第四章 商務(wù)合同談判

1、商務(wù)商務(wù)談判談判遼寧農(nóng)業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院遼寧農(nóng)業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院經(jīng)貿(mào)系曹軍經(jīng)貿(mào)系曹軍商務(wù)談判 商務(wù)談判概述商務(wù)談判概述 商務(wù)談判禮儀商務(wù)談判禮儀 商務(wù)談判實務(wù)商務(wù)談判實務(wù) 商務(wù)合同談判商務(wù)合同談判 國際商務(wù)談判國際商務(wù)談判第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述中國的合同起源很早，早在西周時就有合同之債。中國的合同起源很早，早在西周時就有合同之債。周周禮禮? ?天官天官? ?小宰小宰說：說：“聽賣以質(zhì)劑聽賣以質(zhì)劑”“”“聽稱責(zé)（債）以聽稱責(zé)（債）以傅別傅別”。意即處理買賣事宜要憑質(zhì)劑，處理借貸關(guān)系要。意即處理買賣事宜要憑質(zhì)劑，處理借貸關(guān)系要用傅別。質(zhì)劑就是買賣合同，大型買賣如奴隸、牛馬用用傅別。質(zhì)劑就是買賣合同，

2、大型買賣如奴隸、牛馬用長券叫長券叫“質(zhì)質(zhì)”，小型買賣如兵器、珍奇用短券叫，小型買賣如兵器、珍奇用短券叫“劑劑”。傅別是借貸合同，債券剖為兩半，合券稱傅別是借貸合同，債券剖為兩半，合券稱“傅傅”，分券，分券稱稱“別別”。質(zhì)劑、傅別都是由奴錄制國家負(fù)責(zé)市場管理。質(zhì)劑、傅別都是由奴錄制國家負(fù)責(zé)市場管理的的“質(zhì)人質(zhì)人”、“司約司約”制定頒發(fā)，具有法律效力。發(fā)生制定頒發(fā)，具有法律效力。發(fā)生糾紛，可以質(zhì)劑、傅別為證。糾紛，可以質(zhì)劑、傅別為證。 一、合同的概念及特征一、合同的概念及特征 第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述1 1合同的概念合同的概念 合同法第二條規(guī)定：合同法第二條規(guī)定： “ “本法所稱合同是平等本法

3、所稱合同是平等主主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。其中。其中法人法人是指是指依法成立，能夠獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義依法成立，能夠獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，包括機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、務(wù)的組織，包括機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、公司等。公司等。其他組織其他組織是指不具備法人資格的合伙組是指不具備法人資格的合伙組織以及分支機(jī)構(gòu)等。織以及分支機(jī)構(gòu)等。民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系是指財產(chǎn)是指財產(chǎn)關(guān)系。我國合同法上的合同實際上是債權(quán)合同。關(guān)系。我國合同法上的合同實際上是債權(quán)合

4、同。一、合同的概念及特征一、合同的概念及特征 第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述(1)(1)合同主體的平等性即指合同當(dāng)事人在法合同主體的平等性即指合同當(dāng)事人在法律地位上是平等的。律地位上是平等的。(2)(2)合同是一種經(jīng)濟(jì)法律行為。合同是一種經(jīng)濟(jì)法律行為。(3)(3)合同是以在當(dāng)事人之間設(shè)立變更、終止合同是以在當(dāng)事人之間設(shè)立變更、終止財產(chǎn)性的民事權(quán)利義務(wù)為目的。財產(chǎn)性的民事權(quán)利義務(wù)為目的。(4)(4)合同是兩個以上的合同主體意思表示一合同是兩個以上的合同主體意思表示一致的經(jīng)濟(jì)法律行為致的經(jīng)濟(jì)法律行為2合同的特征合同的特征第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述1 1）以法律、法規(guī)是否對其名稱作出明確規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，

5、）以法律、法規(guī)是否對其名稱作出明確規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，分為有名合同和無名合同。分為有名合同和無名合同。有名合同有名合同是指立法上是指立法上規(guī)定有確定的名稱與規(guī)則的合同，又稱典型合同。規(guī)定有確定的名稱與規(guī)則的合同，又稱典型合同。無名合同無名合同是指立法上尚無規(guī)定有確定的名稱與規(guī)是指立法上尚無規(guī)定有確定的名稱與規(guī)則的合同，又稱非典型合同。則的合同，又稱非典型合同。 2 2）按照除雙方意思表示一致外，是否尚須交付標(biāo)的）按照除雙方意思表示一致外，是否尚須交付標(biāo)的物才能成立為標(biāo)準(zhǔn)，分為諾成合同與實踐合同。物才能成立為標(biāo)準(zhǔn)，分為諾成合同與實踐合同。諾成性合同諾成性合同是指當(dāng)事人意思表示一致的即告完成是指當(dāng)事人意思

