合同法若干實務(wù)問題

1、合同法若干實務(wù)問題郭郭 躍躍20152015年年1010月月一、重新認(rèn)識合同二、建立合同關(guān)系三、合同的效力四、合同的履行五、違約處理一、重新認(rèn)識合同n 合同無處不在合同無處不在n 合同的核心要素合同的核心要素n 合同法的地位合同法的地位n 合同法的理念合同法的理念 在一個大雪紛飛的傍晚，行人甲急于回城在一個大雪紛飛的傍晚，行人甲急于回城, ,恰遇乙開私車恰遇乙開私車經(jīng)過，甲奔上前去，請求搭乘。經(jīng)過，甲奔上前去，請求搭乘。經(jīng)不住甲苦苦請求，經(jīng)不住甲苦苦請求，乙乙只好只好說：說：“搭乘回城可以，但天降大雪，道路濕滑，如發(fā)生事故，我可搭乘回城可以，但天降大雪，道路濕滑，如發(fā)生事故，我可不承擔(dān)責(zé)任。不

2、承擔(dān)責(zé)任。”甲應(yīng)允。在回城途中，因路太滑，致使該車撞甲應(yīng)允。在回城途中，因路太滑，致使該車撞向路邊大樹，甲因此受傷向路邊大樹，甲因此受傷，花去醫(yī)藥費若干花去醫(yī)藥費若干。 1 1、本案中，甲與乙之間的關(guān)系是否屬于合同關(guān)系？、本案中，甲與乙之間的關(guān)系是否屬于合同關(guān)系？ 2 2、乙應(yīng)否、乙應(yīng)否 對甲的受傷承擔(dān)責(zé)任？為什么？對甲的受傷承擔(dān)責(zé)任？為什么？45 甲、乙在火車甲、乙在火車站等車時站等車時相識，相識，談話投機，后來甲談話投機，后來甲內(nèi)急如廁，便委托乙照看其行李，乙表示沒有問題。內(nèi)急如廁，便委托乙照看其行李，乙表示沒有問題。無奈車站內(nèi)人流混雜，在乙接電話期間，小偷拿走無奈車站內(nèi)人流混雜，在乙接電

3、話期間，小偷拿走了甲的一個提包，內(nèi)有現(xiàn)金數(shù)千元。甲回來后發(fā)現(xiàn)了甲的一個提包，內(nèi)有現(xiàn)金數(shù)千元。甲回來后發(fā)現(xiàn)提包不見報警，但為時已晚?，F(xiàn)在提包不見報警，但為時已晚?，F(xiàn)在甲要求乙賠償損甲要求乙賠償損失失，請問乙是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，請問乙是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？ 合同法的地位6財產(chǎn)歸屬關(guān)系財產(chǎn)歸屬關(guān)系自愿的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系自愿的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系非自愿的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系非自愿的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系合同法的理念合同法的理念l意思自治 充分尊重每個人的主體地位，把市場主體的自由充分尊重每個人的主體地位，把市場主體的自由意志上升為國家意志意志上升為國家意志l公平誠信 無論多么詳細(xì)的合同條款也無法覆蓋合同交易過無論多么詳細(xì)的合同條款也無法

4、覆蓋合同交易過程的全部細(xì)節(jié)，這就需要雙方在任何時候都秉著程的全部細(xì)節(jié)，這就需要雙方在任何時候都秉著公平誠信的原則行事公平誠信的原則行事l鼓勵交易 合同是實現(xiàn)資源優(yōu)化配置、增進(jìn)社會財富的基本合同是實現(xiàn)資源優(yōu)化配置、增進(jìn)社會財富的基本工具。工具。二、建立合同關(guān)系n 簽約主體問題簽約主體問題n 合同的合同的“名名”與與“實實”n 合同標(biāo)的物合同標(biāo)的物n 訴訟管轄及法律適用訴訟管轄及法律適用 簽約主體問題 甲的朋友乙是甲的朋友乙是A A公司的法定代表人。乙向甲借款公司的法定代表人。乙向甲借款2020萬元多萬萬元多萬，親筆書寫，親筆書寫借據(jù)借據(jù)一張：一張：“因資金周轉(zhuǎn)需因資金周轉(zhuǎn)需要，借某甲要，借某甲2

