審理：判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。 原告不服一審判決，以工程招標(biāo)投標(biāo)在程序上和實(shí)體上均不合法，本公司并未表示自動(dòng)棄權(quán)為理由，提出上訴。二審法院經(jīng)審理認(rèn)定：原判正確，應(yīng)予維持。判決駁回上訴，維持原判。第二講 合同的訂立問(wèn)題：（1）開(kāi)標(biāo)會(huì)上的評(píng)標(biāo)辦法與招標(biāo)說(shuō)明書(shū)不一致，招標(biāo)是否有效？（2）招標(biāo)投標(biāo)程序是否合法？ 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法15條

30、注意：1.一建公司對(duì)評(píng)標(biāo)辦法中優(yōu)惠條件即優(yōu)惠率計(jì)分方法等持有異議，認(rèn)為評(píng)分辦法不公平，才當(dāng)場(chǎng)提出不能接受評(píng)標(biāo)小組的意見(jiàn)和辦法，聲明不參與開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)，遂中途退出會(huì)場(chǎng)。而判決理由僅僅依據(jù)原告“自動(dòng)棄權(quán)開(kāi)標(biāo)，放棄行使自己權(quán)利”為理由，判決駁回其訴訟請(qǐng)求。這一理由是不充分的。法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步審查評(píng)分辦法是否公平。2.如果招標(biāo)文件不能保證投標(biāo)人之間公平公正公開(kāi)的競(jìng)爭(zhēng)，就應(yīng)當(dāng)宣布招標(biāo)無(wú)效。（轉(zhuǎn)變成經(jīng)濟(jì)法的問(wèn)題），一般在遞交標(biāo)書(shū)以前對(duì)招標(biāo)過(guò)程提出異議成功的可能性比較大。第二講 合同的訂立（三）拍賣(mài) 拍賣(mài)是以公開(kāi)競(jìng)價(jià)的方式，將特定物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給競(jìng)買(mǎi)人的買(mǎi)賣(mài)方式。 第二講 合同的訂立 拍賣(mài)當(dāng)事人包括

31、拍賣(mài)人、委托人、競(jìng)買(mǎi)人和買(mǎi)受人。拍賣(mài)人：依照拍賣(mài)法、公司法設(shè)立的從事拍賣(mài)活動(dòng)的企業(yè)法人。委托人：委托拍賣(mài)人拍賣(mài)特定物品或者權(quán)利 的人。競(jìng)買(mǎi)人：參加競(jìng)購(gòu)拍賣(mài)標(biāo)的的人買(mǎi)受人：以最高價(jià)購(gòu)得拍賣(mài)標(biāo)的的競(jìng)買(mǎi)人。第二講 合同的訂立按照我國(guó)拍賣(mài)法的規(guī)定，拍賣(mài)要經(jīng)過(guò)以下程序： 1. 委托人與拍賣(mài)人簽訂委托拍賣(mài)合同； 2. 拍賣(mài)人于拍賣(mài)日7日前發(fā)布拍賣(mài)公告，并在拍賣(mài)前展示拍賣(mài)標(biāo)的，提供參看拍賣(mài)標(biāo)的的條件及有關(guān)資料。拍賣(mài)標(biāo)的的展示時(shí)間不得少于2日。 拍賣(mài)公告在法律性質(zhì)上屬于要約邀請(qǐng)。 3. 競(jìng)買(mǎi)。它是以應(yīng)價(jià)的方式向拍賣(mài)人作出應(yīng)買(mǎi)的意思表示，其法律性質(zhì)屬于要約。眾多競(jìng)買(mǎi)人彼此互不隱瞞情況，以公開(kāi)方式應(yīng)價(jià)，形成競(jìng)爭(zhēng)。

32、第二講 合同的訂立例：拍賣(mài)物低價(jià)公告失誤，是否影響拍賣(mài) 合同成立？原告：康某；被告：某拍賣(mài)公司 1995 年12 月13 日，某市基層人民法院委托被告拍賣(mài)一批涉訟物品，其中包括編號(hào)為A2 的方巾60 包（每包200 打），A2 拍賣(mài)物品的底價(jià)確定為47520 元，但委托拍賣(mài)合同中未約定A2 拍賣(mài)品的保留價(jià)。同月19 日，被告在報(bào)紙上發(fā)布拍賣(mài)公告，原告知悉后于同月27日趕到被告住所地參加競(jìng)拍。由于被告工作人員的失誤，被告發(fā)給競(jìng)買(mǎi)人的拍賣(mài)物清單上將A2 拍賣(mài)品的起叫總價(jià)(底價(jià))誤印為47520 元。拍賣(mài)會(huì)競(jìng)買(mǎi)須知規(guī)定拍賣(mài)采用估低價(jià)形式進(jìn)行。原告拿到清單后，曾兩次向被告工作人員提出底價(jià)是否弄錯(cuò)了，被