6、表示一致的即告完成的且立即生效的合同。如動產(chǎn)買賣合同。的且立即生效的合同。如動產(chǎn)買賣合同。實踐性實踐性合同合同是指除當(dāng)事人意思表示一致外，須以實際交是指除當(dāng)事人意思表示一致外，須以實際交付標(biāo)的物才能生效的合同。如借用合同，只有在付標(biāo)的物才能生效的合同。如借用合同，只有在出借人將借用物交付借用人時，合同才成立。出借人將借用物交付借用人時，合同才成立。3合同的種類合同的種類第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述3 3）按照法律、法規(guī)是否特別要求具備特定形式和手）按照法律、法規(guī)是否特別要求具備特定形式和手續(xù)為標(biāo)準(zhǔn)，分為要式合同和不要式合同。續(xù)為標(biāo)準(zhǔn)，分為要式合同和不要式合同。要式合要式合同同是指必須按照法律規(guī)

7、定的特定形式訂立方可成是指必須按照法律規(guī)定的特定形式訂立方可成立的合同。立的合同。不要式合同不要式合同是指法律對合同訂立未規(guī)是指法律對合同訂立未規(guī)定特定形式的合同。定特定形式的合同。 4 4）按照雙方是否互負(fù)義務(wù)，分為雙務(wù)合同和單務(wù)合）按照雙方是否互負(fù)義務(wù)，分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。同。單務(wù)合同單務(wù)合同是指僅有一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)的合是指僅有一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)的合同。如贈與合同。同。如贈與合同。雙務(wù)合同雙務(wù)合同是指雙方當(dāng)事人相互是指雙方當(dāng)事人相互享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的合同。如買賣合同。享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的合同。如買賣合同。 3合同的種類合同的種類第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述5 5）按照當(dāng)事人權(quán)利的獲

8、得是否支付代價為標(biāo)準(zhǔn)，分）按照當(dāng)事人權(quán)利的獲得是否支付代價為標(biāo)準(zhǔn)，分為有償合同與無償合同。為有償合同與無償合同。有償合同有償合同是指當(dāng)事人為是指當(dāng)事人為從合同得到利益要支付相應(yīng)代價的合同。從合同得到利益要支付相應(yīng)代價的合同。無償合無償合同同是指當(dāng)事人不需為從合同中得到的利益支付相是指當(dāng)事人不需為從合同中得到的利益支付相應(yīng)代價的合同。應(yīng)代價的合同。 6）根據(jù)合同是否須以其它合同存在為前提而存在，）根據(jù)合同是否須以其它合同存在為前提而存在，可將合同分為主合同和從合同。可將合同分為主合同和從合同。主合同主合同是指無須是指無須以其它合同存在為前提即可獨(dú)立存在的合同。以其它合同存在為前提即可獨(dú)立存在的合

9、同。從從合同合同是指必須以其它合同的存在為前提才可存在是指必須以其它合同的存在為前提才可存在的合同。的合同。3合同的種類合同的種類第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述合同法合同法按照其按照其業(yè)務(wù)性質(zhì)和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容業(yè)務(wù)性質(zhì)和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的不同，將合同分為買賣合同；供用電、的不同，將合同分為買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同租賃合同；融資租賃合同；承攬合同; ;建設(shè)建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；保管合工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀(jì)合同；居同；倉儲合同；委托合同；行紀(jì)合同；居間合

10、同等共間合同等共1515類合同。類合同。3合同的種類合同的種類第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述行紀(jì)合同行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同。事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同。居間合同居間合同是指當(dāng)事人雙方約定一方接受他方是指當(dāng)事人雙方約定一方接受他方的委托，并按照他方的指示要求，為他方的委托，并按照他方的指示要求，為他方報告訂立合同的機(jī)會或者為訂約提供媒介報告訂立合同的機(jī)會或者為訂約提供媒介服務(wù)，委托人給付報酬的合同。服務(wù)，委托人給付報酬的合同。 3合同的種類合同的種類第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述1 1、平等互利、協(xié)商一致原則、平等互

11、利、協(xié)商一致原則 2 2、合同自由原則、合同自由原則 3 3、公平原則、公平原則4 4、誠實信用原則、誠實信用原則5 5、合法與公序良俗原則、合法與公序良俗原則二、合同的基本原則二、合同的基本原則第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述三、三、合同的訂立合同的訂立合同的訂立是當(dāng)事人各方依法就合同的主要合同的訂立是當(dāng)事人各方依法就合同的主要條款，經(jīng)過協(xié)商一致，達(dá)成協(xié)議的法律行條款，經(jīng)過協(xié)商一致，達(dá)成協(xié)議的法律行為。為。（一）、合同的形式（一）、合同的形式 （二）、合同的內(nèi)容（二）、合同的內(nèi)容 （三）、合同成立的方式（三）、合同成立的方式第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述（一）、合同的形式（一）、合同的形式所謂合同

