國際商法案例集

1、 國際商法案例集合同法案例1案例分析一：關(guān)于要約邀請出租車在街上攬客是要約邀請嗎？2案例分析二：要約的修改法國公司甲給中國公司乙下訂單：“供應(yīng)臺拖拉機，匹馬力，每臺價格美元，合同訂立后個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復(fù)?！币译妶蠡貜?fù)為：“接受你方條件，在訂立合同后即裝船。”問題：雙方的合同是否成立，為什么？3案例分析三：關(guān)于要約的撤銷是一個古董商，要求在個月內(nèi)完成修復(fù)十幅畫的工作，價格不超過一個具體的金額。告知，為了決定是否承諾該要約，認為有必要先開始對一幅畫進行修復(fù)，然后才能在天內(nèi)給出一個明確的答復(fù)，同意了，基于對的要約的信賴，馬上開始了工作。問題：在這天內(nèi)是否能撤銷要約？4案例分析四

2、：要約得撤銷美國紐約市某公司于月日來電向中國上海市某公司下訂單（發(fā)盤）出售一批木材。列明各項交易條件，但未規(guī)定有效期限。公司于當天收到來電，經(jīng)研究決定，于日上午時向上海市的電報局交發(fā)對上述發(fā)盤表示接受的電報，該電報于日下午時送達公司。此期間，因木板價格上漲，公司于日上午時分向紐約市電報局交發(fā)電報，電文如下：由于木材價格上漲，我月日發(fā)盤撤銷?！惫镜碾妶笥谌丈衔鐣r分送達公司。問，公司是否成功地撤銷了其要約，、之間的合同是否成立？5案例分析五：逾期承諾要約人在要約中明確表示，月日為承諾其要約的最后期限。受要約人的承諾于月日送達、要約人仍然對該合同有興趣，愿意“接受”的逾期承諾，并且立即通知了，的通

3、知于月日送達。問題：該合同是否成立，合同的成立時間是何時？6案例分析六：關(guān)于錯誤在法國，認為一批陶藝作品為不太有名的的作品，并將此批作品以這類陶藝作品的公平價格賣給了，后來發(fā)現(xiàn)這批作品是著名藝術(shù)家的作品。問題：是否可以其對畫的認識錯誤為由宣告他與的合同無效。7案例分析：關(guān)于損害賠償月日，要求旅游代理商公司為其在倫敦預(yù)訂間月日的客房，價格為每間英鎊。月日，得知還沒有預(yù)訂到房間。一直等到月日才委托別人再預(yù)訂，但只能訂到英鎊一間的房間。如果在月日采取行動，可以訂到英鎊一間的房間。問：可以從公司處得到多少英鎊的賠償。8案例分析：關(guān)于不可抗力甲國的制造商公司與乙國某公益事業(yè)公司簽訂了由公司向公司出售一座

4、核電站的合同，依該合同的規(guī)定，承擔依這一時期的固定價格供應(yīng)年該核電站所需的鈾，以美元付款且在紐約支付。問：如年后，乙國政府實行外匯管制，禁止公司以任何非乙國貨幣的貨幣付款，公司是否可以免除以美元付款的責(zé)任，公司是否有權(quán)終止供應(yīng)鈾的合同？國際貨物買賣法案例風(fēng)險轉(zhuǎn)移（賣方）和（買方）兩個公司簽訂了一份購買成套設(shè)備的合同，倫敦（在倫敦船上交貨），買方與（船方）簽訂了貨運合同。賣方按照買方的指示將設(shè)備運到倫敦港，在使用船上吊桿把成套設(shè)備從的船上往船上運時，吊桿折斷，造成貨損，此時貨物尚未越過船舷，風(fēng)險并未轉(zhuǎn)移給買方，賣方須承擔損失，由賣方向負責(zé)裝卸的船方提出索賠。因此，以船舷為界原則，如貨物在裝船時脫

5、鉤入海，則由于貨物沒有越過船舷其風(fēng)險由買方承擔，但只要貨物越過船舷，如貨物掉在的甲板上導(dǎo)致貨損，則風(fēng)險由買方承擔。運輸途中的風(fēng)險承擔案例：某公司以條件向境外出售一級大米噸，裝船時經(jīng)公證人檢驗，貨物符合合同規(guī)定的品質(zhì)要求，賣方在貨物裝船后及時發(fā)出裝船通知，但由于運輸途中海浪過大，大米被海水浸泡，當貨物到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，故買方要求買方賠償大米質(zhì)量下降造成的差價損失。問題：賣方是否對該項損失負責(zé)，為什么？評析：根據(jù)國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則的規(guī)定，、或術(shù)語中，賣方只承擔貨物在裝運港越過船舷之前的風(fēng)險，貨物越過船舷之后的風(fēng)險由買方承擔，而本案中，貨物的風(fēng)險發(fā)生在海上運輸途中，因此，屬于

6、在裝運港越過船舷之后的風(fēng)險，故該差價損失應(yīng)該由買方承擔。貿(mào)易術(shù)語下的賣方裝船通知義務(wù)案例：德國某公司與我國某公司簽訂一份合同，由德國公司向我國公司出口化工原料。合同規(guī)定：德國公司在年月交貨。德國公司按合同規(guī)定時間交貨后，載貨船于當天起航駛往目的港青島。月日，德國公司向我公司發(fā)出傳真，通知貨已裝船。我公司于當天向保險公司投保。但貨到目的港后，經(jīng)我公司檢驗發(fā)現(xiàn)，貨物于月日在海上運輸途中已經(jīng)發(fā)生損失。問題：上述期間發(fā)生的損失由哪一方承擔？評析：在術(shù)語中，賣方負有在貨物裝船后給與買方貨物已裝船的充分通知。該義務(wù)直接關(guān)系到買方能否及時就運輸?shù)呢浳锿侗：Ｉ线\輸保險。如果賣方怠于通知，使得買方未能及時投保，

7、由此造成的損失應(yīng)該由賣方承擔。本案即屬此種情況。德國一方在月即已經(jīng)將貨物裝船，本應(yīng)該在月份就向買方發(fā)出裝船通知，而實際情況是，到月日才發(fā)出裝船通知，造成買方不能對貨物在裝船后至月日期間可能發(fā)生的風(fēng)險進行投保，即造成買方投保的延誤，該風(fēng)險損失只能由賣方德國公司承擔。在、貿(mào)易術(shù)語中，賣方承擔同樣的責(zé)任。合同貨物運輸?shù)娘L(fēng)險承擔案案例：我國某公司與韓國某公司簽定了一份合同，進口電子零部件。合同訂立后，韓國公司按時發(fā)貨。我公司收到貨物后，經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)，貨物外包裝破裂，貨物嚴重受損。韓國公司出具離岸證明，證明貨物損失發(fā)生在運輸途中。對于該批貨物的運輸風(fēng)險雙方均未投保。問題：上述風(fēng)險損失由誰承擔？評析：在術(shù)語

