合伙人分回收益的營業(yè)稅問題

1、合伙人分回收益的營業(yè)稅問題關(guān)于中國人壽保險（集團）公司等發(fā)起設(shè)立北京國開國壽城鎮(zhèn)發(fā)展投資企業(yè)相關(guān)涉稅事宜的通知稅總函2015300號全文有效 成文日期：2015-06-02北京市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局：經(jīng)研究，現(xiàn)將有關(guān)中國人壽保險（集團）公司等發(fā)起設(shè)立北京國開國壽城鎮(zhèn)發(fā)展投資企業(yè)（以下簡稱“合伙企業(yè)”）有關(guān)企業(yè)所得稅和營業(yè)稅的稅務(wù)處理事項通知如下：一、關(guān)于中國人壽保險（集團）公司和中國人壽財產(chǎn)保險股份有限公司（以下簡稱“中國人壽”）的稅務(wù)處理中國人壽與國開東方城鎮(zhèn)發(fā)展投資有限公司、國開東方（北京）企業(yè)管理有限公司共同出資（均為貨幣出資）設(shè)立北京國開國壽城鎮(zhèn)發(fā)展投資企業(yè)。根據(jù)投資合伙協(xié)議（以下簡

2、稱“協(xié)議”）約定，在每個利潤分配年度內(nèi)按照實繳出資額，在預期年度投資收益率稅前8%的范圍內(nèi)，中國人壽就合伙企業(yè)的分配收益享有優(yōu)先分配權(quán)；每個利潤分配年度從合伙企業(yè)獲得的投資收益低于按其實繳出資額與預期年度投資收益率稅前8%計算金額的，中國人壽有權(quán)選擇退出；在最后一個利潤分配年度，中國人壽在實際出資額加上預期年度投資收益率稅前8%計算金額之和范圍內(nèi)，就合伙企業(yè)的收益和清算剩余財產(chǎn)享有優(yōu)先分配權(quán)。財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知（財稅2008159號）規(guī)定，合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。中國人壽作為法人合伙人，從合伙企業(yè)分

3、回的稅前收益應(yīng)計入所得繳納企業(yè)所得稅。國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)營業(yè)稅稅目注釋（試行稿）的通知(國稅發(fā)1993149號) 以及國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)金融保險業(yè)營業(yè)稅申報管理辦法的通知（國稅發(fā)20029號）規(guī)定，以貨幣資金投資但收取固定利潤或保底利潤的行為屬于貸款業(yè)務(wù)，應(yīng)當繳納營業(yè)稅。中國人壽按協(xié)議從合伙企業(yè)取得的收益，應(yīng)按照“金融保險業(yè)”稅目照章繳納營業(yè)稅。二、關(guān)于合伙企業(yè)借款利息的稅務(wù)處理根據(jù)協(xié)議，合伙企業(yè)以股東借款方式，投資于國都項目公司，借款利率為8%，利息按年收取。中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例第一條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)提供本條例規(guī)定的勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的單位和個人，為營業(yè)稅

4、的納稅人，應(yīng)當依照本條例繳納營業(yè)稅。中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例實施細則第二條明確，條例第一條所稱條例規(guī)定的勞務(wù)是指屬于交通運輸業(yè)、建筑業(yè)、金融保險業(yè)、郵電通信業(yè)、文化體育業(yè)、娛樂業(yè)、服務(wù)業(yè)稅目征收范圍的勞務(wù)。國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)營業(yè)稅問題解答（之一）的通知（國稅函發(fā)1995156號）規(guī)定，不論金融機構(gòu)還是其他單位，只要是發(fā)生將資金貸與他人使用的行為，均應(yīng)視為發(fā)生貸款行為，按“金融保險業(yè)”稅目征收營業(yè)稅。綜上，合伙企業(yè)向國都項目公司提供借款取得的利息，應(yīng)按照“金融保險業(yè)”稅目照章繳納營業(yè)稅。國家稅務(wù)總局2015年6月2日根據(jù)國稅發(fā)1993149號、國稅發(fā)20029號：“以貨幣資金投資但收取固定

5、利潤或保底利潤的行為屬于貸款業(yè)務(wù)，應(yīng)當繳納營業(yè)稅”，可以理解為股權(quán)投資但收取固定收益的情形，就需要繳納營業(yè)稅。例如：1、優(yōu)先股同樣約定了固定股息率，個人或企業(yè)取得股息紅利時，按照這個文件同樣需要繳納營業(yè)稅嗎？2、因為合伙人根據(jù)合伙協(xié)議約定的優(yōu)先分配，而判斷合伙人分配收益有營業(yè)稅納稅義務(wù)，是否合理？（根據(jù)2009年道瓊斯PE合伙協(xié)議條款分析統(tǒng)計的數(shù)據(jù)，只有6%的GP不給LP優(yōu)先收益。）不承擔投資風險，收取固定利潤，視為發(fā)生貸款行為根據(jù)以上合伙協(xié)議，1、中國人壽的優(yōu)先分配權(quán)，視同約定固定利潤或保底利潤？2、中國人壽并不是不承擔經(jīng)營風險，國都項目仍存在虧損，甚至不能收回投資的情形。所以僅僅因為優(yōu)先分

6、配收益的權(quán)利而被認定為投資屬于貸款業(yè)務(wù)，在合伙人層面繳納營業(yè)稅，我認為是不合理的。根據(jù)對產(chǎn)品收益分配的優(yōu)先順序，可以把合伙人分為優(yōu)先合伙人與劣后合伙人。優(yōu)先合伙人按照合伙協(xié)議優(yōu)先獲得收益分配，一般來講可以獲得比較固定的收益。劣后合伙人在產(chǎn)品優(yōu)先向優(yōu)先合伙人分配收益后，獲取剩余的收益或承擔虧損。因此，優(yōu)先合伙人的收益較固定，虧損可能性小，但是也無法獲取高收益。劣后合伙人必須承擔產(chǎn)品虧損的風險，但是也有可能獲得高額收益。特別是在杠桿比例較大的時候，劣后合伙人可能虧死，也可能賺死。財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于個人金融商品買賣等營業(yè)稅若干免稅政策的通知（財稅2009111）：一、對個人(包括個體工商戶及其他