12、的形式，是指合同的當(dāng)事人所謂合同的形式，是指合同的當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式。達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式。根據(jù)我國根據(jù)我國合同法合同法的規(guī)定，當(dāng)事人的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式三種和其他形式三種。 第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述1 1、書面形式、書面形式書面形式是合同的常用形式。所謂書面形書面形式是合同的常用形式。所謂書面形式，是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式，是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式即以文字所表達(dá)的合同內(nèi)容。式即以文字所表達(dá)的合同內(nèi)容。 http:/ 2、口頭形式、口頭形式 所謂合同的口頭形式，是指當(dāng)事人只用語所謂合同的口頭形式，是

13、指當(dāng)事人只用語言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的合同形式。協(xié)議內(nèi)容的合同形式。第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述3 3、其他形式、其他形式 -默示合同默示合同除了書面形式和口頭形式，合同還可以其除了書面形式和口頭形式，合同還可以其他形式成立。他形式成立。是指當(dāng)事人未用語言明確表示訂立合同，是指當(dāng)事人未用語言明確表示訂立合同，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為推定合同成立。而是根據(jù)當(dāng)事人的行為推定合同成立。案例案例 合同內(nèi)容約定不明又不能通過其他方式確定合同內(nèi)容約定不明又不能通過其他方式確定的，是否影響合同的成立的，是否影響合同的成立? 案情案情 1995年7月3日，

14、石家莊柏林鍋爐廠與東簡實業(yè)公司簽訂了鍋爐產(chǎn)品訂貨合同。合同約定，由鍋爐廠供給實業(yè)公司某型號的鍋爐一臺及鼓風(fēng)機(jī)等輔機(jī)十一臺，總價款為543萬，交貨期限為8月30日，由實業(yè)公司辦理運(yùn)輸。之后，雙方認(rèn)為合同條款約定不詳，即于同日又簽訂了一份補(bǔ)充協(xié)議，約定：合同簽訂后預(yù)付定金10萬元，提貨付款25萬元，余款1996年3月底付清；乙方負(fù)責(zé)運(yùn)輸、就位、安裝和鍋爐房的一切材料費(fèi)；乙方負(fù)責(zé)辦理10噸鍋爐手續(xù)，在原合同價格上降價23萬元，交貨時間和安裝時間若完不成，超過半個月罰款20。但雙方在該協(xié)議中未明確約定“乙方”是誰。合同簽訂后，實業(yè)公司付鍋爐廠定金10萬元，1995年9月，又付鍋爐廠貨款25萬元。9月1

15、3日，鍋爐廠通知實業(yè)公司提貨，實業(yè)公司則認(rèn)為，雙方在補(bǔ)充協(xié)議中約定的“乙方負(fù)責(zé)運(yùn)輸、就位、安裝”等具體工作，只有供方的專業(yè)技術(shù)人員才能做，所以，“乙方”應(yīng)是鍋爐廠，鍋爐廠應(yīng)負(fù)責(zé)運(yùn)輸。鍋爐廠認(rèn)為，根據(jù)買賣鍋爐的常識，一般是由需方辦理鍋爐的有關(guān)手續(xù)，而合同中的需方為實業(yè)公司，所以，補(bǔ)充協(xié)議中的“乙方”應(yīng)為實業(yè)公司。由于雙方對“補(bǔ)充協(xié)議”中約定的乙方是誰說法不一，導(dǎo)致合同中止履約。實業(yè)公司后以鍋爐廠違反合同及補(bǔ)充協(xié)議，拒不供貨為由，向法院起訴，要求對方承擔(dān)違約責(zé)任。第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述（二）、合同的內(nèi)容（二）、合同的內(nèi)容所謂合同的內(nèi)容是指合同的各項條款，即據(jù)所謂合同的內(nèi)容是指合同的各項條款，

16、即據(jù)以確定合同當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的條文以確定合同當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的條文內(nèi)容。我國內(nèi)容。我國合同法合同法第十二條明確規(guī)定：第十二條明確規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：條款：(1)(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；(2)(2)標(biāo)的；標(biāo)的；(3)(3)數(shù)量；數(shù)量；(4)(4)質(zhì)量；質(zhì)量；(5)(5)價款或價款或者報酬；者報酬；(6)(6)履行期限、地點和方式；履行期限、地點和方式；(7)(7)違約責(zé)任；違約責(zé)任；(8)(8)解決爭議的方法。當(dāng)事人可解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。以參

17、照各類合同的示范文本訂立合同?！毕铝泻贤欠裢陚洌铝泻贤欠裢陚?， 如不完備應(yīng)有哪些補(bǔ)充如不完備應(yīng)有哪些補(bǔ)充? 甲方：甲方： 某果品公司某果品公司 乙方：乙方： 某農(nóng)戶某農(nóng)戶甲、乙雙方協(xié)商同意，訂立蘋果購銷合同，內(nèi)容甲、乙雙方協(xié)商同意，訂立蘋果購銷合同，內(nèi)容如下：如下： (1)數(shù)量、品種：數(shù)量、品種： 蘋果蘋果3萬斤左右萬斤左右； (2)質(zhì)量：質(zhì)量： 蘋果每斤三個以下，蘋果每斤三個以下， 且要有紅色。且要有紅色。 (3)價格：價格： 收購時的市場價。收購時的市場價。 (4)收購日期：十月份以后。收購日期：十月份以后。甲方甲方 (蓋章蓋章)乙方乙方 (蓋章蓋章)2000年年9月月20日日第一節(jié)