8、中，貨物在裝運港越過船舷之后的風(fēng)險由買方承擔。本案中，貨物外包裝破裂的損失發(fā)生在運輸途中，該風(fēng)險屬于貨物在裝運港越過船舷之后的風(fēng)險，因此，應(yīng)該由買方承擔。但是，賣方韓國公司負有按照國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則規(guī)定，投保貨物在海運中的風(fēng)險的責(zé)任，但事實上，賣方違反了該規(guī)定，沒有投保，使得買方不能取得保險單據(jù)，進而不能就上述損失向保險公司索賠，因此，貨物外包裝破裂風(fēng)險不由買方承擔，應(yīng)由賣方韓國國內(nèi)公司承擔。5賣方的權(quán)利擔保責(zé)任案例：年，我某機械進出口公司向一法國商人出售一批機床。法國又將該機床轉(zhuǎn)售美國及一些歐洲國家。機床進入美國后，美國的進出口商被起訴侵權(quán)了美國有效的專利權(quán)，法院判令被告賠償專利人損失,隨

9、后美國進口商向法國出口商追索，法國商人又向我方索賠。問題：我方是否應(yīng)該承擔責(zé)任，為什么？評析：根據(jù)公約規(guī)定，作為賣方的我某機械進出口公司應(yīng)該向賣方法國商人承擔所出售的貨物不會侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的義務(wù)，但這種擔保應(yīng)該以買方告知賣方所要銷往的國家為限，否則，賣方只保證不會侵犯買方所在國家的知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利。6暫時中止履行合同案例：加拿大公司與泰國公司訂立了一份出口精密儀器的合同。合同規(guī)定：泰國公司應(yīng)在儀器制造過程中按進度預(yù)付貨款。合同訂立后合同訂立后，泰國公司獲悉加拿大公司供應(yīng)的儀器質(zhì)量不穩(wěn)定，于是立即通知加拿大公司：據(jù)悉你公司供貨質(zhì)量不穩(wěn)定，故我方暫時中止履行合同。加拿大公司受到通知后，立即向泰國

10、公司提供書面保證：如不能履行義務(wù)，將由銀行償付泰國公司支付的款項。但泰國公司受到此通知后，仍然堅持暫時中止履行合同。問題：泰國公司的做法是否妥當？評析：宣告中止履行義務(wù)的一方當事人，必須立即通知另一當事人，如果另一當事人對履行義務(wù)提供了充分的保證，則必須繼續(xù)履行義務(wù)。因為中止合同之時暫時停止了履行合同，而不是使合同告中。因此，只要另一方當事人提供了充分的履約擔保（如銀行保函），宣告中止履行合同的一方仍須繼續(xù)履行其合同義務(wù)。因此，泰國公司只能繼續(xù)履行合同，不能暫時終止履行合同。7分批交貨下的解除合同案例：意大利某公司與我國公司簽訂了出口加工生產(chǎn)大理石的成套機械設(shè)備合同，合同規(guī)定分四批交貨。在交付

11、的前兩批貨物中都存在不同程度的質(zhì)量問題。在第三批貨物交付時，買方發(fā)現(xiàn)貨物品質(zhì)仍然不符合合同要求，故推定第四批貨物的質(zhì)量也難以保證，所以向賣方意大利公司提出解除全部合同。問題：我國公司的要求是否合理？評析：我國公司所購的貨物是加工生產(chǎn)大理石的成套機械設(shè)備，任何一批貨物存在質(zhì)量問題，都會導(dǎo)致該套設(shè)備的無法使用，也就是說，各批貨物是相互依存的，因此，意大利公司的行為已構(gòu)成根本違反合同，買方可以宣告撤銷整個合同。除非前三批貨物是該套設(shè)備的零配件，第四批貨物是該套設(shè)備的關(guān)鍵設(shè)備且第四批貨物的質(zhì)量不存在問題，我國公司才無權(quán)解除合同。、貨物的風(fēng)險轉(zhuǎn)移案例：香港某公司與我國某公司與年月日簽訂進口服裝合同。月日

12、貨物出運，月日香港公司與瑞士公司簽訂合同，將該批貨物專賣，此時貨物仍在運輸途中。問題：貨物風(fēng)險何時由香港公司轉(zhuǎn)移到瑞士公司？評析：對于在運輸途中銷售的貨物，從訂立合同時起，風(fēng)險就轉(zhuǎn)移到買方承擔。但是,如果情況表明由此需要，從貨物交付給簽發(fā)載有運輸合同單據(jù)的承運人起時，風(fēng)險就由買方承擔。盡管如此，如果賣方在訂立合同時已知道或理應(yīng)知道貨物已經(jīng)遺失或損壞，而他不將這一事實告知買方，則這種遺失或損壞應(yīng)由賣方負責(zé)。此案中，貨物裝運后，香港公司于月日和瑞士公司簽訂合同，將貨物轉(zhuǎn)賣，因此，貨物風(fēng)險從該日轉(zhuǎn)移給瑞士公司承擔。9是否構(gòu)成根本違反合同案情：年月日，某港某電業(yè)有限公司與珠海拱北某公司簽訂購銷合同。合

13、同規(guī)定：拱北公司向香港公司訂購日產(chǎn)佳能復(fù)印機臺，價格為九州港美元一臺，交貨期限為月日，付款方式為信用證付款。在合同履行時，月日公司收到裝船電報通知，電報稱所有貨物與月日往珠海九洲港并注明合同號及信用證號。月日公司收到九州港碼頭提貨通知，碼頭方面向公司出示隨船提單一份。提單上的裝船日期為月日，到貨是月日，公司認為香港公司未按合同交貨期限規(guī)定的月日交貨，電報所稱月日裝船不真實，因而沒有馬上提貨。月日，公司接到中國銀行珠海分行承付通知，公司提出拒付，理由是香港公司延期交貨，并于當天電告香港公司，宣告解除合同。香港公司不同意解除合同并提出異議，從而產(chǎn)生糾紛。問題：什么叫根本違反合同，什么情況下可以采用

14、解除合同的救濟。評析：本案中公司認為公司延期交貨一天即構(gòu)成根本違反合同，因此希望采取解除車同的救濟。根據(jù)公約第條規(guī)定，如果一方當事人違反合同的結(jié)果，使另一方當事人蒙受損失，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即屬于根本違反合同。本案公司是延遲了一天，此種延遲當然也屬于違約行為，給公司造成損害，但沒有達到致使實際上剝奪了買方依合同規(guī)定有權(quán)期待得到的嚴重程度，對于季節(jié)性的敏感貨物，遲到一天可能會導(dǎo)致非常嚴重的后果而對于復(fù)印機這種報告設(shè)備，遲到一天引起的損失一般不會嚴重影響守約方訂立合同時期望的經(jīng)濟利益。因此，本案公司的違約行為并沒有達到根本違反合同的程度，因此，買方采取的救濟方式不是解