33、告工作人員未予重視，其拍賣(mài)師仍以47520 作為起叫價(jià)進(jìn)行拍賣(mài)。原告以起叫價(jià)47520 元競(jìng)得A2拍賣(mài)品。定槌成交后，被告發(fā)給了原告成交憑證，原告隨即交付了價(jià)款和傭金共計(jì)500元。當(dāng)日下午，原告按照規(guī)定去被告處簽訂成交確認(rèn)書(shū)和提貨，被告以底價(jià)弄錯(cuò)為理由拒絕簽訂成交確認(rèn)書(shū)和交貨，雙方發(fā)生糾紛。 原告即向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院判令該拍賣(mài)公司立即如數(shù)將貨物交付于我，對(duì)其遲延交貨給我造成的損失可不予追究?！?第二講 合同的訂立 被告拍賣(mài)公司答辯稱(chēng)：“原告競(jìng)得我公司拍賣(mài)的A2 號(hào)拍賣(mài)品，其底價(jià)為人民幣47520元。由于我公司工作人員的失誤，誤將底價(jià)47520 打印成47520 元。請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)該拍賣(mài)行為

34、，我公司愿向原告道歉并作適當(dāng)補(bǔ)償?！?一審認(rèn)定：被告對(duì)拍賣(mài)品的起叫價(jià)(底價(jià))發(fā)生了重大誤解，被告請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)對(duì)該拍賣(mài)品的拍賣(mài)行為，應(yīng)予準(zhǔn)許。判決撤銷(xiāo)該拍賣(mài)行為，被告返還原告交付的價(jià)款和傭金，并賠償原告經(jīng)濟(jì)損失。原告康某不服，提起上訴。 二審法院經(jīng)審理認(rèn)定：一審判決認(rèn)定事實(shí)屬實(shí)。被上訴人拍賣(mài)公司主張對(duì)底價(jià)誤解，缺乏依據(jù)。判決撤銷(xiāo)一審判決，被上訴人應(yīng)將該拍賣(mài)品移交上訴人康某。 問(wèn)題： （1）被告拍賣(mài)公司在二審答辯稱(chēng)：雙方未簽署成交確認(rèn)書(shū)，拍賣(mài)行為無(wú)效。這一主張是否成立？ （2）對(duì)于涉案拍賣(mài)行為是否屬于民法上的重大誤解行為，一審法院和二審法院作出了截然相反的判決，在法律上究竟應(yīng)如何認(rèn)識(shí)該拍賣(mài)行為第二

35、講 合同的訂立（四）招股說(shuō)明書(shū) ：股份公司 募集設(shè)立 要約邀請(qǐng)（五）商店明碼標(biāo)價(jià)商品 我國(guó)：要約 （共同性要約） 第二講 合同的訂立合同成立的時(shí)間25條：承諾生效時(shí)合同成立。1、當(dāng)事人采用口頭形式訂立合同的，承諾生效之時(shí)為合同成立之時(shí)（第25 條）。2、法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)為合同成立的時(shí)間（第32 條）；3、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。（第33 條）承諾變形中：1、承諾意思實(shí)現(xiàn)情況下，意思實(shí)現(xiàn)時(shí)為合同成立的時(shí)間。2、交錯(cuò)要約場(chǎng)合，第二個(gè)要約到達(dá)之時(shí)為合同成立之時(shí)。

36、第二講 合同的訂立合同成立的地點(diǎn)34條：承諾生效地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。具體按以下規(guī)則確定：1、以對(duì)話(huà)方式締約時(shí)，承諾的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。2、以非對(duì)話(huà)方式締約時(shí)，即當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（合同法第35 條）簽字或蓋章不在同一地點(diǎn)的，應(yīng)以最后簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)3、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同訂立的地點(diǎn)。4、但當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。（第34 條第2 款）第二講 合同的訂立合同的形式 第十條當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用