18、合同概述第一節(jié)合同概述（三）（三）、合同成立的方式、合同成立的方式其也稱合同訂立過程，是指當(dāng)事人各方相互其也稱合同訂立過程，是指當(dāng)事人各方相互作出意思表示，并就合同條款通過協(xié)商達(dá)作出意思表示，并就合同條款通過協(xié)商達(dá)成協(xié)議的過程。我國成協(xié)議的過程。我國合同法合同法第十三條第十三條明確規(guī)定：明確規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同采取要約、當(dāng)事人訂立合同采取要約、承諾方式承諾方式”。第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述1 1、要約：、要約： 所謂要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出所謂要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價或者報價等等，是締約人一方以締結(jié)價或者報價等等，是締約人一方以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作出的意合同為目的

19、，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作出的意思表示。思表示。 第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述2 2、承諾、承諾我國我國合同法合同法第二十一條規(guī)定：第二十一條規(guī)定：“承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示是受要約人同意要約的意思表示”。由。由此可以看出，所謂承諾，又叫接盤，是此可以看出，所謂承諾，又叫接盤，是指受要約人同意接收要約的全部條件并指受要約人同意接收要約的全部條件并與要約人締結(jié)合同的意思表示。與要約人締結(jié)合同的意思表示。第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述四、合同的效力四、合同的效力1 1、合同的效力的概念與特征、合同的效力的概念與特征2 2、合同的效力的內(nèi)容、合同的效力的內(nèi)容 3 3、合同生效的時間、合同生效的時間

20、4 4、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正5 5、合同的無效、合同的無效第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述1 1、合同的效力的概念與特征、合同的效力的概念與特征 1 1）、合同的效力，又稱合同的法律效力，）、合同的效力，又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當(dāng)是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。 第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述2 2）、合同的法律特征：）、合同的法律特征：第一、合同的效力是合同法賦予合同的，是第一、合同的效力是合同法賦予合同的，是由國家的強(qiáng)制力保障的。由國家的強(qiáng)制力保障的。第二、合同的效力是法律評價當(dāng)事人各

21、方合第二、合同的效力是法律評價當(dāng)事人各方合意的表現(xiàn)，是國家意志的反映；同時是當(dāng)意的表現(xiàn)，是國家意志的反映；同時是當(dāng)事人各方為滿足其需要將自己的意思符合事人各方為滿足其需要將自己的意思符合于已上升為法律的國家意志的結(jié)果。于已上升為法律的國家意志的結(jié)果。第三、合同的效力，作為法律評價當(dāng)事人各第三、合同的效力，作為法律評價當(dāng)事人各方合意的表現(xiàn)，是復(fù)雜多樣的方合意的表現(xiàn)，是復(fù)雜多樣的 。第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述2 2、合同的效力的內(nèi)容、合同的效力的內(nèi)容 合同的效力的內(nèi)容主要包括法律賦予依合同的效力的內(nèi)容主要包括法律賦予依法成立的合同拘束當(dāng)事人各方乃至第三人的法成立的合同拘束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)

22、制力，亦稱合同對當(dāng)事人各方的拘束力與強(qiáng)制力，亦稱合同對當(dāng)事人各方的拘束力與合同對第三人的效力。合同對第三人的效力。 1 1）合同對當(dāng)事人各方的拘束力。）合同對當(dāng)事人各方的拘束力。 2 2）合同對第三人的效力。）合同對第三人的效力。 第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述3 3、合同生效的時間、合同生效的時間1 1）、合同生效的時間的概念）、合同生效的時間的概念其是指合同的效力在何時產(chǎn)生。其是指合同的效力在何時產(chǎn)生。2 2）、合同發(fā)生效力的時間，有兩種情形：）、合同發(fā)生效力的時間，有兩種情形：第一、依法成立的合同，自成立時生效。第一、依法成立的合同，自成立時生效。第二、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、第二

23、、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同，必須經(jīng)批準(zhǔn)、登記時登記等手續(xù)的合同，必須經(jīng)批準(zhǔn)、登記時才能產(chǎn)生合同的效力。才能產(chǎn)生合同的效力。 第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述4 4、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正（1 1）、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正的含義）、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正的含義所謂合同效力的瑕疵，是指合同欠缺一定的所謂合同效力的瑕疵，是指合同欠缺一定的有效要件有效要件 。所謂合同效力瑕疵的補(bǔ)正是指其能否發(fā)生當(dāng)所謂合同效力瑕疵的補(bǔ)正是指其能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力，不僅需要依照法律事人預(yù)期的法律效力，不僅需要依照法律的規(guī)定加以進(jìn)一步認(rèn)定，而且還需要對欠的規(guī)定加以進(jìn)一步認(rèn)定，而且