7、個人，下同)從事外匯、有價證券、非貨物期貨和其他金融商品買賣業(yè)務(wù)取得的收入暫免征收營業(yè)稅。企業(yè)支付給個人的借款利息是否代扣代繳營業(yè)稅？答：個人取得的利息收入，根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<營業(yè)稅問題解答（之一）>的通知（國稅函1995156號）第十條規(guī)定，營業(yè)稅稅目注釋規(guī)定，貸款屬于“金融保險業(yè)”稅目的征收范圍，而貸款是指將資金貸與他人使用的行為。根據(jù)這一規(guī)定，不論金融機構(gòu)還是其他單位，只要是發(fā)生將資金貸與他人使用的行為，均應(yīng)視為發(fā)生貸款行為，按“金融保險業(yè)”稅目征收營業(yè)稅。根據(jù)上述規(guī)定，個人將資金借給企業(yè)使用，對其取得的利息收入應(yīng)繳納營業(yè)稅，但營業(yè)稅暫行條例及其實施細則對于境內(nèi)個人或

8、者企業(yè)的貸款行為并未作出法定扣繳義務(wù)人的指定。原則上，企業(yè)不負有代扣代繳營業(yè)稅的義務(wù)。金融保險業(yè)稅目征稅范圍包括：金融業(yè)、保險業(yè)。金融保險業(yè)適用5%的營業(yè)稅稅率。(一)金融業(yè)金融業(yè)的征稅范圍包括貸款、融資租賃、金融商品轉(zhuǎn)讓、信托業(yè)和其他金融業(yè)務(wù)。注意征免稅規(guī)則：1.金融機構(gòu)往來業(yè)務(wù)不征收營業(yè)稅。2.存款或購入金融商品行為，以及金銀買賣業(yè)務(wù)，不征收營業(yè)稅。3.人民銀行對金融機構(gòu)的貸款業(yè)務(wù)不征營業(yè)稅，人民銀行對企業(yè)貸款或委托金融機構(gòu)貸款的業(yè)務(wù)應(yīng)當征收營業(yè)稅。4.貨物期貨不繳納營業(yè)稅。5.對金融機構(gòu)的出納長款收入，不征營業(yè)稅。6.個人的金融商品轉(zhuǎn)讓暫免征收營業(yè)稅。7.合格境外機構(gòu)投資者(簡稱QFII

9、)委托境內(nèi)公司在我國從事證券買賣業(yè)務(wù)取得的差價收入，免征營業(yè)稅。8.金融機構(gòu)小額(5萬元以下，含5萬元)貸款利息收入免征營業(yè)稅。9.農(nóng)村金融保險業(yè)收入減按3%的稅率征收營業(yè)稅。有限合伙制私募股權(quán) 基金稅務(wù)問題淺析信息來源：上海市律師協(xié)會 時間：2014-08-29 作者：盛先磊 陳昱申有限合伙制私募股權(quán)基金（以下簡稱“PE基金”）是目前在世界范圍內(nèi)最主要的PE基金組織形式，誕生于20世紀70年代的美國，是被廣泛認為最有優(yōu)勢的PE基金組織形式。在新的中華人民共和國合伙企業(yè)法（以下簡稱“合伙企業(yè)法”）等法律法規(guī)的相繼更新的基礎(chǔ)上，我國的有限合伙制PE基金有了存在和發(fā)展的土壤。一、有限合伙制PE基金

10、的優(yōu)勢有限合伙制PE基金，是指投資人與基金管理人共同簽訂合伙協(xié)議，成立有限合伙企業(yè)，投資人擔任有限合伙企業(yè)的有限合伙人（以下簡稱“LP”）對基金主要出資并承擔有限責任，同時不參與PE基金的管理和運作；基金管理人擔任有限合伙企業(yè)的普通合伙人（以下簡稱“GP”），僅出資很小的比例，但是全面負責PE基金的日常管理與經(jīng)營決策，對外承擔無限連帶責任。有限合伙制PE基金具有低成本、風險較低、管理高效等優(yōu)勢特點：1.設(shè)立程序比較簡單相比設(shè)立公司制的PE基金，設(shè)立有限合伙企業(yè)無論從材料提交上還是設(shè)立程序上都更為簡便。一般僅需提交申請登記書、相關(guān)方簽署的合伙協(xié)議、及合伙人的身份證明文件等，對出資及企業(yè)治理結(jié)構(gòu)等

11、方面均沒有嚴格的要求。2.資本制度安排靈活，治理結(jié)構(gòu)高效首先，有限合伙制的PE基金沒有實繳出資的要求。雖然中華人民共和國公司法（以下簡稱“公司法”）修訂后，對設(shè)立公司也沒有最低的注冊資本限制，但是新公司法依然沒有改變法定資本制的原則。有限合伙PE基金可根據(jù)項目的實際情況，選擇投入資金的時間，最大程度地減少資金閑置的可能性，極大地提高資金的利用率；其次，有限合伙企業(yè)可以做到人資分立，投資人在有限合伙制的PE基金中作為LP出資，占有基金絕大部分的出資額（可高達99%），但是不參與基金的管理，PE基金的管理職責由具備專業(yè)知識與技能的基金管理人承擔，是人資配置的完美結(jié)合。3.稅收制度優(yōu)惠，避免雙重征稅