37、書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 基本原則：以不要式為原則，以要式為例外第二講 合同的訂立1、口頭形式：當(dāng)事人只用語(yǔ)言為意思表示訂立的合同 當(dāng)面交談、電話(huà)聯(lián)系是口頭形式最典型的體現(xiàn)。采用口頭形式訂立合同，簡(jiǎn)單便捷，成本低廉，時(shí)間節(jié)約，是當(dāng)事人在日常生活中經(jīng)常采用的形式。但口頭形式的合同缺乏證據(jù)效力，對(duì)當(dāng)事人恪守承諾，自覺(jué)履約的要求過(guò)高。一般即時(shí)清結(jié)的合同和標(biāo)的價(jià)金較少的合同宜采用口頭形式。第二講 合同的訂立2、書(shū)面形式： A.合同法11條：“書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）； B. 書(shū)面合同的范圍：哪些合同必須采

38、用書(shū)面形式？ 商業(yè)借貸 融資租賃 建設(shè)工程 技術(shù)開(kāi)發(fā)和轉(zhuǎn)讓 C.36條：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 37條：采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。第二講 合同的訂立 3.推定形式 當(dāng)事人并不直接用書(shū)面或者口頭方式進(jìn)行意思表示，而是通過(guò)實(shí)施某種行為來(lái)進(jìn)行意思表示。比如，當(dāng)街設(shè)立的自動(dòng)售貨機(jī)，消費(fèi)者只須自動(dòng)投幣，就會(huì)形成買(mǎi)賣(mài)合同；還有在房屋租賃期屆滿(mǎn)以后，如果承租人繼續(xù)交付租金，出租人也繼續(xù)接受租金，不提終止合同的要求，從他們的行為可以推斷房屋租

39、賃合同依然存在。第二講 合同的訂立 4.默示形式 當(dāng)事人不作任何明確的意思表示，一般由法律的規(guī)定來(lái)確認(rèn)當(dāng)事人這種不作為的法律意義。比如，合同法規(guī)定，在試用買(mǎi)賣(mài)合同中，試用人在試用期屆滿(mǎn)以后如果對(duì)是否購(gòu)買(mǎi)標(biāo)的物不作任何意思表示，則視為購(gòu)買(mǎi)。第二講 合同的訂立合同的內(nèi)容 12條：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng)議的方法。當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同。 僅供參考第二講 合同的訂立1.必備條款 一個(gè)合同成立必須具備的條款 不同種類(lèi)的合同

40、，必備條款不同 擔(dān)保法第15條：保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：（一）被保證的主債權(quán)種類(lèi)、數(shù)額；（二）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（三）保證的方式；（四）保證擔(dān)保的范圍；（五）保證的期間；（六）雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。 買(mǎi)賣(mài)合同： 標(biāo)的物 數(shù)量 一般合同： 標(biāo)的物 數(shù)量 價(jià)款2.一般條款： 不影響合同成立的條款第二講 合同的訂立注意：合同中沒(méi)有12條規(guī)定的條款怎么處理？ 61條：合同生效后 當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。第二講 合同的訂立 62條 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第61條的

41、規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：1. 質(zhì)量：按照國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；2. 價(jià)款：按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；3. 地點(diǎn)：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行；4. 期限：債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但要有必要的準(zhǔn)備時(shí)間。5. 履行方式：按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。6. 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)：由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 第二講 合同的訂立3.格式條款 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 合同主要內(nèi)容有格

42、式條款構(gòu)成的合同，成為格式合同，也稱(chēng)標(biāo)準(zhǔn)合同。 現(xiàn)代社會(huì)實(shí)踐中，格式合同占90%以上，比如勞動(dòng)合同、保險(xiǎn)合同都是典型的格式合同。第二講 合同的訂立 格式條款的適用 39條：“采用格式條款訂立合同，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確立當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的請(qǐng)求，對(duì)該條款予以說(shuō)明?！钡诙v 合同的訂立 格式條款的解釋 41條:對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 一家洗衣店的洗衣單明確寫(xiě)著：“顧客與

43、本店所洗的衣物，如有毀損，本店以三倍償還。”一顧客以其價(jià)值3000元的毛大衣被損壞為由提起索賠時(shí)，商家援引該格式條款賠償三倍洗衣費(fèi)300元。第二講 合同的訂立 格式條款的無(wú)效情形 40條、53條：合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效： （一）造成對(duì)方人身傷害的； （二）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失 （三）提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的“工傷概不負(fù)責(zé)”；“貨物出門(mén)，概不退換”；第二講 合同的訂立締約過(guò)失責(zé)任 一、先合同義務(wù) 所謂先合同義務(wù)，是自締約人雙方為簽訂合同而互相接觸磋商開(kāi)始逐漸產(chǎn)生的注意義務(wù)。協(xié)作義務(wù)，即共同盡力促成合同締結(jié)的義務(wù)，為他方提供必要的便利，不能濫用自