15、除合同，而應(yīng)是損害賠償。0買方解除合同年月，中國公司與日本公司先后簽訂合同，由公司按交貨條件將合同項下的萬只用于顯像管生產(chǎn)的電子槍按時交予中國公司。貨到后，公司在實驗性使用中發(fā)現(xiàn)，電子槍存在質(zhì)量問題。后經(jīng)雙方協(xié)商，同意由中國商檢機構(gòu)進行品質(zhì)檢驗，經(jīng)檢站證明，電子槍的質(zhì)量確實存在較大質(zhì)量缺陷。公司隨即與公司交涉并達成索賠協(xié)議。協(xié)議規(guī)定：（）公司對已收貨物中已使用的部分電子槍暫不退還公司；（）公司應(yīng)該在三個月內(nèi)將符合質(zhì)量要求的萬只電子槍發(fā)運到公司；（）更換的貨物運到后，買方將抽樣檢測，不合率大于，則整批退貨。結(jié)果，公司交來的貨物仍然不符合質(zhì)量要求。雙方在此協(xié)商，公司提出，公司可將應(yīng)該提供的電子槍品

16、牌更換為“日天”或“星星”牌。公司表示同意按照公司的要求提供貨物，并將此作為索賠協(xié)議的一部分。后由于新供貨方的原因，公司仍然未能履行義務(wù)。年月，公司向仲裁委員會提出仲裁，請求：（）公司退還萬只電子槍的價款及利息；（）已經(jīng)使用的只電子槍造成的經(jīng)濟損失由公司承擔；（）有關(guān)檢驗的相關(guān)費用由公司承擔；（）保管費、貨物差價等經(jīng)濟損失由公司承擔。問題：公司是否構(gòu)成根本違反合同，公司有何種權(quán)利？評析：我們講到買方對貨物有品質(zhì)擔保義務(wù)，而本案中的公司提供的電子槍的質(zhì)量存在較大的質(zhì)量缺陷，使得另一方當事人蒙受了損害，屬于根本違反合同。雖然公司做出補救，但是補救仍給公司造成不合理的不便或延遲。因此，公司有權(quán)解除合

17、同，并要求損害賠償，而且由賣方來承擔做出補救的費用。1買方要求損害賠償年月日，北京某工業(yè)供銷公司（買方）與荷蘭碧海有限公司（賣方）簽訂了一份進口機床的合同。合同規(guī)定：由賣方在年月日前交付買方機床臺，總價值萬美元，貨到日內(nèi)全部付清。月日，賣方來函：因機床價格上漲，全年供不應(yīng)求，除非買方同意支付萬美元，否則賣方將不交貨。對此，賣方表示按合同規(guī)定價格成交。買方曾經(jīng)于月日詢問另一家公司尋找替代物，但新供應(yīng)商可以在月日前交付臺機床并要求支付價款萬美元。買方當即未立即補進。到月日，買方以當時的萬美元的價格向另一供應(yīng)商補進臺機床。對于差價損失，買方向法院提起訴訟，要求賣方賠償其損失。問題：補進屬于哪種救濟方

18、式？買方要求是否合理？評析：根據(jù)公約第條的規(guī)定，“聲稱另一方違法合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于另一方違反合同而引起的損失。如果他不采取措施，違反合同的一方可以要求從損害賠償中扣除原應(yīng)可以減輕的損失數(shù)額。本案中，買賣雙方未對漲價問題達成協(xié)議，導(dǎo)致賣方不交貨，實際上已構(gòu)成賣方的違約，在這種情況下，買方應(yīng)該宣布撤銷合同，并從其他供應(yīng)商那里進貨，以減輕損失。但是買方雖然在月日詢問過另一家，但實際上月日才補進，因此，買方所要求的差價損失不能予以賠償，而只能得到合同規(guī)定的價格（即萬美元）和宣布合同無效時的時價（即月日前后的市場價）之間的差額。補進屬于一種損害賠償?shù)木葷椒?。補進制度是運用最廣

19、泛的一種補救辦法，并不妨礙其同時提出損害賠償。代理法案例甲長期擔任公司的業(yè)務(wù)主管，在公司有很大的代理權(quán)限。在甲的努力下，公司生意興隆，新老客戶遍及世界。由于甲公司的董事長嫉妒甲的才能，無理解雇了甲。甲懷恨在心，于是在遭解雇一個月后，繼續(xù)假冒公司的名義從老客戶公司處騙得貨物，逃之夭夭。公司要求公司付款，公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。公司堅持認為在其與甲做生意期間，他并不知甲已被公司解雇，并且也未收到關(guān)于公司已解雇甲的任何通知，故公司是不知情的善意第三人，公司仍應(yīng)對甲的無權(quán)代理行為負責(zé)。雙方相持不下，對簿公堂。問：（）按照國際商法的代理法原則，公司是否要為甲的無權(quán)代理行為負責(zé)？（）甲是否也要

20、承擔責(zé)任？答案:（）這是個委托人撤回了代理人的代理權(quán)后，委托人與代理人之間代理關(guān)系的消滅是否對第三人生效的問題。英美法和大陸法的許多國家法律普遍認為，它取決于第三人是否知情。如果第三人知情，第三人就不能要求原委托人對代理人的行為負責(zé);反之，委托人則應(yīng)負責(zé)，以保護善意的第三人的利益。在本案中，由于公司對公司與甲之間在交易前已終止代理關(guān)系并不知情，故有權(quán)要求公司對甲的無權(quán)代理行為負責(zé)。（）甲的行為從商法的角度來看是無權(quán)代理行為。在確定了公司對公司的付款責(zé)任后，甲要向公司承擔還款的責(zé)任。如果公司不承擔對的付款責(zé)任，則甲應(yīng)向公司承擔付款責(zé)任。從另一角度上說，甲騙得貨物逃之夭夭，若構(gòu)成詐騙，則同時要負刑

21、事責(zé)任。案情：年月，香港藝人阿非（甲方）與大陸某藝術(shù)傳播公司（乙方）簽訂演藝經(jīng)理人合同（此合同為乙方提供的格式合同）。合同規(guī)定甲方委托乙方作為其所有演藝事業(yè)的獨家及全權(quán)經(jīng)理人及代理人，合同地區(qū)為中國大陸地區(qū)。根據(jù)合同的規(guī)定，甲方在合同期內(nèi)不得再自行或委托任何第三人作為其演藝事業(yè)的經(jīng)理人或代理人。合同有效期為年月至年月。合同還規(guī)定，乙方享有獨家權(quán)利，將合同期由原合同期延長至包括續(xù)約期。乙方須于年月日前書面通知甲方行使此續(xù)約權(quán)。合同規(guī)定的續(xù)約期為年月至年月。根據(jù)合同，乙方應(yīng)對甲方進行宣傳、培訓(xùn)并尋找演藝機會。合同約定,任何合同糾紛應(yīng)提交北京市仲裁委員會仲裁。合同簽訂后，乙方積極為甲方尋找到一些演出