12、合伙企業(yè)法第六條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！睆亩馕吨?，采用有限合伙企業(yè)作為PE基金的組織形式，可以避免企業(yè)層面的所得稅，僅在合伙人層面繳納，避免了公司制PE基金需要雙重納稅的問題（對股東來說，需要先在公司層面繳納25%的企業(yè)所得稅，剩余所得分配再由股東繳納個人所得稅，以20%的個人所得稅率合并計算，股東實際負擔的所得稅高達40%）。從所得稅層面，有限合伙制PE基金具有一定的稅收優(yōu)惠。除了免于雙重征稅外，有限合伙制PE基金還會面臨其他獨有的稅收問題，因此，針對有限合伙制PE基金的稅收問題，本文旨在分別從有限合伙制PE基金的投資人、管

13、理人及基金層面分別淺析相關(guān)的納稅政策和實踐操作。二、基金層面的稅收問題基金層面不繳納稅收，是選擇有限合伙企業(yè)制PE基金的最重要原因之一。針對合伙企業(yè)層面的所得稅，根據(jù)合伙企業(yè)法第六條與國務(wù)院關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問題的通知（“16號文”）的相關(guān)規(guī)定，明確了在有限合伙企業(yè)層面，無需繳納企業(yè)所得稅。2008年頒發(fā)的財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知(“159號文”)，同時也進一步明確了，在新企業(yè)所得稅法體系下合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”原則，即先分配后征稅，把所有收益分配給各合伙人，再由合伙人繳納稅收。綜上可知，在有限合伙制PE基金層面，無需對來

14、源于投資的目標公司所獲取的紅利股息或股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價繳納所得稅。合伙企業(yè)在納稅環(huán)節(jié)相當于被“看穿”，應(yīng)稅所得直接轉(zhuǎn)由其合伙人繳納。有關(guān)合伙企業(yè)層面的營業(yè)稅。由于PE基金從事的主要經(jīng)濟活動為股權(quán)類投資，一般不會涉及提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)、銷售不動產(chǎn)等營業(yè)稅的課稅環(huán)節(jié)，因此基金層面一般也無需繳納營業(yè)稅。 三、投資人層面的稅收問題投資人作為有限合伙制PE基金的LP，由于其不參與基金的實際管理和運作，在PE基金的主要活動即是通過投資獲取收益，因此涉及到的納稅環(huán)節(jié)主要為投資過程中獲取的利息、股息、紅利及財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓獲得的收益等，因此投資人在PE基金中最主要的稅收問題即是針對利息、股息、紅利及股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益繳納

15、的所得稅。由于投資人在有限合伙企業(yè)中的形態(tài)可能不同，可以是自然人直接出資，也可通過法人或合伙企業(yè)的形式出資。一般情況下，通過增設(shè)一層合伙企業(yè)持有基金對于LP來說，各合伙企業(yè)在繳納所得稅時依然被逐個“看穿”，等同于自然人直接繳納，因此本文將投資人的形態(tài)分為自然人和法人兩種形式分別探討。1.投資人為自然人在中華人民共和國個人所得稅法（以下簡稱“個人所得稅法”）和中華人民共和國企業(yè)所得稅法（以下簡稱“企業(yè)所得稅法”）的規(guī)定中分別對于境內(nèi)外自然人和居民企業(yè)與非居民企業(yè)有不同的劃分，因此本文分別簡要闡述。(1)境內(nèi)自然人根據(jù)“先分后稅”的原則，有限合伙企業(yè)層面被直接“看穿”，自然人作為PE基金的LP必然

16、要承擔從合伙企業(yè)分配所得所對應(yīng)的個人所得稅。目前實踐中，對自然人LP征稅時，適用個人所得稅的計稅依據(jù)和稅率存在一定的爭議：一種征稅依據(jù)是直接適用個人所得稅法第三條第五項之規(guī)定：“特許權(quán)使用費所得，利息、股息、紅利所得，財產(chǎn)租賃所得，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，偶然所得和其他所得，適用比例稅率，稅率為百分之二十”，這是比較常見的理解方式；但是，實踐中也會存在另一種操作方式，即根據(jù)個人所得稅法第三條第二項之規(guī)定，“個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得和對企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得，適用百分之五至百分之三十五的超額累進稅率”。產(chǎn)生這兩種認定差異的原因在于，投資人獲得的利息、股息、紅利所得及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得其實均來自于目

17、標公司的分紅及轉(zhuǎn)讓溢價所得，由于合伙企業(yè)層面不繳納稅收，自然人作為合伙人獲得該等應(yīng)稅所得可能被稅務(wù)主管部門看作“個體工商戶經(jīng)營所得”，因此可能會被認定適用5%-35%的累進稅率（LP投資金額通常較高，如適用累進稅率，即一般為35%的稅率）。正因為存在上述認定差異，而中央層面并未出臺立法統(tǒng)一PE基金中投資人的所得稅適用標準，因此會導致實務(wù)中投資人可能負擔超過20%的個人所得稅。針對該等情況，一些地方政府，如北京、上海等地為了給私募股權(quán)基金創(chuàng)造更好的發(fā)展環(huán)境，相繼出臺了一系列法規(guī)、規(guī)定，明確對合伙制的PE基金投資人征收20%的個人所得稅，及伴隨其他的納稅優(yōu)惠和相應(yīng)財政扶持。筆者認為對自然人LP適用