44、己的優(yōu)勢(shì)地位。告知義務(wù)，包括使用方法、履行能力、財(cái)產(chǎn)狀況等等保護(hù)義務(wù)，即雙方當(dāng)事人負(fù)有相互保護(hù)對(duì)方人身財(cái)產(chǎn)安全的義務(wù)保密義務(wù)，即不向外界泄露或擅自使用因締約而知曉的對(duì)方的商業(yè)秘密。第二講 合同的訂立案例1原告：漳綏石油公司被告：漳浦縣絲釘廠案由：租賃合同糾紛 被告自1974年建成投產(chǎn)以來(lái)對(duì)周邊環(huán)境造成污染并逐年加重,當(dāng)?shù)鼐用裆显L(fǎng)有關(guān)部門(mén)后漳浦縣環(huán)保局于1996年4月8號(hào)做出復(fù)函要求被告對(duì)生產(chǎn)廢水進(jìn)行處理做到達(dá)標(biāo)排放。1996年4月19日被告在未對(duì)廢水進(jìn)行任何處理的情況下，將該廠廠房、土地、機(jī)器設(shè)備等出租給原告進(jìn)行同樣的經(jīng)營(yíng)，并簽訂租賃合同，但未將業(yè)已存在嚴(yán)重污染并未徹底有效防治，以及環(huán)保局要求

45、整治的情況告知原告。合同簽訂后原告依約支付被告風(fēng)險(xiǎn)保證金50萬(wàn)元、租金16萬(wàn)元，1996年5月3日被告將廠房移交原告，原告投入生產(chǎn)鐵絲。到同年年底因當(dāng)?shù)鼐用癯鲎柚苟黄韧．a(chǎn)，1997年1月該廠被列為停產(chǎn)并轉(zhuǎn)移企業(yè)。 同年6月14日原告要求終止合同并返還押金、租金及經(jīng)濟(jì)損失。被告拒絕，經(jīng)多次協(xié)商無(wú)果，原告于11月27日訴至法院，稱(chēng)：被告隱瞞實(shí)情與本公司簽訂合同，至我方投入生產(chǎn)不久便停產(chǎn)并蒙受損失，請(qǐng)求確認(rèn)合同無(wú)效，判令被告返還押金、租金66萬(wàn)元并賠償我方損失。第二講 合同的訂立 法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為:被告訂約時(shí)依法負(fù)有告知原告有關(guān)該廠存在嚴(yán)重污染和未進(jìn)行徹底整治的義務(wù)，被告沒(méi)有如實(shí)告訴這一重要事實(shí)，

46、違反誠(chéng)信原則，已經(jīng)構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任，因此雙方所訂立的合同屬無(wú)效自始不發(fā)生效力。被告因合同所得利益應(yīng)該返還原告，原告實(shí)際占用該廠房設(shè)備進(jìn)行生產(chǎn)期間應(yīng)比照租金支付占有費(fèi)用。原告未在訂立合同前對(duì)環(huán)境污染及其他事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)查了解和做出可行性生產(chǎn)論證，亦有一定過(guò)失責(zé)任，故雙方因無(wú)效合同所造成的損失應(yīng)各自承擔(dān)責(zé)任。 最后雙方在法院主持下進(jìn)行調(diào)解，并自愿達(dá)成如下協(xié)議：雙方同意解除財(cái)產(chǎn)租賃合同，原告將廠房、土地、設(shè)備移交被告，被告愿意承擔(dān)2年零2個(gè)半月租金344500元，扣除后被告退還原告風(fēng)險(xiǎn)保證金315500元；雙方同意放棄其他訴訟請(qǐng)求。第二講 合同的訂立案例2 2005年1月20日上午9時(shí)，張某到X市中心一

47、大型超市準(zhǔn)備購(gòu)物。由于當(dāng)時(shí)是雨后初晴，天氣寒冷，加上超市剛剛開(kāi)門(mén)，其門(mén)前臺(tái)階上尚有一層冰未清理，當(dāng)張某剛跨上該臺(tái)階，即摔倒在地。超市保安隨即將不能動(dòng)彈的張某送至附近的醫(yī)院，并通知了張某的家人。張某經(jīng)醫(yī)院診斷為脛腓骨骨折，住院治療15日，出院后休息3個(gè)月，花去醫(yī)療費(fèi)2500元。事后，張某向超市索賠，超市以張某未進(jìn)入超市營(yíng)業(yè)廳購(gòu)物，雙方之間并未形成買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，其沒(méi)有義務(wù)承擔(dān)顧客在營(yíng)業(yè)廳外的安全責(zé)任為由拒賠。2005年10月8日，張某向法院提起訴訟，要求超市賠償醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)等合計(jì)人民幣7321元。 第二講 合同的訂立 法院經(jīng)審理后認(rèn)為，張某為購(gòu)物而前往超市，其目的是與超市訂立買(mǎi)賣(mài)