22、機會。在原合同期內(nèi)演出過一些電視劇、電影并參與了一些電視文藝節(jié)目。甲方演出收入和廣告收入有所增加，在大陸具有一定知名度。年月，乙方依據(jù)合同規(guī)定行使獨家續(xù)約權(quán)，提出將合同的期限延續(xù)至年月。甲方不同意續(xù)約，并提出提前解除合同，雙方發(fā)生爭執(zhí)，乙方提起仲裁，要求裁定甲方繼續(xù)履行合同至年月，否則應(yīng)賠償違約損失萬元（按五年應(yīng)得收益計算）。雙方爭執(zhí)點：1合同中的單方續(xù)約權(quán)是否違反了合同自由原則。相關(guān)法律：合同法：第三條合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。第四條當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。第五條當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。2合同中的單方

23、續(xù)約權(quán)是否顯示公平。相關(guān)法律：合同法：第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第五十四條下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。3甲方是否可以以乙方重大違約為由，提前解除合同。事實及證據(jù)：乙方在履約過程中從未及時向甲方寄送結(jié)算書，是甲方無法知道自己的賬目情況。乙方最近在媒體公開發(fā)布對甲方的攻擊性言論，泄露甲方的隱私。相關(guān)法律：合同法第

24、九十四條有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。4乙方是否因超越其經(jīng)營范圍締約而使合同無效。事實及證據(jù)：乙方營業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營范圍為：“制作、發(fā)行經(jīng)甲方主管部門終審的電視作品、制作、代理電視廣告、藝術(shù)培訓(xùn)、形象設(shè)計、音像服務(wù)、綜藝節(jié)目。”乙方提供的四個經(jīng)紀人資格證書中，有一個是年月獲得的，其余三個是年月才獲得的。相關(guān)法律：中

25、華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第條：當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。”經(jīng)紀人管理辦法第十條經(jīng)營經(jīng)紀業(yè)務(wù)的各類經(jīng)濟組織應(yīng)當具備有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的條件。法律、行政法規(guī)規(guī)定經(jīng)紀執(zhí)業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格的，經(jīng)紀執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當取得資格。文化部對演藝經(jīng)紀人需取得執(zhí)業(yè)資格證作了規(guī)定，并規(guī)定從事文化、廣告方面經(jīng)紀業(yè)務(wù)的機構(gòu)，應(yīng)當具有四個以上持相應(yīng)項目經(jīng)紀資格證書的專職人員。5甲方是否有權(quán)以本案合同是委托合同為由解除合同。相關(guān)法律：合同法：第四百一十條委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸

26、責(zé)于該當事人的事由以外，應(yīng)當賠償損失。第三百九十六條委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。第一百二十四條本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。第一百一十條當事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。6如果需要賠償損失，應(yīng)如何計算賠償金額。相關(guān)法律：合同法:第一百零七條當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行

27、、米取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。第一百一十三條當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。表見代理和代表行為【案例簡介】某市一個體戶沈某欲投資開辦鰻魚養(yǎng)殖場，但自有資金不足，欲向當?shù)匾患倚庞蒙缳J款。信用社在審查其貸款申請時，認為沈某資信狀況不好，償債能力有限，因而拒絕提供貸款。沈某找到其表兄魏某，魏某是該市一家大型商場的董事長（該商場為有限責(zé)任公司），法定代表人。沈某要求魏某以該商場的名義為其貸款提供擔保，魏某告訴

28、沈某，他已離職，商場已有新的法定代表人，正在辦理交接手續(xù)。沈某則稱只需借用一下商場的印章，法定代表人身份證明即可，養(yǎng)鰻魚的利潤非常高，他肯定能夠自己償還貸款。魏某推卻不過，于是以該商場法定代表人的身份，以商場的固定資產(chǎn)（一棟房屋）為沈某的貸款簽訂了抵押合同并辦理了登記。信用社在審查合同時，認定該商場資金雄厚，有足夠的償債能力，魏某法定代表人的身份也確信無疑，于是簽署該借貸合同，將萬元貸給了沈某。沈某即將該筆資金全部投入其養(yǎng)殖場。不久以后，市場鰻魚價格狂跌，沈某遭受巨大損失，萬元貸款全部虧損，沈某破產(chǎn),信用社遂向該商場要求其償付貸款，商場新任董事長則稱完全不知抵押合同的事，而且商場的章程規(guī)定，以

29、商場的固定資產(chǎn)進行抵押，必須由董事會決議通過才能有效，并且魏某在簽訂合同時已不是商場的法定代表人，抵押合同是其前任魏某的個人行為，與商場無關(guān)，因此拒絕付款。信用社當即向當?shù)鼗鶎臃ㄔ浩鹪V，要求商場履行抵押合同，并賠償信用社因此遭受的損失?！締栴}提出】本案主要涉及到代表行為的效力問題，同時涉及到表見代理和代表行為的區(qū)別。另外，在理論上還涉及到對法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立合同這一行為的性質(zhì)的不同認識。【法律依據(jù)】合同法第條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！睋７ǖ跅l規(guī)定：“當事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵

30、押的，應(yīng)當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效?！保〒７ǖ跅l規(guī)定的財產(chǎn)中包括建筑物抵押）擔保法第條規(guī)定：“債務(wù)履行期滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償?！薄景盖榉治黾疤幚斫Y(jié)果】法院認為，本案的關(guān)鍵問題在于確認抵押合同的效力。在本案中，雖然魏某在簽訂合同時已離職，但其擁有法人代表證明文件及公司印章，對公司外部善意第三人（信用社）而言，這些證明文件足以證明魏某的身份，信用社沒有義務(wù)去審查魏某的身份是否真實可靠

31、。而且其離職尚屬商場的內(nèi)部事務(wù)，因此在合同中，魏某仍是商場的法定代表人。雖然該商場章程規(guī)定，以公司資產(chǎn)進行抵押，必須通過董事會決議，因此魏某的行為屬于法定代表人的越權(quán)行為，但作為善意第三方的信用社，其無義務(wù)去審查商場的內(nèi)部章程。綜上所述，魏某的行為屬于法定代表人超越權(quán)限的代表行為。根據(jù)合同法第的規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！绷硗?，根據(jù)擔保法第條的規(guī)定，商場與信用社簽訂的抵押合同在登記時已經(jīng)生效。故此，抵押合同對雙方當事人具有合法有效的法律拘束力。現(xiàn)由于沈某無力償還貸款，因此，根據(jù)擔保法第條的規(guī)定，商場