18、5%-35%的累進稅率征收個人所得稅并不合理。LP僅在PE基金層面追求投資收益，不存在其他的經(jīng)濟活動，將其利息、股息、紅利及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得定義為“個體工商戶經(jīng)營所得”，不論是主體性質(zhì)還是收入性質(zhì)均不符合該項規(guī)定。因此希望在中央層面可以盡快立法明確適用于該等情形下的個人所得稅的納稅標準。(2)境外自然人如PE基金的投資人為境外個人，根據(jù)個人所得稅法的規(guī)定，在中國無住所又不居住或無住所而在境內(nèi)居住不滿一年的個人從中國境內(nèi)取得的所得，依照本法規(guī)定繳納個人所得稅；個人獲得的利息、股息、紅利，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，適用20%的個人所得稅率。境外個人的個人所得稅征收，在無特殊情形下與境內(nèi)個人的標準相同。但是，如境外

19、自然人所在國家與我國有特殊的關(guān)稅協(xié)定則優(yōu)先特殊規(guī)定。如境外個人在中國無其他應(yīng)稅活動，根據(jù)其所在國家或地區(qū)與中國大陸的稅收協(xié)定或安排，在取得股息紅利時，有可能只須繳納10%或5%的預提所得稅。2.投資人為法人(1)居民企業(yè)當PE基金的投資人為法人主體，且為居民企業(yè)時，作為PE基金的LP，在該法人投資人層面所應(yīng)繳納的稅收得要拆分成兩個部分看：首先是對于股息、紅利等權(quán)益性收益可能按照一般規(guī)則繳納25%的企業(yè)所得稅，但也有可能被認定為免稅收入。存在認定差異的原因在于企業(yè)所得稅法及其實施條例規(guī)定，居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，如股息、紅利等權(quán)益性投資收益符合要求的為免稅收入，不包括連續(xù)持

20、有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。但上述股息紅利是否符合免稅收入，主要的判斷標準在于該等股息紅利等權(quán)益性收益其本身是否為稅后利潤（即“完稅股息”）。一般情況下，由于合伙企業(yè)層面不繳納稅收，因此無法將法人投資人獲取的股息紅利收入認定為完稅股息，在這種情況下，法人投資人繳納企業(yè)所得稅不可避免。但是根據(jù)基金的實際運營情況，實踐上對此問題的定性存在一定的操作空間。其次，對于投資人另一部分的收入，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓的溢價所得，則一般不存在解釋的空間，投資人對于該等財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得不可避免地要繳納25%的企業(yè)所得稅(2)非居民企業(yè)當PE基金的投資人為非居民企業(yè)時，根據(jù)企業(yè)所得稅法和國家稅務(wù)

21、總局關(guān)于下發(fā)協(xié)定股息稅率情況一覽表的通知的相關(guān)規(guī)定，在中國未設(shè)立機構(gòu)、場所、或雖設(shè)立機構(gòu)、場所，但是取得與其設(shè)立的機構(gòu)、場所無實際聯(lián)系的，應(yīng)當就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納10%的企業(yè)所得稅。但如果非居民企業(yè)所在國家或地區(qū)與我國簽訂有稅收協(xié)定，協(xié)定的稅率低于10%，則可以按協(xié)定的稅率執(zhí)行。 四、基金管理人層面的稅收問題私募基金的管理人即為管理私募基金的法律實體，根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的私募基金登記備案相關(guān)問題解答(一)顯示，基金管理人由依法設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)擔任。自然人不能登記為私募基金管理人，且該等管理人一定要為境內(nèi)個體，因此本文涉及到的PE基金管理人的主體限于居民企業(yè)?；鸸芾砣?/p>

22、和投資人相比，在PE基金中涉及的納稅環(huán)節(jié)更多，除了利息、股息、紅利及財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得以外的投資所得（通常管理人出資很少，甚至低至1%），還有基于其PE基金管理人身份會收取的管理費。管理費一般根據(jù)已認繳出資額為標準，按年（或季度）繳納一定比例的管理費（通常為1%-3%），數(shù)額受基金規(guī)模大小影響。以法人形式的PE基金管理人為例，在所得稅層面，一般情況下和投資人(法人)沒有區(qū)別。針對利息、股息、紅利及股權(quán)轉(zhuǎn)讓這部分的收入，由于在合伙企業(yè)層面沒有納稅，在管理人層面，其不可避免地要繳納企業(yè)所得稅（25%）。對于管理人來講，由于其在基金層面管理和運營，會收取一定比例的管理費，首先，會對基金管理人收取的管理費征

23、收企業(yè)所得稅（25%）；其次，由于收取管理費并進行基金層面的管理，該等活動屬于提供應(yīng)稅勞務(wù)，因此也應(yīng)當按5%的比例繳納營業(yè)稅。 五、有關(guān)印花稅的問題有關(guān)PE基金涉及到的稅收問題，無論是基金層面、投資人層面還是管理人層面不可避免的會涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此以股權(quán)轉(zhuǎn)讓作為納稅環(huán)節(jié)地印花稅是容易被忽略的，盡管納稅數(shù)額較小，但是也屬于可能面臨的稅收成本。印花稅是以經(jīng)濟活動和經(jīng)濟交往中，書立、受領(lǐng)應(yīng)稅憑證的行為為征稅對象征收的一種稅。印花稅因其采用在應(yīng)稅憑證上粘貼印花稅票的方法繳納稅款而得名。印花稅的納稅義務(wù)人在有限合伙制PE基金的范圍內(nèi)，主要是簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的雙方主體，對于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移數(shù)據(jù)的印花稅率為記載金

24、額的0.5，雙向收費，總納稅額根據(jù)主合同金額變化，總體相對較小。有關(guān)財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于對買賣封閉式證券投資基金繼續(xù)予以免征印花稅的通知（財稅2004173號文）規(guī)定：“從2003年1月1日起，繼續(xù)對投資者（包括個人和機構(gòu)）買賣封閉式證券投資基金免征印花稅”。對于該等免稅規(guī)定，是否適用于有限合伙制PE基金目前存在爭議，實踐中一般不予適用上述規(guī)定?！伴T檻收益率”（Hurdle Rate）等于“優(yōu)先收益”（Preferred Return）？有限合伙協(xié)議分配條款評析1 (2012-02-19 20:17:00)轉(zhuǎn)載標簽： 門檻收益率 優(yōu)先收益 有限合伙 內(nèi)部收益率 irr 根據(jù)2009年道瓊斯