5、020萬元，借期一年，年息萬元，借期一年，年息10%”10%”，乙乙簽簽名并加蓋了名并加蓋了A A公司公章。后乙始終未能還款。甲把公司公章。后乙始終未能還款。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是乙告上了法庭。乙辯稱是A A公司借款，因為上面蓋公司借款，因為上面蓋得是得是A A公司公章，他只是以公司公章，他只是以A A公司法定代表人身份簽公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤為由駁回了甲的起訴。的字。法院以起訴主體錯誤為由駁回了甲的起訴。甲隨后起訴甲隨后起訴A A公司，勝訴，可公司，勝訴，可A A公司經(jīng)營虧損，根本公司經(jīng)營虧損，根本就沒有償還能力。就沒有償還能力。ipad商標(biāo)爭議糾紛案商標(biāo)爭議糾紛案

6、10蘋果代理人蘋果代理人 唯冠？唯冠？ 香港唯冠香港唯冠 臺灣唯冠臺灣唯冠 深圳唯冠深圳唯冠 簽約主體問題合同的名與實 婁某婁某和溫某是朋友，和溫某是朋友，溫某溫某擬開辦擬開辦一個醫(yī)療科技公司，婁一個醫(yī)療科技公司，婁某某亦非?？春霉厩熬?，表示愿意入股。亦非?？春霉厩熬埃硎驹敢馊牍?。科技公司成立前的科技公司成立前的籌劃階段，婁某先后通過籌劃階段，婁某先后通過其私人公司的其私人公司的賬戶向溫某某匯款人賬戶向溫某某匯款人民幣民幣160160萬元萬元，用于成立科技公司之用?？萍脊境闪⒑螅糜诔闪⒖萍脊局?。科技公司成立后，為保證科技公司正常運營，婁某又通過為保證科技公司正常運營，婁某又通過自

7、己自己公司賬戶向科技公司賬戶向科技公司匯款一千九百多萬元。由于婁某太過信任溫某某，以致公司匯款一千九百多萬元。由于婁某太過信任溫某某，以致公司成立幾年來，婁某幾乎不過問公司的事情，全權(quán)委托溫公司成立幾年來，婁某幾乎不過問公司的事情，全權(quán)委托溫某某打理（經(jīng)營）科技公司。某某打理（經(jīng)營）科技公司。20112011年年1010月月1414日，溫某某向婁日，溫某某向婁某出具股權(quán)說明書一份，其上載明：科技公司所持原始股權(quán)某出具股權(quán)說明書一份，其上載明：科技公司所持原始股權(quán)，婁某占，婁某占4040。20122012年科技公司擬掛牌上市，年科技公司擬掛牌上市，婁某要求明確婁某要求明確自己的股東身份，參與公司

8、管理。自己的股東身份，參與公司管理。 楊偉鵬與廣西嘉美楊偉鵬與廣西嘉美房地產(chǎn)房地產(chǎn)公司于公司于20072007年年6 6月月2727日簽訂了商品房買賣日簽訂了商品房買賣合同，約定楊偉鵬向嘉美公司購買合同，約定楊偉鵬向嘉美公司購買5353套商品房，房款總額套商品房，房款總額340340萬元。合萬元。合同簽訂當(dāng)日雙方辦理了備案登記手續(xù)。嘉美公司開具了同簽訂當(dāng)日雙方辦理了備案登記手續(xù)。嘉美公司開具了5353套房產(chǎn)的發(fā)票套房產(chǎn)的發(fā)票，但是未將發(fā)票原件交給楊偉鵬，只是將復(fù)印件交付。簽訂合同當(dāng)日，但是未將發(fā)票原件交給楊偉鵬，只是將復(fù)印件交付。簽訂合同當(dāng)日，楊偉鵬將楊偉鵬將340340萬元分別支付給了嘉美公