32、應(yīng)當履行抵押合同，向信用社償還貸款。當然，商場履行抵押合同之后可以基于魏某的越權(quán)行為再向魏某追償?！敬嬖诘膯栴}】本案爭議的焦點是對魏某行為性質(zhì)的認定，對此主要存在以下幾種觀點:一種意見認為，魏某的行為屬于無權(quán)代理。魏某在簽訂抵押合同時已不是商場的法定代表人，無權(quán)代理商場簽訂合同。合同法第條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責(zé)任?！毙庞蒙缭趯彶榈盅汉贤瑫r，應(yīng)確認魏某的身份，即通知商場并要求其追認。若商場不加追認，信用社可以撤銷合同，只有商場追認了合同才有效。因此魏某的行為屬無權(quán)代理行為，該抵押合同無

33、效，商場作為被代理人無義務(wù)履行合同。信用社只能向魏某個人要求償還債務(wù)。第二種意見認為，魏某的行為屬代理權(quán)終止后的表見代理。因為魏某的離職已是既成事實，由于他不再是公司的法定代表人，他的代理權(quán)也就終止了。但由于他的證明身份的文件具有相當證明力，使得作為第三人的信用社有理由相信魏某的代理權(quán)，因為信用社的確不知他已離職，信用社也沒有義務(wù)去審查其身份的真實性。因此，根據(jù)合同法第條的規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立合同，相對人有理由相信行為人代理權(quán)的，該代理行為有效?！鄙埔獾谌酥鲝埪男泻贤?，即確定了合同的效力，該合同有效，商場應(yīng)首先履行償還義務(wù)，之后再要求魏某承

34、擔責(zé)任。第三種意見認為，魏某的行為屬于法定代表人超越權(quán)限的代表行為。魏某在簽訂合同時雖然已離職，但其擁有法人代表證明文件及公司印章，對公司外部善意第三人而言，這些證明文件足以證明魏某的身份，信用社沒有義務(wù)去審查魏某的身份是否真實可靠，即其離職尚屬商場的內(nèi)部事務(wù)。因此在合同中，魏某仍是商場的法定代表人。由于該商場章程規(guī)定，以公司資產(chǎn)進行抵押，必須通過董事會決議，因此魏某的行為屬于越權(quán)行為，但作為善意第三方的信用社，其無義務(wù)去審查商場的內(nèi)部章程，根據(jù)合同法第的規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！鄙虉鰬?yīng)當履行貸款

35、抵押合同，向信用社償還貸款，之后再向魏某追償。第二種與第三種處理意見雖然都認為合同有效，處理方式及法律后果也相似，但其對魏某行為的定性有所區(qū)別。前者認為是代理權(quán)終止后的表見代理，后者認為是法定代表人的越權(quán)行為。依照合同法的規(guī)定，顯然應(yīng)當屬于法定代表人的越權(quán)行為。其一，魏某雖然已離職，但這只是公司的內(nèi)部行為，由于其持有的法人代表身份證明以及公司印章，足以表明其代表公司。因而對于第三方信用社而言，只要有充分的理由相信其為商場的董事長，就可以認定魏某代表該商場。其二，魏某雖然越權(quán)，但這屬于商場內(nèi)部的章程規(guī)定，讓信用社去調(diào)查是否有內(nèi)部規(guī)章限制魏某的行為能力顯然是不合理的，因為本著交易效率及安全的原則，

36、讓原告承擔這些義務(wù)是不公平的。因此，魏某的行為仍屬代表公司作出的，實質(zhì)是法定代表人的越權(quán)行為。把握本案的關(guān)鍵是正確區(qū)分表見代理和代表行為。表見代理是指行為人沒有代理權(quán)，但因被代理人的原因使善意第三人相信他有代理權(quán)而與之實施民事法律行為。表見代理從本質(zhì)上說屬于無權(quán)代理，只因無權(quán)代理人與被代理人之間存在某種密切關(guān)系，從客觀上給善意第三人造成錯覺，使第三人相信他有代理權(quán)而與之進行民事行為，從而法律上規(guī)定表見代理產(chǎn)生與有權(quán)代理相似的法律后果，將這種行為認定為有效。那么，法人或其他組織的法定代表人或負責(zé)以法人或組織的名義作出的行為是代理行為還是代表行為。根據(jù)法律對法人本質(zhì)的不同認識，對這一問題會有不同的

37、回答。有關(guān)法人的性質(zhì)問題有兩種學(xué)說：一種是法人實體說，即法人是實際存在的，有自己獨立于其成員（自然人）以外的意志。在這種學(xué)說下，法定代表人或負責(zé)人的行為就是代表行為，即其本身就代表法人。另一種是法人虛擬說，與前者剛好相反，這種觀點認為法人實際上是不存在的，只是基于其成員（自然人）的共同意愿而虛擬出來的，因而其高級職員的行為對公司的約束力是依照一般代理原則所決定的，因而公司高級職員的業(yè)務(wù)行為就是代理行為。我國法律歷來是奉行法人實體說的，因此，在我國，公司法定代表人或負責(zé)人的業(yè)務(wù)行為就是一種代表行為，而非代理行為。這就是本案為何不應(yīng)適用合同法第條規(guī)定的表見代理，而適用第條所規(guī)定的越權(quán)代表行為的原因

38、。在該條款中明確規(guī)定了法定代表人或負責(zé)人的業(yè)務(wù)行為是“代表行為”。由于代表行為與代理行為存在很大區(qū)別，因此表見代理與公司代表人的越權(quán)代表行為也就有很大不同。雖然在表見代理中也規(guī)定了越權(quán)代理的情況，但我們認為兩者之間的差別比較明顯。首先是行為人的身份不同。表見代理中，代理人的身份沒有限制，只需善意第三人有理由相信即可，代理人無須是被代理人內(nèi)部人員。而對于代表人的越權(quán)行為來說，行為人必須是被代理人的內(nèi)部人員，而且是法定代表人或負責(zé)人，從而使第三人根據(jù)這一身份證明而相信該行為人代表法人的真實性。其次，在表見代理中，必須有被代理人的某些行為或某些使第三人相信行為人對某事享有代理權(quán)的情形，這類情形主要有

39、以下幾種：（）本人明知他人以自己的名義活動，而不作相反表示；（）個人直接或間接表示授權(quán)給某人，但實際上沒有授權(quán)；（）把具有代理權(quán)證明意義的一些文件、印章交給他人而未作明確授權(quán)；（）代理權(quán)限不明，相對人有理由相信行為人享有代理權(quán)；（）代理人與被代理人之間有內(nèi)部授權(quán)限制，但是外界并不知悉這一限制；（）代理人的代理權(quán)被縮小、撤回或消滅，但未告知相對人。相反在越權(quán)行為中，行為人只要有身份證明即可，而不以被代理人作出某種表示為必要。當然表見代理與越權(quán)行為在某些方面也有相似之處，比如它們都對本人發(fā)生約束力，在合同法中，即在第三人主張有效的情況下，合同有效。規(guī)定表見代理制度的目的，是保護善意第三人的利益和交