25、PE合伙協(xié)議條款分析統(tǒng)計的數(shù)據(jù)，只有6%的GP不給LP優(yōu)先收益, 老牌私募KKR原先也屬于這少數(shù)派，但2011年破了金身，第一次在其發(fā)起的收購基金中為LP開出了優(yōu)先收益。國內(nèi)PE的有限合伙協(xié)議中，優(yōu)先收益條款是必備條款嗎，門檻收益率是如何設(shè)置的，筆者以從公開渠道收集到的幾家國內(nèi)私募基金的分配條款為例，進行比較和分析。 投資人為什么選擇向PE投資，而不是其他的投資或理財形式，原因可能林林種種，但任何一個投資人都不會否認的原因是，基于對私募基金提供超額收益率的預期。雖然這種預期因投資人和投資領(lǐng)域而異，但不應(yīng)低于其他近似無風險的投資的收益率。因此，在PE有限合伙協(xié)議的分配條款中，普遍約定了優(yōu)先收益（

26、Preferred Return）或門檻收益率（Hurdle Rate）。國外統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示,PE的協(xié)議條款中出現(xiàn)優(yōu)先收益約定的比率比在VC中高的多。根據(jù)2009年道瓊斯PE合伙協(xié)議條款分析統(tǒng)計的數(shù)據(jù)，只有6%的PE不給LP優(yōu)先收益（不設(shè)定Hurdle Rate）。老牌私募KKR原先也屬于這少數(shù)派，但2011年破了金身，第一次在其發(fā)起的收購基金中為LP開出了優(yōu)先收益。國內(nèi)的私募基金經(jīng)常約定一個內(nèi)部收益率比例，并將是否達到這個收益率標準作為GP參與分配的前提條件之一。雖然并不直接使用優(yōu)先收益、門檻收益率等概念，但實務(wù)界通常將約定的內(nèi)部收益率，理解為門檻收益率，并將LP按照這個一內(nèi)部收益率計算的收益

27、，理解為LP的優(yōu)先收益。下面，通過國內(nèi)幾個不同PE的分配條款，分析一下不同的“優(yōu)先收益”或“門檻收益率”約定方式對LP、GP分配結(jié)果的影響。 在涉及具體條款之前，還是先明確一下討論的對象。究竟什么是優(yōu)先收益和門檻收益率？ 一般認為，優(yōu)先收益和門檻收益率是一對同義詞，維基百科對優(yōu)先收益和門檻收益率的解釋是，基金管理人（GP）取得業(yè)績提成之前，必須達到的最低的收益率（例如8-12%）（Hurdle rate or preferred return：A minimum rate of return (e.g., 8-12%), which must be achieved before the fu

28、nd manager can receive any carried interest payments.） 一個可能引起爭議的問題是：在達到或超過約定的最低收益率時，GP僅對超出門檻收益率的超額盈利按約定的比例分配業(yè)績提成，還是對全部的盈利分配業(yè)績提成。實務(wù)中確實會遇到上述問題。下面三種觀點（均按照單個項目退出后分配）具有一定的代表性，其中： 觀點A：在LP取得優(yōu)先收益后，GP僅對超出門檻收益率的超額盈利按約定的比例分配業(yè)績提成，依此觀點，項目投資收益的分配順序為： 一、項目收益返還LP的全部出資額； 二、返還GP的全部出資額 三、向投資人支付優(yōu)先收益（例如，門檻收益率=年化8%內(nèi)部收益率）

29、 四、剩余項目收益的20%向GP支付業(yè)績提成，80%支付給投資人（“剩余項目收益”指經(jīng)過上一順序分配后的剩余值） 觀點B：在LP取得優(yōu)先收益后，GP對項目全部盈利分配業(yè)績提成，依此觀點，項目投資收益的分配順序為： 一、項目收益返還LP的全部出資額； 二、返還GP的全部出資額； 三、向投資人支付優(yōu)先收益（例如，門檻收益率=年化8%內(nèi)部收益率）； 四、向GP支付相當于投資人的優(yōu)先收益20%的業(yè)績提成； 五、剩余項目收益的20%向GP支付業(yè)績提成，80%支付給投資人（“剩余項目收益”指經(jīng)過上一順序分配后的剩余值） 上述兩種觀點的區(qū)別和聯(lián)系何在？ 觀點A的分配方式能夠保證在LP獲得約定的優(yōu)先收益前，G

30、P不參與分配業(yè)績提成，但LP獲得約定的優(yōu)先收益之后，GP取得的業(yè)績提成會少于項目盈利的20%。而觀點B的分配方式實際上賦予了GP100%追趕（100% catch up）的權(quán)利，不僅能夠保證LP獲得約定的優(yōu)先收益前，GP不參與分配業(yè)績提成，而且在GP有權(quán)取得業(yè)績提成時，GP取得約定的業(yè)績提成比例更接近甚至可以等于項目盈利的20%。換言之，按觀點A，GP20%業(yè)績提成的計算基數(shù)是扣除優(yōu)先收益后的剩余項目盈利，而理論上，按觀點B，GP可以就包括優(yōu)先收益的項目盈利取得20%的業(yè)績提成。 盡管存在上述差異，但AB兩種分配方式，都可以保證LP優(yōu)先取得優(yōu)先收益，姑且稱為“保障優(yōu)先收益模式”（“真優(yōu)先收益”