9、司的債權(quán)人等五人，萬元分別支付給了嘉美公司的債權(quán)人等五人，20072007年年6 6月至月至1212月，嘉美公司自己或者通過其會計、來賓百貨公司、李星怡等四個賬月，嘉美公司自己或者通過其會計、來賓百貨公司、李星怡等四個賬戶分九次向楊偉鵬支付了戶分九次向楊偉鵬支付了61.161.1萬元萬元，其中有幾次匯款的備注信息為：，其中有幾次匯款的備注信息為：“利息利息”。20082008年年1 1月佳美公司將月佳美公司將5353套房產(chǎn)的銷售發(fā)票到稅務(wù)機關(guān)繳銷。套房產(chǎn)的銷售發(fā)票到稅務(wù)機關(guān)繳銷。20102010年年4 4月楊偉鵬向來賓市中級人民法院提出訴訟，要求確認(rèn)其與嘉美月楊偉鵬向來賓市中級人民法院提出訴訟

10、，要求確認(rèn)其與嘉美公司簽訂的商品房買賣合同有效。公司簽訂的商品房買賣合同有效。嘉美公司辯稱，嘉美公司辯稱，雙方之間實際上是民雙方之間實際上是民間借貸關(guān)系，商品房買賣合同只是民間借貸關(guān)系中的擔(dān)保間借貸關(guān)系，商品房買賣合同只是民間借貸關(guān)系中的擔(dān)保，因違法擔(dān)保，因違法擔(dān)保法無效。法無效。楊偉鵬拒絕承認(rèn)與嘉美公司之間是借款關(guān)系，對于收到楊偉鵬拒絕承認(rèn)與嘉美公司之間是借款關(guān)系，對于收到61.161.1萬萬元以商業(yè)秘密元以商業(yè)秘密為由為由不予解釋。不予解釋。合同的名與實 “抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。

11、務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有?！?“當(dāng)事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保，借當(dāng)事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保，借款到期后借款人不能還款，出借人請求履行買賣合同的，人款到期后借款人不能還款，出借人請求履行買賣合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照民間借貸法律關(guān)系審理民法院應(yīng)當(dāng)按照民間借貸法律關(guān)系審理。” 20072007年年1 1月月2525日，朱俊芳與嘉和泰公司簽訂十四份商日，朱俊芳與嘉和泰公司簽訂十四份商品房買賣合同，主要約定朱俊芳向嘉和泰公司購買當(dāng)?shù)匕倨贩抠I賣合同，主要約定朱俊芳向嘉和泰公司購買當(dāng)?shù)匕偻﹫@小區(qū)十號樓桐園小區(qū)十號樓1414套商鋪等。同日嘉和泰公司將該十四份合套商

12、鋪等。同日嘉和泰公司將該十四份合同辦理了銷售備案登記手續(xù)，并于次日向朱俊芳出具兩張總同辦理了銷售備案登記手續(xù)，并于次日向朱俊芳出具兩張總額額1035455410354554元的銷售不動產(chǎn)發(fā)票。元的銷售不動產(chǎn)發(fā)票。 20072007年年1 1月月2626日，朱俊芳與嘉和泰公司簽訂一份借款日，朱俊芳與嘉和泰公司簽訂一份借款協(xié)議，主要約定：嘉和泰公司向朱俊芳借款協(xié)議，主要約定：嘉和泰公司向朱俊芳借款11001100萬元，期萬元，期限至限至 2007 2007年年4 4月月2626日；嘉和泰公司自愿將其開發(fā)的當(dāng)?shù)匕偻┤?；嘉和泰公司自愿將其開發(fā)的當(dāng)?shù)匕偻﹫@小區(qū)十號樓商鋪抵押給朱俊芳，抵押的方式為和朱俊芳