48、合同。張某的行為屬于要約行為，在此過(guò)程中受傷，超市應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。張某在上臺(tái)階時(shí)，未仔細(xì)觀察，導(dǎo)致事故的發(fā)生，其自身也有一定責(zé)任。據(jù)此，法院判定超市賠償張某各項(xiàng)損失合計(jì)五千元。 【評(píng)析】本案盡管張某尚未進(jìn)入超市營(yíng)業(yè)大廳，沒(méi)有進(jìn)行購(gòu)物消費(fèi)，但張某前往超市的目的是為購(gòu)物，其行為是一種欲與超市訂立買(mǎi)賣(mài)合同的要約行為。因此，張某應(yīng)認(rèn)定為締約一方的當(dāng)事人，其為此而受傷應(yīng)按照合同法有關(guān)締約過(guò)失責(zé)任的規(guī)定處理。 第二講 合同的訂立案例3 原告：陳某某。 被告：中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行徐州某縣支行。 2001年10月15日下午三時(shí)許，陳某某因生意需要向上?？蛻?hù)匯款購(gòu)買(mǎi)鋼材，從某信用社提取存款60萬(wàn)元及家中現(xiàn)金20萬(wàn)元

49、共80萬(wàn)元到農(nóng)行某縣支行辦理匯款業(yè)務(wù)。陳某某將現(xiàn)金80萬(wàn)元放在被告的營(yíng)業(yè)柜臺(tái)窗口外，當(dāng)時(shí)營(yíng)業(yè)大廳內(nèi)還有其他顧客正在辦理業(yè)務(wù)，陳某某向營(yíng)業(yè)員言明此款是匯往上海的，營(yíng)業(yè)員以此筆業(yè)務(wù)數(shù)額太大，需找主任幫助一起辦理為由讓其等待。原告隨行人員紀(jì)某在將錢(qián)箱送出后即去了洗手間，回來(lái)后在營(yíng)業(yè)大廳內(nèi)閑逛。在等待期間，陳某某遭到搶奪，共搶走現(xiàn)金20萬(wàn)元。后雖經(jīng)公安機(jī)關(guān)全力偵破，追回贓款10.34萬(wàn)元，但仍有9.66萬(wàn)元無(wú)法追回。陳某某以被告農(nóng)行某縣支行沒(méi)有盡到安全保障義務(wù)為由起訴至一審法院，要求被告賠償其損失9.66萬(wàn)元并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。第二講 合同的訂立 法院審理后認(rèn)為：原告陳某某到被告農(nóng)行某縣支行的營(yíng)業(yè)大廳辦

50、理匯款業(yè)務(wù)，準(zhǔn)備與被告建立了金融服務(wù)合同關(guān)系，被告應(yīng)為原告提供安全的交易環(huán)境，保障原告的人身和財(cái)產(chǎn)安全。但在原告被搶時(shí)，被告營(yíng)業(yè)大廳的監(jiān)控設(shè)備既不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，也沒(méi)有保安巡視人員，沒(méi)有任何應(yīng)對(duì)突發(fā)性事件的措施，其營(yíng)業(yè)人員缺乏職業(yè)上的警覺(jué)，沒(méi)有將錢(qián)款及時(shí)收入柜臺(tái)內(nèi)，而是讓原告等待。對(duì)原告的財(cái)產(chǎn)，被告未盡到安全保障義務(wù)，雖然該行還尚未接納陳某某的錢(qián)款，陳某某即遭到了搶奪，但是農(nóng)行某縣支行此時(shí)也已違背了誠(chéng)實(shí)信用原則，違反了先合同義務(wù)，應(yīng)對(duì)陳某某承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。原告在到達(dá)被告的營(yíng)業(yè)大廳后，將巨額現(xiàn)款放在柜臺(tái)上，而不要求服務(wù)人員立即將其收入柜臺(tái)內(nèi)，思想麻痹，放松警惕，其隨行人員也未全力履行保護(hù)義務(wù)，對(duì)所造成的損失，原告也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。遂判決：被告中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行某縣支行賠償原告陳某9.66萬(wàn)元損失