40、易的順利進行，從法律上使表面上無效的無權(quán)代理形成有權(quán)代理的法律后果，從而保護第三方的合法利益，這是規(guī)定表見代理的價值取向，同時使得被代理人在委托代理人進行民事行為時更為謹慎，第三人在進行交易時更有保障。而合同法規(guī)定代表人的越權(quán)代表行為同樣對被代表人有約束力，是為了防止法人或其他組織的法定代表人或負責(zé)人，利用其內(nèi)部的制度和章程來否認其外部行為的有效性，從而影響交易安全，增加交易風(fēng)險，為法人規(guī)避法律找到借口。因而規(guī)定負責(zé)人的越權(quán)行為由法人內(nèi)部解決，法律保護善意第三人的利益。但這一條款適用的前提是行為人為法人或其他組織的法定代表人或負責(zé)人，因而相對人有充分的理由認為行為人有充分的代理權(quán)，不受本人需作

41、出某些行為使相對人相信的限制。但是值得注意的是，在奉行法人虛擬說的英美法國家，對公司高級職員的業(yè)務(wù)行為則視為代理行為。英美公司法對公司代理人的越權(quán)行為有更詳細的規(guī)定，其觀點是公司的主要業(yè)務(wù)是由公司的經(jīng)營董事、總裁、副總裁以及其他高級職員具體負責(zé)實施，他們在獨立地對外執(zhí)行公司業(yè)務(wù)時是公司的代理人。英美法對高級職員的含義沒有特別的規(guī)定，即高級職員并沒有特殊的地位和確定的職權(quán)，并非必設(shè)的公司機關(guān)。一般而言包括：董事會主席，公司總裁和副總裁，大型公司中的職能部門經(jīng)理等。英美代理法還對公司高級職員的代理權(quán)進行分類，包括實有權(quán)力和表面權(quán)力，實有權(quán)力的存在是從代理人與本人之間的關(guān)系來判斷，權(quán)力的范圍可以用契

42、約解釋的原則予以確定。表面權(quán)力則是由本人向第三人所作的表示而產(chǎn)生的，即他人所見到的權(quán)力。顯然，這是容易發(fā)生表見代理的情形。英美法對公司職員的代理行為對第三方的效力的依據(jù)是“蒂爾康德”條規(guī)（TurguandRuleOr“IndoorManagementRule”），其含義是：與公司作交易的善意第三人有權(quán)信賴公司的代理人（高級職員）的權(quán)力是符合公司的內(nèi)部規(guī)則被授予的，他沒有義務(wù)查詢公司內(nèi)部的管理規(guī)則是否已被適當?shù)淖袷亍６⒚婪▽Ρ硪姶韺Ρ救说男ЯφJ定為“不容否認的代理”，這是指一旦一個人用其言行表示或允許他人作為自己的代理人，第三人基于對這種言行的信賴而與代理人做交易，他就不得否認有關(guān)這項交易的

43、代理關(guān)系。正是由于法人虛擬說，英美法認定公司高級職員的交易行為是代理行為。而代理行為本質(zhì)上是涉及本人、代理人和第三人的三角關(guān)系，因代理而提起的訴訟，通常是代理人做了他不應(yīng)該做的事情，法庭必須決定兩個無辜者（本人和第三人）之中哪個必須負責(zé)。法庭必須提出適當?shù)钠胶恻c。從總體傾向來看，對于那些未經(jīng)授權(quán)而從事商業(yè)活動的代理人之規(guī)制，英美代理法比之大陸法系國家的代理法更側(cè)重于對本人的保護。在第三人依賴公司代理人的表面權(quán)力時，普通法的一項基本原則是，第三人的信賴或期待不但必須是真誠的，而且須是合理的。在大陸法系國家，特別是奉行法人實體說的我國，一方面把法定代表人的業(yè)務(wù)行為認定為代表行為，而非代理行為，另一

44、方面只要代表人能證明其身份，第三人就有理由相信其代表權(quán)（除非第三人已知代表人超越代表權(quán)）。由此可以看出，我國的立法，無論是公司法還是合同法都是傾向于保護善意第三人的合法權(quán)益的。這與我國的立法取向分不開，同時也是由于我國所處的經(jīng)濟發(fā)展階段，需要促進市場經(jīng)濟的穩(wěn)定發(fā)展，需要鼓勵市場交易的順利開展，而這些都離不開交易的安全，離不開雙方當事人對交易對方的信賴與期待。ae1先生與有限責(zé)任公司協(xié)商后決定設(shè)立一家合伙企業(yè)合伙企業(yè)協(xié)議中規(guī)定公司向合伙企業(yè)技資萬元負責(zé)經(jīng)營管理但不投資公司每年從合伙企業(yè)取得的收益虧損時責(zé)任及其它一切風(fēng)險均由負擔隨后雙方共同向登記機關(guān)申請合伙登記登記機關(guān)工作人員在收取了的賄賂后作出

45、登記決定并頒發(fā)了合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照后為了經(jīng)營方便一直使用了有限責(zé)任公司的名義對外進行經(jīng)營活動問題1合伙企業(yè)設(shè)立必須具備的必要條件是什么本案中有哪些違法行為應(yīng)怎樣處理答案與分析在中華人民共和國合伙企業(yè)法中規(guī)定了合伙企業(yè)是指在中國境內(nèi)設(shè)立的由合伙人訂立合伙協(xié)議共同出資合伙經(jīng)營共享收益共擔風(fēng)險并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任的營利性組織這是合伙企業(yè)法對合伙企業(yè)下的明確定義也是合伙企業(yè)的實質(zhì)內(nèi)容為保證上述實質(zhì)內(nèi)容得以實現(xiàn)該法對合伙企業(yè)的設(shè)立其運作行為設(shè)立的要件和程序等加以詳盡的規(guī)定根據(jù)合伙企業(yè)法第條的規(guī)定設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)具備下列要件條件有個以上的合伙人并且都是依法承擔無限責(zé)任即合伙企業(yè)必須有個以上的合伙人

46、他們共同投資合伙經(jīng)營共享收益共擔風(fēng)險至于合伙企業(yè)合伙人的上限法律并未明確規(guī)定而是允許當事人自行選擇合伙人必須都是依法對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限責(zé)任的普通合伙人所謂無限責(zé)任是指合伙人應(yīng)以自己所有的全部財產(chǎn)而非僅限于其投資的財產(chǎn)對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責(zé)任所謂連帶責(zé)任是指任何一個合伙人都負有清償全部合伙企業(yè)債務(wù)的義務(wù)而不以其根據(jù)合伙協(xié)議的約定或其它的債務(wù)承擔方案中確定的對合伙企業(yè)債務(wù)的承擔比例為限在合伙企業(yè)中所有的合伙人都應(yīng)對合伙企業(yè)的債權(quán)人承擔無限連帶責(zé)任合伙企業(yè)法不允許有有限合伙人人伙所謂有限合伙人是指僅以其向合伙企業(yè)的出資為限對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔責(zé)任的合伙人合伙企業(yè)法第條規(guī)定了合伙人應(yīng)當為具有完全民事