24、還需要對欠缺有效要件的合同，經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，缺有效要件的合同，經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，并通過該追認(rèn)消除合同效力上的瑕疵，才并通過該追認(rèn)消除合同效力上的瑕疵，才能使欠缺有效要件的合同符合有效要件，能使欠缺有效要件的合同符合有效要件，發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力。發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力。 第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述（2）、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正形式）、合同效力的瑕疵與補(bǔ)正形式 第一、需要依法確認(rèn)其效力的合同第一、需要依法確認(rèn)其效力的合同 所謂需要依法確認(rèn)其效力的合同，是指合同所謂需要依法確認(rèn)其效力的合同，是指合同效力的發(fā)生條件雖有瑕疵，但是，是否有效，效力的發(fā)生條件雖有瑕疵，但是，是否有效，需要依據(jù)其他

25、條件加以確認(rèn)。這種情形通常需要依據(jù)其他條件加以確認(rèn)。這種情形通常包括如下兩種：包括如下兩種： A、合同形式有瑕疵、合同形式有瑕疵 B、當(dāng)事人沒有簽字或者蓋章的合同、當(dāng)事人沒有簽字或者蓋章的合同第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述第二、限制民事行為能力人訂立的合同第二、限制民事行為能力人訂立的合同 第三、無權(quán)代理人訂立的合同第三、無權(quán)代理人訂立的合同 第四、法定代表人超越權(quán)限訂立的合同第四、法定代表人超越權(quán)限訂立的合同 第五、無權(quán)處分人訂立的合同第五、無權(quán)處分人訂立的合同合同效力案例合同效力案例案情案情：村民王某將自己的一頭耕牛出租給同村村民：村民王某將自己的一頭耕牛出租給同村村民李某，雙方約定租期為李

26、某，雙方約定租期為2年，每年租金年，每年租金180元。在李元。在李某剛租用了某剛租用了10天以后，耕牛突然走失。李某找尋一天以后，耕牛突然走失。李某找尋一日無果，于是又和王某協(xié)商，如果李某不能找回耕日無果，于是又和王某協(xié)商，如果李某不能找回耕牛，則應(yīng)向王某賠償牛，則應(yīng)向王某賠償1 500元損失，并支付尚未交付元損失，并支付尚未交付的租金的租金90元。幾天后，李某終于找到了耕牛，在將元。幾天后，李某終于找到了耕牛，在將牛牽回家的途中，李某打聽到市場上耕牛的價格已牛牽回家的途中，李某打聽到市場上耕牛的價格已漲到漲到2 000元，遂將牛牽以元，遂將牛牽以1 900元賣給鄰村的趙某，元賣給鄰村的趙某，

27、李某回村后，謊稱耕牛仍然沒有找到，于是向王某李某回村后，謊稱耕牛仍然沒有找到，于是向王某支付了約定的支付了約定的1 590元，王某見牛未找到，遂收下錢。元，王某見牛未找到，遂收下錢。數(shù)天后，王某路過鄰村，恰巧碰見趙某牽著自己的數(shù)天后，王某路過鄰村，恰巧碰見趙某牽著自己的耕牛，趙某告知他是從李某處買來的。王某氣憤不耕牛，趙某告知他是從李某處買來的。王某氣憤不過，即向法院起訴，要求李某返還耕牛，賠償損失。過，即向法院起訴，要求李某返還耕牛，賠償損失。 法律分析法律分析 本案的關(guān)鍵在于，當(dāng)李某找尋到耕牛后，能否向別人出售。這就涉及到合同法上附條件合同的問題。合同法第45條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可

28、以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。” 按照法律的這一規(guī)定，當(dāng)事人簽訂的附條件的合同可分為兩種，即附生效條件的合同與附解除條件的合同。 具體到本案而言，應(yīng)當(dāng)看到，當(dāng)事人王某與李某之間是存在財產(chǎn)租賃合同關(guān)系的，耕牛即為租賃合同的標(biāo)的物。按照合同的規(guī)定，李某在合同規(guī)定的2年期限內(nèi)擁有對耕牛的使用權(quán)，法律分析法律分析 同時他亦應(yīng)在期限結(jié)束后將耕牛返還王某。雖然僅僅過于10天耕牛便走失，但雙方當(dāng)事人之間的財產(chǎn)租賃合同并未因此解除，而是繼續(xù)有效。這時，當(dāng)事人雙方達(dá)成的若李某找不到耕牛，則應(yīng)向王某賠償損失的協(xié)議便十分重要。這份協(xié)議意味著，雙方當(dāng)事人為原來的