31、模式） 除了上述兩種觀點外，觀點C也有代表性： 觀點C：在項目取得超過“門檻收益率”的收益后，GP對項目全部盈利分配業(yè)績提成；在項目未達到或超過“門檻收益率”的收益前，GP不得項目盈利分配業(yè)績提成。依此觀點，在項目未達到或超過“門檻收益率”的收益時，觀點C的分配結(jié)果和AB沒有什么差別，但在在項目取得超過“門檻收益率”的收益后（請注意，不是LP取得按“門檻收益率”計算的優(yōu)先收益之后），項目收益按按約定的比例在LP和GP間分配。在此情況下，LP并不一定能夠取得按“門檻收益率”計算的優(yōu)先收益。 下面我們來看看幾個國內(nèi)私募基金的分配條款 A基金的收益分配條款如下： 一、單個投資項目的收益分配，應(yīng)按照如

32、下順序進行分配：第一步： 返還有限合伙人對于該單一項目的實際出資總額：100%返還截止到分配時點各有限合伙人對該項目的出資總額；若可分配資金不足以100%返還上述出資總額，則各有限合伙人按照各自對該項目的出資總額之比例予以分配。第二步： 返還普通合伙人對于該單一項目的出資總額：若在完成上述第一步分配后仍有余額，則應(yīng)100%返還截止到分配時點普通合伙人對該項目的出資總額。第三步： 單一項目投資凈收益分配：若在完成上述第二步分配后仍有余額（“單一項目投資凈收益”），則分以下兩種情況進行分配：（1）若單一項目投資凈收益除以有限合伙人對于該單一項目的出資所得的年度內(nèi)部回報率未達到 %，則對于該單一項目

33、投資凈收益，普通合伙人無權(quán)參與分配，該收益由有限合伙人按照截止到分配時點各自對該項目的出資總額之比例進行分配。（2）若單一項目投資凈收益除以有限合伙人對于該單一項目的出資總額所得的年度內(nèi)部回報率達到或高于 %，則對于該單一項目投資凈收益，普通合伙人與參與該單一項目投資的有限合伙人按照1:4的比例進行分配，即該單一項目投資凈收益的20%歸于普通合伙人，該收益為普通合伙人的單一項目收益分成；另外80%在參與該單一項目投資的全體有限合伙人之間按照各自在該項目中的出資比例予以分配。 二、整體收益分配（回撥機制）1、本合伙企業(yè)設(shè)置回撥機制，即在本合伙企業(yè)進行清算時，需要對本合伙企業(yè)存續(xù)期間所有的投資成本

34、與投資收益進行全面計算與考慮。首先，需要計算出本合伙企業(yè)的全部收益總額，即本合伙企業(yè)全部投資項目完成退出之后所獲得的可分配資金總額。然后，再根據(jù)以下順序與原則確定每個合伙人最終獲得的收益分配數(shù)額。第一步：返還有限合伙人對于所有投資項目的實際出資總額；100%返還截止到分配時點全體有限合伙人所有投資項目的實際出資總額；若可分配資金不足以100%返還上述出資總額，則各有限合伙人按照其各自出資比例予以分配。第二步：返還普通合伙人對于所有投資項目的實際出資總額；若在完成上述第一步分配后仍有余額，則應(yīng)100%返還截止到分配時點普通合伙人對于所有投資項目的實際出資總額。第三步：整體性投資凈收益分配；若在完

35、成上述第二步分配后仍有余額（“整體性投資凈收益”），則分以下兩種情況進行分配：（1）若整體性投資凈收益除以全體有限合伙人的實際出資總額所得的年度內(nèi)部回報率未達到 %，則對于該整體性投資凈收益，普通合伙人無權(quán)參與分配，該收益由有限合伙人按照截止到分配時點各自對該項目的出資總額之比例進行分配。（2）若整體性投資凈收益除以全體有限合伙人實際出資總額所得的年度內(nèi)部回報率達到或高于 %，則對于該整體性投資凈收益，普通合伙人與履行實際出資義務(wù)的有限合伙人按照1:4的比例進行分配，即該整體性凈收益的20%歸于普通合伙人，該收益為普通合伙人的整體性收益分成；另外80%在履行了實際出資義務(wù)的全體有限合伙人之間按

36、照各自出資比例予以分配。2、在本合伙企業(yè)清算時，如果普通合伙人和有限合伙人已經(jīng)享受的收益與上述的整體性收益分配原則下形成的結(jié)果之間存在差異，則各相關(guān)合伙人應(yīng)當返還相關(guān)金額，以使得回撥之后的收費分配結(jié)果與上述的整體性收益分配原則相符。3、在執(zhí)行回撥機制時應(yīng)該盡可能采取稅收成本最低的方式進行，但是如果產(chǎn)生了任何稅收成本，則由執(zhí)行回撥行為的當事方承擔，而獲利方無義務(wù)承擔回撥行為方得稅收成本。 對A基金的分配條款做如下分析： （一）屬于觀點C的分配模式：其設(shè)置了類似于門檻收益率（Hurdle Rate）的內(nèi)部收益率指標見條款中“年度內(nèi)部回報率達到或高于 %”之表述。當達到該標準后，GP并非僅對超過該內(nèi)

37、部收益率的超額利潤部分提取20%的業(yè)績提成，而是對該項目的全部利潤提取20%的業(yè)績提成。根據(jù)該條款，“年度內(nèi)部回報率低于 %”時，GP不得分配業(yè)績提成，相當于LP優(yōu)先分配盈余；而“年度內(nèi)部回報率達到或高于 %”時，GP就可以分配20%的業(yè)績提成，此時LP對項目盈余實質(zhì)并沒有優(yōu)先分配權(quán)，不存在LP的優(yōu)先收益?？梢姡摋l款并不能保證在LP獲得約定的優(yōu)先收益前，GP不參與分配業(yè)績提成。 假設(shè)設(shè)定的“年度內(nèi)部回報率”為8%，某項目投資一年后退出，收益按年度內(nèi)部回報率計算為9%時，按該條款，GP分得20%的項目盈余，LP獲得80%的項目盈余。LP只實際取得7.2%的收益率（低于設(shè)定的8%的“門檻收益率”