47、行為能力的人盡管這里未具體說明人是指法人還是自然人但從整個條文內(nèi)容看應(yīng)當指的是自然人有書面合伙協(xié)議即有書面合伙合同它是合伙企業(yè)成立的基本文件合伙人的權(quán)利義務(wù)合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍利潤分配和虧損負擔合伙事務(wù)執(zhí)行人伙和退伙合伙企業(yè)的經(jīng)營期限以及違約責(zé)任等均應(yīng)在合伙協(xié)議中加以約定按照合伙企業(yè)法的規(guī)定合伙協(xié)議為要式合同需要以書面方式訂立而且還要向企業(yè)機關(guān)在申請登記時提交有各合伙人實際出資的份額實物作為合伙企業(yè)成立的前提條件之一合伙人應(yīng)向合伙企業(yè)投入合伙協(xié)議中約定的出資作為合伙企業(yè)存續(xù)期間的財產(chǎn)組成部分合伙人可以貨幣實物土地使用權(quán)知識產(chǎn)權(quán)或其它財產(chǎn)權(quán)利出資每個合伙人應(yīng)出資的具體份額按照合伙協(xié)議的約定處理當然

48、經(jīng)全體合伙人同意合伙人也可以用勞務(wù)出資有合伙企業(yè)的名稱在其存續(xù)期間合伙企業(yè)只有有自己的名稱才能以自己的名義參與民事法律關(guān)系事有民事權(quán)利承擔民事義務(wù)并參與訴訟成為訴訟當事人有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件所謂經(jīng)營場所是指合伙企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的所在地合伙企業(yè)一般只有一個經(jīng)營場所即企業(yè)登記機關(guān)登記的營業(yè)地點但它也可以在主要經(jīng)營場所之外有多個經(jīng)營場所所謂從事合伙經(jīng)營的必要條件是指就一特定的合伙企業(yè)而言根據(jù)其從事的業(yè)務(wù)的特點和要求它正常開展業(yè)務(wù)所需的條件和設(shè)施以上便是合伙企業(yè)法對設(shè)立合伙企業(yè)所規(guī)定的法定條件是每一個合伙企業(yè)無論它從事何種行業(yè)都必須同時具備缺一不可本案中有下列違法行為的主體資格不合法

49、律規(guī)定因為為有限責(zé)任公司為非自然人無繳付的實際出資不具備合伙企業(yè)成立的前提要件只收取收益不擔虧損不符合合伙企業(yè)協(xié)議法律特征的要求致使雙方在權(quán)利義務(wù)的承擔上顯失公平是無效的合伙協(xié)議并且該合伙企業(yè)被違法批準后以有限公司的名義對外活動不符合合伙企業(yè)名稱的要求根據(jù)合伙企業(yè)法第條的規(guī)定該合伙企業(yè)不具備設(shè)立條件應(yīng)予以撤銷對于工商機關(guān)收取賄賂違法審批已構(gòu)成徹徇私舞弊收受賄賂的違法行為根據(jù)合伙企業(yè)法第條的規(guī)定追究其相應(yīng)的法律責(zé)任案例年月，吳某與個體工商戶、共同設(shè)立某服裝有限責(zé)任公司（下稱服裝公司），吳某擁有公司的大部分股權(quán)，并被選聘為公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理。年月，服裝公司先后與凱豐服裝廠簽訂了兩份皮衣和西服購銷合

50、同。合同約定：凱豐服裝廠向服裝公司供應(yīng)某品牌皮衣件、西服套，共計價款萬元。同年月，凱豐服裝廠按約將皮衣和西服運送至服裝公司倉庫。月日，服裝公司因經(jīng)營狀況不佳，資金緊張, 案例 與吳某達成協(xié)議，向其借款萬元人民幣。服裝公司因主客觀等多方面的因素，經(jīng)營狀況不好，在與凱豐服裝廠訂立皮衣、西服購銷合同前已拖欠多筆債務(wù)未還。并且，也有多個債務(wù)人拖欠其錢款未還。至年月日，服裝公司雖經(jīng)多方籌措，只能償付凱豐服裝廠萬元貸款。鑒于經(jīng)營狀況不景氣，同年月，服裝公司召開股東會，作出解散公司的決議。隨即公司股東組成清算組，對公司財產(chǎn)進行清理，并公告?zhèn)鶛?quán)人。在清理債權(quán)債務(wù)時，吳某主張，自己作為公司的債權(quán)人，有權(quán)要求公司

51、償還欠款萬元。但凱豐服裝廠和公司其他債權(quán)人主張，吳某是公司股東，無權(quán)作為債權(quán)人要求公司償還其借款。公司財產(chǎn)只能用于清償其他債權(quán)人的債務(wù)。且如公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，吳某還應(yīng)以其個人財產(chǎn)負清償責(zé)任。故凱豐服裝廠聯(lián)合其他公司債權(quán)人，以吳某和服裝公司為被告訴至法院，要求吳某和服裝公司共同承擔賠償責(zé)任。()凱豐服裝廠和其他債權(quán)人能否要求吳某以個人財產(chǎn)對服裝公司的債務(wù)承擔賠償責(zé)任?()吳某和服裝公司之間是什么關(guān)系？他是否有權(quán)要求公司償還其借款？()凱豐服裝廠和其他債權(quán)人不能要求吳某以個人財產(chǎn)對服裝公司的債務(wù)承擔賠償責(zé)任。因為，服裝公司是依法成立的法人，應(yīng)以其全部財產(chǎn)對外獨立承擔民事責(zé)任，這是公司法人獨立

52、性的集中表現(xiàn)。公司財產(chǎn)最初源自股東投資，但在法律上，股東與公司具有相互獨立的人格，股東未投入公司的財產(chǎn)，一般不能強迫用于清償公司債務(wù)。按照公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東僅以其出資額為限對公司承擔法律責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責(zé)任，因此，公司清償債務(wù)人的債務(wù)只以其全部資產(chǎn)為限，當公司的全部資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時，其股東沒有義務(wù)以其個人資產(chǎn)為公司清償債務(wù)。總之，在本案中，并無否定服裝公司法人格而令吳某承擔直接清償根據(jù)，因此，吳某作為公司股東，無需以個人財產(chǎn)對公司債務(wù)負清償責(zé)任。()吳某和服裝公司之間具有雙重身份：一為基于對公司的投資而取得的股東身份；二為公司向其借款而取得的債權(quán)人身份。