29、財產(chǎn)租賃合同設(shè)立了條件，這個附條件的合同可分為兩部分：(1)若李某找回耕牛，則當(dāng)事人間的合同繼續(xù)有效； (2)若李某找不到耕牛，則當(dāng)事人間的合同消滅，李某應(yīng)向王某賠償1 500元，并支付90元租金。因此，法律分析法律分析李某找不回耕牛，便成了原財產(chǎn)租賃合同的解除條件。換句話說，只有在李某找不回耕牛的情況下，當(dāng)事人之間的租賃合同才歸于終止。而案件事實卻是，李某找回了耕牛。因此，雙方當(dāng)事人達(dá)成的附解除條件合同中的條件并未成就，原合同應(yīng)繼續(xù)有效。李某依然負(fù)有在合同期限結(jié)束后返還耕牛的義務(wù)。李某卻違反誠實信用的原則，將耕牛擅自出賣，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。法律分析法律分析 還應(yīng)指出的是，本案中李某應(yīng)承

30、擔(dān)違約責(zé)任，并賠償王某的損失，但王某卻不能再取得耕牛的所有權(quán)，不能從趙某處索回耕牛。因為趙某從李某處購得耕牛時，對李某不是耕牛的所有人這一事實并不知情，也就是說，趙某是善意的。按照民法上的善意取得制度，趙某即取得耕牛的所有權(quán)。5、合同的擔(dān)保、合同的擔(dān)保 1)、合同擔(dān)保的概念、合同擔(dān)保的概念合同擔(dān)保是確保合同得到履行的一種法律制度，是合同擔(dān)保是確保合同得到履行的一種法律制度，是當(dāng)事人根據(jù)法律的規(guī)定或合同約定，在合同之外采當(dāng)事人根據(jù)法律的規(guī)定或合同約定，在合同之外采取的法律保障方法。取的法律保障方法。 2)、合同擔(dān)保的種類、合同擔(dān)保的種類 （1 1）、保證）、保證（2 2）、抵押）、抵押（3 3）

31、、質(zhì)押）、質(zhì)押（4 4）、留置）、留置（5 5）、定金）、定金第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述（1）、保證）、保證保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為；而后，保證人獲得向債務(wù)人追償?shù)臋?quán)利。因此，保證行為要涉及三方當(dāng)事人和三種法律關(guān)系：一是債權(quán)人和債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；二是債務(wù)人(即被保證人)與保證人之間基于某種信任而產(chǎn)生的關(guān)系；三是保證人和債權(quán)人之間的保證關(guān)系。 第五節(jié)第五節(jié) 合同的擔(dān)保合同的擔(dān)保（2）、抵押）、抵押抵押是指債務(wù)人以其特定的財產(chǎn)作為債權(quán)擔(dān)保，抵押是指債務(wù)人以其特定的財產(chǎn)作為債權(quán)擔(dān)保，（不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)占有）債務(wù)人不履行債務(wù)時，（

32、不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)占有）債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法將其變賣并從該財產(chǎn)的價款優(yōu)債權(quán)人有權(quán)依法將其變賣并從該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。在抵押法律關(guān)系中，提供特定擔(dān)保財先受償。在抵押法律關(guān)系中，提供特定擔(dān)保財產(chǎn)的債務(wù)人為抵押人，接受抵押的債權(quán)人為抵產(chǎn)的債務(wù)人為抵押人，接受抵押的債權(quán)人為抵押權(quán)人，用來抵押的財產(chǎn)為抵押物，債權(quán)人享押權(quán)人，用來抵押的財產(chǎn)為抵押物，債權(quán)人享有的于債務(wù)人不履行債務(wù)時以抵押物折價或以有的于債務(wù)人不履行債務(wù)時以抵押物折價或以拍賣、變賣價款優(yōu)先獲得清償?shù)臋?quán)利為抵押權(quán)。拍賣、變賣價款優(yōu)先獲得清償?shù)臋?quán)利為抵押權(quán)。第五節(jié)第五節(jié) 合同的擔(dān)保合同的擔(dān)保（3）、質(zhì)押）、質(zhì)押質(zhì)押是指債務(wù)人將出質(zhì)的財

33、產(chǎn)或權(quán)利交予債權(quán)人占有，作為債權(quán)的擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可將該財產(chǎn)或權(quán)利變賣并從價款中得到受償。第五節(jié)第五節(jié) 合同的擔(dān)保合同的擔(dān)保質(zhì)押與抵押的區(qū)別1)標(biāo)的物有區(qū)別。質(zhì)押以動產(chǎn)及權(quán)利為標(biāo)的，沒有不動產(chǎn)作標(biāo)的；抵押則可以用不動產(chǎn)作標(biāo)的。 2)抵押權(quán)的設(shè)立不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的占有；而質(zhì)押權(quán)設(shè)定應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的占有。3)同一質(zhì)物上面只能設(shè)立一個質(zhì)押權(quán)，沒有受償順序；而同一抵押物上可以設(shè)立數(shù)個抵押權(quán)，存在受償順序問題。第五節(jié)第五節(jié) 合同的擔(dān)保合同的擔(dān)保（4）、留置概念）、留置概念留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人未按合同約定的期限履行合同債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法扣留該財產(chǎn)，并可將該財