38、），GP就已經(jīng)參與了業(yè)績提成的分配。 （二）這樣的約定，可能造成但PE 的年度實際內(nèi)部回報率處于該臨界點附近時，GP的業(yè)績提成有很大的差異。假設(shè)設(shè)定的“年度內(nèi)部回報率 %”數(shù)值為8%，實際回報率為7.9%時，GP無法分得任何業(yè)績提成，但當實際回報率為8%時，GP就可以分得項目盈余的20%。 （三）單個項目封閉計算和分配，計算簡單但是實際分配過程可能與終期分配比例和順序產(chǎn)生較大偏差，終期回撥的金額可能較大。條款表述為“第一步： 返還有限合伙人對于該單一項目的實際出資總額：100%返還截止到分配時點各有限合伙人對該項目的出資總額；若可分配資金不足以100%返還上述出資總額，則各有限合伙人按照各自對

39、該項目的出資總額之比例予以分配?！?，只對單個項目封閉計算和分配，割裂了前后相繼的項目間的聯(lián)系，不將本次分配后的結(jié)果累計到下一次計算，如本次項目退出為虧損狀態(tài)，出資總額不能返還或不能完全返還（LP未完全返還或GP未完全返還），按照該條款，下一次分配時，是無需考慮本次分配的結(jié)果的，即下一次分配的計算只計算“該項目”的投資和收益，返還“該項目”的投資本金，如果有盈余，不論本次的投資本金是否完全返還，GP依然可以進行業(yè)績提成。 這種分配順序只是單個項目中的順位安排，不代表實際分配中不同項目項下的實際分配情況，下一個項目的業(yè)績提成可能先于本項目的本金返還進行分配。在最后的PE清算回撥之前，GP是不用對之

40、前的投資項目虧損承擔責任的，GP更容易獲得業(yè)績提成分配。當然，也可能出現(xiàn)本次分配LP的本金足額返還而GP的本金未足額返還時，下一次分配并不優(yōu)先返還本次未足額返還的GP出資，鑒于GP的投資金額僅為1%，這種影響可以忽略不計?？梢?這種條款并不能保證LP獲得優(yōu)先收益，且GP更容易獲得業(yè)績提成，對GP更為有利。門檻收益率”（Hurdle Rate）等于“優(yōu)先收益”（Preferred Return）？有限合伙協(xié)議分配條款評析2 (2012-02-20 20:44:17)轉(zhuǎn)載標簽： 財經(jīng) 業(yè)績提成 分配 出資比例B基金的收益分配條款如下： 1、合伙利潤分配和虧損分擔方式： 除本協(xié)議另有約定外，合伙人按

41、照出資比例分配基金的利潤。基金對每個投資項目結(jié)束后進行分配，對投資項目取得的分紅和變現(xiàn)收益，按出資比例向全體合伙人分配。當發(fā)生前述對投資項目取得的收益進行分配的情況時，在合伙人會議作出決議后基金應(yīng)進行相應(yīng)減資，減資數(shù)額為對投資項目取得的分配金額，合伙人將按照原出資比例相應(yīng)減少各自的出資，直至合伙人的出資本金降至法律或法規(guī)規(guī)定的最低要求。 本基金存續(xù)期間產(chǎn)生的虧損，由合伙人按照出資比例分擔。 2、基金最終清算時,分配順序如下: （1）歸還合伙人剩余的出資。（2）按實收資本在賬日均余額的年化收益率 6%計算，向合伙人分配第一部分利潤，年化收益率 6%的計算公式如下：基金存續(xù)期間每日實收資本額 X，

42、基金存續(xù)期間累計分配資金為 Y；計算 6%年化收益率下的每日應(yīng)得綜合收益為：（X-Y）×6%/365（閏年取 366），累計計算到 0 為止。（3）扣除上述前二項后提取 20%作為基金管理人的業(yè)績獎勵。（4）剩余資金作為第二部分利潤按合伙人出資份額比例分配給合伙人。 對于基金存續(xù)期間產(chǎn)生的債務(wù)，應(yīng)先以基金的全部財產(chǎn)進行償還，不能清償?shù)模善胀ê匣锶顺袚鸁o限連帶責任，有限合伙人以出資額為限對基金債務(wù)承擔責任。 對B基金的分配條款分析如下： 1、PE最終清算時，“門檻收益率”為6%，保障LP優(yōu)先獲得按年化收益率6%計算的收益，GP僅就優(yōu)先收益以外的超額利潤部分計取20%，作為業(yè)績獎勵（業(yè)

43、績提成）（條款表述為“（3）扣除上述前二項后提取 20%作為基金管理人的業(yè)績獎勵?！保?。該分配條款可以保證在取得約定的優(yōu)先收益前，GP不分配業(yè)績提成。但這種分配模式下，GP獲得的業(yè)績提成占項目投資利潤的比例低于20%。最終的分配順序和結(jié)果類似于觀點A的分配。（參見“門檻收益率”等于“優(yōu)先收益”？國內(nèi)私募基金有限合伙協(xié)議分配條款實例評析（一） 2、該條款約定的期間分配標準單一，計算操作簡便。完全以出資比例為標準來分配投資項目取得的收益。在最終清算前，不進行業(yè)績提成的提取和回撥。單個項目退出后即分配，但僅按出資比例向GP和LP返還投資本金并分配收益，當然GP也可以按照跟投的比例獲得分配，但PE最終