13、簽園小區(qū)十號樓商鋪抵押給朱俊芳，抵押的方式為和朱俊芳簽訂商品房買賣合同，并辦理備案手續(xù)，開具發(fā)票；如嘉和泰訂商品房買賣合同，并辦理備案手續(xù)，開具發(fā)票；如嘉和泰公司償還借款，朱俊芳將抵押手續(xù)公司償還借款，朱俊芳將抵押手續(xù)( (合同、發(fā)票、收據(jù)合同、發(fā)票、收據(jù)) )退回退回，如到期不能償還，嘉和泰公司將以抵押物抵頂借款，雙方，如到期不能償還，嘉和泰公司將以抵押物抵頂借款，雙方互不支付對方任何款項等?；ゲ恢Ц秾Ψ饺魏慰铐椀取：贤拿c實合同的名與實最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋適用法律問題的解釋n “合作開發(fā)房地

14、產(chǎn)合同約定提供土地使用權(quán)的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供土地使用權(quán)的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，只收取固定利益，只收取固定利益” n “合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，只分合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，只分配固定數(shù)量房屋配固定數(shù)量房屋” n “合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，只收合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，只收取固定數(shù)額貨幣取固定數(shù)額貨幣”n “合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，只以合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，只以租賃或者其他形式使用房屋租賃或者

15、其他形式使用房屋” 合同標(biāo)的物 合法性問題合法性問題 權(quán)利負(fù)擔(dān)問題權(quán)利負(fù)擔(dān)問題 知識產(chǎn)權(quán)問題知識產(chǎn)權(quán)問題甲公司從國外甲公司從國外A A公司引進(jìn)一臺先進(jìn)設(shè)備，達(dá)到世界領(lǐng)先水平公司引進(jìn)一臺先進(jìn)設(shè)備，達(dá)到世界領(lǐng)先水平，購買及報關(guān)手續(xù)齊備。投產(chǎn)后不久，卻遭到國外，購買及報關(guān)手續(xù)齊備。投產(chǎn)后不久，卻遭到國外B B公司起公司起訴。訴。B B公司要求法院禁止甲公司禁止使用該設(shè)備，原因是該公司要求法院禁止甲公司禁止使用該設(shè)備，原因是該設(shè)備中含有設(shè)備中含有B B公司的一項重要專利技術(shù)。甲公司辯稱設(shè)備的公司的一項重要專利技術(shù)。甲公司辯稱設(shè)備的進(jìn)口手續(xù)合法，公司擁有該設(shè)備的所有權(quán)，有權(quán)利使用該設(shè)進(jìn)口手續(xù)合法，公司擁

16、有該設(shè)備的所有權(quán)，有權(quán)利使用該設(shè)備，備，B B公司無權(quán)干涉，如果涉及專利糾紛，公司無權(quán)干涉，如果涉及專利糾紛，B B公司應(yīng)當(dāng)找公司應(yīng)當(dāng)找A A公公司解決。司解決。合同糾紛的訴訟管轄與法律適用 合同可以約定管轄合同可以約定管轄 原告就被告原告就被告 合同履行地合同履行地三、合同效力n 合同效力的判斷標(biāo)準(zhǔn)合同效力的判斷標(biāo)準(zhǔn)n 可變更、可撤銷的合同可變更、可撤銷的合同n 效力待定的合同效力待定的合同 有效合同的條件n 主體合法主體合法n 意思表示真實意思表示真實n 內(nèi)容和目的不違法：內(nèi)容和目的不違法：n 不損害國家、集體或第三人利益不損害國家、集體或第三人利益n 不損害社會公共利益不損害社會公共利益