34、產(chǎn)變賣，從該財產(chǎn)的價款中優(yōu)先受償。(以2個月以上的時間) 第五節(jié)第五節(jié) 合同的擔(dān)保合同的擔(dān)保（5）、定金）、定金定金是指當(dāng)事人一方為了證明合同的訂立和保證合同的履行而在合同成立后、履行前先支付給對方一定數(shù)額的貨幣。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。定金在雙方當(dāng)事人順利履行合同的情況下可以抵作價款或收回。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。定金和預(yù)付款不同，兩者主要區(qū)別表現(xiàn)為：定金和預(yù)付款不同，兩者主要區(qū)別表現(xiàn)為：定金支付是保證債務(wù)得以履行的一種擔(dān)保手段，而預(yù)付款則是一種債務(wù)履行方法，兩者性質(zhì)有別；定金合同為從合同，而有關(guān)預(yù)付款的約定為主合同內(nèi)容；定金可因一方違約而執(zhí)行定金罰則，而預(yù)付

35、款即使一方有違約的行為也無罰則可言。第五節(jié)第五節(jié) 合同的擔(dān)保合同的擔(dān)保第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述6 6、合同的無效、合同的無效1 1）、合同無效的概念：是指合同雖然已經(jīng)成）、合同無效的概念：是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或公共利益，立，但因其違反法律、行政法規(guī)或公共利益，因此應(yīng)被確認(rèn)為無效。因此應(yīng)被確認(rèn)為無效。2 2）、合同無效的特征）、合同無效的特征第一、違法性第一、違法性 第二、合同無效的不得履行性第二、合同無效的不得履行性 第三、合同無效自始無效第三、合同無效自始無效 第四、合同無效即為當(dāng)然無效第四、合同無效即為當(dāng)然無效第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述3 3）、無效合同的范

36、圍）、無效合同的范圍第一、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，第一、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的合同損害國家利益的合同第二、惡意串通，損害國家、集體或者第三第二、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同人利益的合同 第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同 第四、損害社會公共利益的合同第四、損害社會公共利益的合同第五、違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)行性規(guī)定第五、違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)行性規(guī)定的合同的合同 第一節(jié)合同概述第一節(jié)合同概述4 4）、無效合同法律后果的承擔(dān)方式）、無效合同法律后果的承擔(dān)方式 第一返還財產(chǎn)。第一返還財產(chǎn)。 第二賠償損失。第二賠償損

37、失。 第三收歸國有或者返還集體、第三人。第三收歸國有或者返還集體、第三人。雙方惡意串通，合同是否有效雙方惡意串通，合同是否有效 案情介紹案情介紹 A畫家委托B拍賣人代為拍賣名畫一幅。根據(jù)市場行情，該畫估計拍賣價為40萬元一50萬元。C系B的老熟人，得知B將代為拍賣名畫時，找到B，想請B將該畫賣給自己。于是兩人商定，C以35萬元價格購買該畫，B在C應(yīng)價后落槌敲定。1999年11月3日，拍賣會正式舉行。競買人為C、D、E。B宣布從15萬元起拍，每檔以5萬或5萬的倍數(shù)報價。D先報出20萬元，E報出25萬元，D又報出30萬元，C報出35萬元，在B落槌前，E又報出40萬元，B卻裝作沒有看見，稱法定應(yīng)答時

38、間已過，落槌敲定，將畫賣給C。C和B又簽了確認(rèn)書。E不服，認(rèn)為自己是在落槌前舉出報價，B視而不見，而硬將畫賣給C是不公平的，要求取消C的買受人資格。B、E發(fā)生爭執(zhí)，E訴至法院。法院經(jīng)審理認(rèn)為，E的主張成立。B、C之間惡意串通，損害了A和E的合法利益，故拍賣合同無效。B、C應(yīng)承擔(dān)因此給A、E造成的損失。法律分析法律分析本案所涉及的主要是惡意串通成立的合同的效力問題。惡意串通是指雙方當(dāng)事人非法串通一氣，共同訂立某種合同，造成國家、集體或第三人利益的損害。所謂惡意，是相對善意而言的，指明知或應(yīng)知某種行為將造成對國家、集體或第三人的損害，卻故意去做。合同法第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效(二

39、)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益” 合同法第59條規(guī)定：“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。” 本案中，B、C惡意串通，損害A和E的合法權(quán)益，因此，拍賣合同無效。因此給A和E造成的損失，B、C應(yīng)予賠償，所拍賣名畫因拍賣合同無效而返還給A。工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)給予B、C相應(yīng)的行政處罰。第四章商務(wù)合同談判第四章商務(wù)合同談判第二節(jié)商務(wù)合同條款談判的原則和要點第二節(jié)商務(wù)合同條款談判的原則和要點一、商務(wù)合同條款談判的原則一、商務(wù)合同條款談判的原則1、注重法律依據(jù)、注重法律依據(jù)2、追求合同條款平衡、追求合同條款平衡3、條文明確嚴(yán)謹(jǐn)、條文明