44、清算前，不論投資項目盈虧情況和具體收益率如何，GP均不分配業(yè)績提成。（條款表述為“基金對每個投資項目結(jié)束后進行分配，對投資項目取得的分紅和變現(xiàn)收益，按出資比例向全體合伙人分配”） 3、只設(shè)置終期回撥，沒有設(shè)置臨時回撥。單個項目退出后進行的分配，對GP而言，期間未提取業(yè)績提成因此無需向LP回撥；對LP而言，也只在最終清算時根據(jù)分配順序和比例回撥。當PE整體未取得門檻收益率時，LP無回撥義務(wù)，當PE整體取得門檻收益率且LP取得了約定的優(yōu)先收益后，LP應(yīng)當將超額利潤部門計提20%回撥給GP，作為約定的業(yè)績獎勵。站在GP的收益角度，單個項目退出時不進行GP的業(yè)績提成分配，終期分配順位劣后。如果不考慮管

45、理費的支付，鑒于GP的跟投比例很低，因此按投資比例分配決定了在整個PE投資期及存續(xù)期內(nèi)對GP的支付和分配非常有限，該條款的分配方式對LP較有利。對于GP來說，如何度過前期的“饑餓階段”是設(shè)立PE時就需要慎重考慮，因此存續(xù)期較短的PE選用該條款的可能性比較大?！伴T檻收益率”（Hurdle Rate）等于“優(yōu)先收益”（Preferred Return）？有限合伙協(xié)議分配條款評析3 (2012-02-21 11:09:17)轉(zhuǎn)載標簽： 財經(jīng) pe 業(yè)績提成 優(yōu)先收益 門檻收益率C基金的收益分配條款如下： 合伙企業(yè)的利潤，有合伙人按如下方式分配：1、對于合伙企業(yè)取得的項目投資收益，普通合伙人將獲得收益

46、分成，比例為合伙企業(yè)投資收益總額的20%；合伙企業(yè)投資收益總額中出普通普通合伙人受益分成之外的部分，由所有合伙人根據(jù)實繳出資額按比例分享。2、計提辦法：合伙企業(yè)的平均年收益率為達到6%時，所有合伙人按權(quán)益比例分配受益；合伙企業(yè)年平均收益率達到并超過6%（含）時，普通合伙人方可按以下現(xiàn)金流分配順序中確定標準提取受益分成?，F(xiàn)金流分配順序：本合伙企業(yè)自設(shè)立之日起三年后 不再進行循環(huán)投資，資本回收賬戶的現(xiàn)金按下列順序分配：（ 1）有限合伙人按原始出資額取回出資；（2）普通合伙人按出資額取回出資；（3）有限合伙人按原始出資額取回6%/年的門檻受益；（4）普通合伙人按原始出資額取回6%/年的門檻受益；（5

47、）本合伙企業(yè)收益率超過了6%/年時，普通合伙人可以按照基金總收益的20%提取收益分成，剩余80%的收益由所有合伙人按照權(quán)益比例分配。3、分配時間：本合伙企業(yè)對每年度（本合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起的一年時間為一個年度，以下同）已實現(xiàn)并收回的利潤全部進行分配，每年度分配一次利潤；如果代表三分之二以上表決權(quán)的合伙人表決通過后，可以在其他時間進行分配。4、合伙人違反本協(xié)議的約定未按期繳納出資的，合伙企業(yè)在向其分配利潤和投資成本時，有權(quán)扣除其逾期交付的出資、違約金等費用。如果其應(yīng)分配的利潤和投資成本不足以不足上述款項的，應(yīng)當補繳出資并補交上述費用。 對C基金的收益分配條款分析如下：1、條款的分配順序與

48、觀點B的分配模式有些相似，將本條款與“門檻收益率”等于“優(yōu)先收益”？國內(nèi)私募基金有限合伙協(xié)議分配條款實例評析（一）一文中提到的觀點B的分配模式進行比較，觀點B： 在LP取得優(yōu)先收益后，GP對項目全部盈利分配業(yè)績提成，依此觀點，項目投資收益的分配順序為： 一、項目收益返還LP的全部出資額； 二、返還GP的全部出資額； 三、向投資人支付優(yōu)先收益（例如，門檻收益率=年化8%內(nèi)部收益率）； 四、向GP支付相當于投資人的優(yōu)先收益20%的業(yè)績提成； 五、剩余項目收益的20%向GP支付業(yè)績提成，80%支付給投資人（“剩余項目收益”指經(jīng)過上一順序分配后的剩余值） 本條款的分配順序與觀點B區(qū)別在于： （1）分配

49、時點不同：分配時點不是單個項目退出后，而是以年度為周期進行分配。因為項目投資的進入和退出時間往往不是規(guī)律分布的，有可能出現(xiàn)退出的有的年度項目扎堆退出，有的年度又顆粒無收。按年度計算，意味著在年度存在兩個以上項目實現(xiàn)退出時，要累積計算并按分配順序進行分配。 （2）GP的跟投投資和跟投投資而分配的優(yōu)先收益分別劣后與LP的出資和優(yōu)先收益。 （3）觀點B有GP的追趕（catch up）的明確約定，而本條款沒有明確表述為GP在投資人取得按門檻收益率計算的優(yōu)先收益之后，GP優(yōu)先取得相當于優(yōu)先收益20%的業(yè)績提成，但按本條款（即（5）本合伙企業(yè)收益率超過了6%/年時，普通合伙人可以按照基金總收益的20%提取收益分成，剩余80%的收益由所有合伙人按照權(quán)益比例分配。）實質(zhì)上大多數(shù)情況下分配順序是相同的。 2、總體來說，該條款可以保證LP獲得約定的優(yōu)