53、吳某作為公司股東，其投入公司的出資額，屬于公司財產(chǎn)，不能抽回，只有在公司解散清償債務(wù)后，就公司剩余財產(chǎn)按出資比例受償。但是，吳某同時又是服裝公司的債權(quán)人，其借給公司的錢屬于自己個人財產(chǎn)，公司成立后就作為獨立的法人與其股東的財產(chǎn)分離，和其股東之間是相互獨立的法律主體，即使公司向其股東借錢，也應(yīng)償還。故吳某有權(quán)要求公司償還其借款，不能將吳某的股東身份與其債權(quán)人身份混淆。甲股份有限公司（下稱甲公司）是年月由幾家國有企業(yè)依法改建而成的股份公司，注冊資本萬元人民幣，發(fā)行股票萬股，經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準，其發(fā)行的股票獲準上市交易。該公司年至年連續(xù)豐年微利，可供分配的股息、紅利共計萬元；年起公司經(jīng)營更不景

54、氣，前個月一直處于虧損狀態(tài)，資金周轉(zhuǎn)發(fā)生委大困難。為解決公司資金短缺問題，公司董事會于年月作出增資發(fā)行新股的方案，交股東大會討論。股東大會以的表決權(quán)通過決議，決定發(fā)行萬股新股，每股面值元人民幣，為吸引投資者以元每股的價格出售，擬籌集資金萬元人民幣。股東大會作出發(fā)行新股決議后，公司即在報紙上刊登了發(fā)行新股的公告，專門成立新股銷售部向社會公開發(fā)行股票。（）甲公司的哪些行為違反了我國公司法的規(guī)定？（）根據(jù)我國公司法的規(guī)定，國務(wù)院證券管理部門應(yīng)如何處罰甲公司？（）甲公司以下行為違反了我國公司法的規(guī)定：甲公司自成立后連續(xù)年微利,未能支付股東股利，且年度上半年虧損，不符合我國公司法第條第項規(guī)定的新股發(fā)行條

55、件（即公司在最近年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利）。甲公司將面值萬元的股票，以元股的價格折價發(fā)行，違反了我國公司法第條規(guī)定的股票不得以低于票面金額價格發(fā)行的規(guī)定。甲公司決定公開發(fā)行新股，未報請國務(wù)院授權(quán)部門或者省級人民政府以及國務(wù)院證券管理部門批準，違反了公司法第條的規(guī)定。甲公司自行成立新股銷售總部向社會公開銷售股票，違反了我國公司法第條關(guān)于“公司向社會公開發(fā)行新股，應(yīng)當由依法設(shè)立的證券經(jīng)營機構(gòu)承銷，簽訂承銷協(xié)議”的規(guī)定。（）根據(jù)我國公司法第條和第條的規(guī)定，國務(wù)院證券管理部門對甲公司的行為可作出如下處理：責(zé)令甲公司停止發(fā)行，退還所募資金及其利息；處以非法所募資金金額的罰款；甲公司未經(jīng)有關(guān)主管部

56、門批準，擅自向社會公開發(fā)行股票、募集資金，屬重大違法行為，國務(wù)院證券管理部門可依法暫停其股票的上市交易。案例年月日，陳某與王某、張某、曾某共同出資設(shè)立甲有限公司（以下簡稱甲公司），公司章程規(guī)定：陳某出資6擔任監(jiān)事；王某出資4擔任董事長兼總經(jīng)理，張某、曾某出資均為，公司當依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政主管部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度，并應(yīng)在每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告，并應(yīng)于次年月日前送交各股東。各股東均按公司章程的規(guī)定履行了出資義務(wù)。但公司從未向陳某提交過財務(wù)會計報告，陳某多次要求了解公司帳目，王某指令財務(wù)人員尹某拒絕提供。陳某認為其知情權(quán)受到侵犯，訴請法院要求尹某向其履行送交公

57、司財務(wù)會計報告的義務(wù)。對此案被告是否適格，法院存在三種意見：第一種意見認為，應(yīng)以尹某為被告，因其為拒絕提供財務(wù)會計報告、侵犯股東知情權(quán)的直接行為人；第二種意見認為，應(yīng)以王某為被告，因尹某拒絕提供財務(wù)會計報告、侵犯股東知情權(quán)的行為是在其指令下進行的；第三種意見認為，應(yīng)以公司為被告，因知情權(quán)作為股東權(quán)是相對于公司而言的。你認為哪種意見符合我國公司法的規(guī)定？為什么？第三種意見符合我國公司法的規(guī)定。根據(jù)該法第條、條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東對股東會會議記錄和公司財務(wù)會計報告享有知情權(quán)，有限責(zé)任公司應(yīng)當按照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。因此，甲公司負有向股東履行提供公司財務(wù)會計報告的義務(wù)，保證

58、股東對公司狀況知情權(quán)得以實現(xiàn)。甲公司沒有履行此義務(wù)，侵犯了陳某作為其股東的知情權(quán)，故一般應(yīng)以甲公司為被告。案例甲股份有限公司（下稱甲公司）為上市公司，該公司年月日召開董事會會議，該次會議召開情況及討論事項如下：A甲公司董事會由名董事組成。出席該次會議的董事有張某、袁某、胡某、謝某；董事陳某因為出國考察不能出席會議；董事左某因參加全國人民代表大會不能出席會議，電話委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利；董事任某因生病臥床不能出席會議，委托董事會秘書代為出席會議并行使表決權(quán)。B出席本次會議的董事一致決定，將以下事項提交股東大會審議通過：請求股東大會制訂公司利潤分配方案和彌補虧損方案、制訂年度財務(wù)預(yù)算方

59、案、決算方案。同時董事會還審議批準了監(jiān)事會的報告，對發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議。c由于甲公司事務(wù)比較繁忙，董事長難以應(yīng)付，該次會議決定設(shè)立副董事長人，協(xié)助董事長執(zhí)行職務(wù)。D為確保公司長期發(fā)展需要，使公司更趨穩(wěn)定，該次會議決定將董事任期修改為每屆年。E該次會議記錄，由出席會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名。（）在中關(guān)于董事會召開的情況有哪些不合法？C）在所通過的事項中有無違法之處？（）在、中對于董事會構(gòu)成事項上有無不合法的地方?C）在中對于會議記錄的簽名有無不當問題？C）兩處違法：其一，根據(jù)公司法第條的規(guī)定，董事會會議，應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席?？梢詴嫖衅渌麓鸀槌鱿聲?。委托書

60、中應(yīng)載明授權(quán)范圍?？梢娢谐鱿聲h應(yīng)當書面委托，同時委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。本案中董事左某以電話方式委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利，委托方式不合法。其二，我國現(xiàn)行立法明確要求，在代理出席董事會情形下，接受委托者只能是公司其他董事，本案董事左某委托董事會秘書而非董事代為出席會議，屬于受托人不合法。C）根據(jù)我國公司法第條和第條規(guī)定：制訂公司利潤分配方案和彌補虧損方案。制訂年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案屬于董事會的職權(quán)范圍之列，無需交給股東大會。而審議批準監(jiān)事會的報告、對發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議屬于股東大會的職權(quán)范圍，董事會無權(quán)行使。()兩處不合法：其一，我國公司法第條規(guī)定，董事長一2人。本案選