40、確嚴(yán)謹(jǐn) 第四章商務(wù)合同談判第四章商務(wù)合同談判二、商務(wù)合同條款談判的要點二、商務(wù)合同條款談判的要點1、字斟句酌：語句表達(dá)準(zhǔn)確、術(shù)語清晰、字斟句酌：語句表達(dá)準(zhǔn)確、術(shù)語清晰2、前后呼應(yīng)：主合同與合同的附件、價格、前后呼應(yīng)：主合同與合同的附件、價格談判的條件相呼應(yīng)。談判的條件相呼應(yīng)。主要表現(xiàn)在：一致性、互補(bǔ)性、協(xié)調(diào)性主要表現(xiàn)在：一致性、互補(bǔ)性、協(xié)調(diào)性第四章商務(wù)合同談判第四章商務(wù)合同談判二、商務(wù)合同條款談判的要點二、商務(wù)合同條款談判的要點3、公平實用：、公平實用：所謂公平是指所獲的利益與所承擔(dān)的義務(wù)所謂公平是指所獲的利益與所承擔(dān)的義務(wù)要對等。所謂實用是指條件實惠，文字要對等。所謂實用是指條件實惠，文字實

41、用，便于執(zhí)行。實用，便于執(zhí)行。4、隨寫隨定、隨寫隨定第四章商務(wù)合同談判第四章商務(wù)合同談判第三節(jié)常見商務(wù)合同條款談判的內(nèi)容第三節(jié)常見商務(wù)合同條款談判的內(nèi)容一、普通商品貿(mào)易談判的內(nèi)容一、普通商品貿(mào)易談判的內(nèi)容（一）商品品質(zhì)：其是指商品的內(nèi)在質(zhì)量和（一）商品品質(zhì)：其是指商品的內(nèi)在質(zhì)量和外觀形態(tài)。外觀形態(tài)。1 1、規(guī)格、規(guī)格2 2、等級、等級3 3、標(biāo)準(zhǔn)、標(biāo)準(zhǔn)4 4、樣品、樣品5 5、品牌或商標(biāo)、品牌或商標(biāo)第四章商務(wù)合同談判第四章商務(wù)合同談判（二）商品數(shù)量（二）商品數(shù)量1 1、要了解對方對欲交易商品在供需上的能、要了解對方對欲交易商品在供需上的能力和要求，以避免詐騙和被對方利用。力和要求，以避免詐騙和

42、被對方利用。2 2、要探測同類商品因成交數(shù)量不同而對成、要探測同類商品因成交數(shù)量不同而對成交價格的影響，以確定最佳采購數(shù)量。交價格的影響，以確定最佳采購數(shù)量。3 3、根據(jù)慣例，還要規(guī)定、根據(jù)慣例，還要規(guī)定“溢短量條款溢短量條款”第四章商務(wù)合同談判第四章商務(wù)合同談判（三）、商品包裝：是指為了保護(hù)商品品質(zhì)（三）、商品包裝：是指為了保護(hù)商品品質(zhì)的完好、數(shù)量完整以及宣傳商品所使用的材料的完好、數(shù)量完整以及宣傳商品所使用的材料和裝潢。和裝潢。1 1、要了解國內(nèi)外市場同類商品的包裝情況、要了解國內(nèi)外市場同類商品的包裝情況2 2、分析包裝對銷售價格與費(fèi)用增減的影響程度、分析包裝對銷售價格與費(fèi)用增減的影響程度

43、3 3、注意滿足客商對銷售包裝的特殊要求、注意滿足客商對銷售包裝的特殊要求4 4、了解國內(nèi)外對包裝的要求和相關(guān)習(xí)俗及禁忌、了解國內(nèi)外對包裝的要求和相關(guān)習(xí)俗及禁忌第四章商務(wù)合同談判第四章商務(wù)合同談判（四）、商品價格：是指以一定貨幣表示的每一（四）、商品價格：是指以一定貨幣表示的每一計量單位的金額。計量單位的金額。1 1、了解我國和世界各國有關(guān)的價格方面的法令、了解我國和世界各國有關(guān)的價格方面的法令和政策。和政策。2 2、根據(jù)交易商品的各種價格，制定出適中的價格、根據(jù)交易商品的各種價格，制定出適中的價格談判策略。談判策略。3 3、要收集同類商品交易中各因素的變化對體格的、要收集同類商品交易中各因素的變化對體格的影響程度，以確定合理的成交價格及幅度。影響程度，以確定合理的成交價格及幅度。第四章商務(wù)合同談判第四章商務(wù)合同談判（四）、商品價格：是指以一定貨幣表示的每一（四）、商品價格：是指以一定貨幣表示的每一計量單位的金額。計量單位的金額。4 4、要收集客戶在報價和還價的習(xí)慣，以備討價還、要收集客戶在報價和還價的習(xí)慣，以備討價還價之用。價之用。5 5、要明確商品價格術(shù)語和作價方法。、要明確商品價格術(shù)語和作價方法。第四章商務(wù)合同談判第四章