17、n 以合法形式掩蓋非法目的以合法形式掩蓋非法目的n 不違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定不違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定法律規(guī)定的合同無效情形舉例n 開發(fā)區(qū)管理委員會作為出讓方與受讓方訂立的土地使用權(quán)開發(fā)區(qū)管理委員會作為出讓方與受讓方訂立的土地使用權(quán)出讓合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。出讓合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。n 土地使用權(quán)人未經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，以劃撥土地土地使用權(quán)人未經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，以劃撥土地使用權(quán)作為投資與他人訂立合同合作開發(fā)房地產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)使用權(quán)作為投資與他人訂立合同合作開發(fā)房地產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。認(rèn)定合同無效。n 套取金融機構(gòu)信貸資金又高利轉(zhuǎn)貸給借款人，且借款人事套取金融機構(gòu)信貸資金

18、又高利轉(zhuǎn)貸給借款人，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的，借貸合同無效。，借貸合同無效。n 借貸雙方約定的利率超過年利率借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約，超過部分的利息約定無效。定無效。導(dǎo)致合同無效應(yīng)當(dāng)是效力性強制規(guī)定“ 發(fā)包方將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織以外的單位或發(fā)包方將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三者個人承包，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準(zhǔn)。（鎮(zhèn)）人民政府批準(zhǔn)。

19、”惡意串通損害第三人利益的合同交易2005年嘉吉公司因與金石集團買賣大豆發(fā)生爭議，經(jīng)仲裁裁決，確認(rèn)金石集團應(yīng)向嘉吉公司支付1337萬美元，同時金石集團旗下福建金石公司的全部資產(chǎn)，包括土地使用權(quán)、建筑物和固著物、所有的設(shè)備及其他財產(chǎn)抵押給嘉吉公司。2006年5月，因金石集團未履行該仲裁裁決，福建金石公司也未配合進(jìn)行資產(chǎn)抵押，嘉吉公司向福建省廈門市中級人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行第3929號仲裁裁決。2006年5月8日，福建金石公司與福建田源田源公司簽訂一份國有土地使用權(quán)及資產(chǎn)買賣合同，約定福建金石公司將其國有土地使用權(quán)、廠房、辦公樓和油脂生產(chǎn)設(shè)備等全部固定資產(chǎn)以2569萬元的價格轉(zhuǎn)讓給田源公司，其中國

20、有土地使用權(quán)作價464萬元、房屋及設(shè)備作價2105萬元，應(yīng)在合同生效后30日內(nèi)支付全部價款。王曉琪和柳鋒分別作為福建金石公司與田源公司的法定代表人在合同上簽名。田源公司、金石集團及其下屬公司的直接或間接控制人均為王政良、王曉莉、王曉琪、柳鋒等人，其中柳鋒與王曉琪是夫妻關(guān)系。2006年5月10日，福建金石公司與田源公司對買賣合同項下的標(biāo)的物進(jìn)行了交接，6月19日田源公司取得上述土地使用權(quán)證。2008年2月21日，田源公司與漳州匯豐源公司簽訂買賣合同，約定匯豐源公司購買上述土地使用權(quán)及地上建筑物、設(shè)備等，總價款為2669萬元，其中土地價款603萬元、房屋價款334萬元、設(shè)備價款1732萬元。匯豐源

21、公司于2008年3月取得上述國有土地使用權(quán)證。匯豐源公司僅于2008年4月7日向田源公司付款569萬元，此后未付其余價款。匯豐源公司成立于2008年2月19日，原股東為宋明權(quán)、楊淑莉。2009年9月16日，田源公司和宋明權(quán)、楊淑莉簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定田源公司購買匯豐源公司80%的股權(quán)。匯豐源公司成立后并未進(jìn)行實際經(jīng)營?？勺兏?、可撤銷的合同n 重大誤解重大誤解n 乘人之危乘人之危n 內(nèi)容顯失公平內(nèi)容顯失公平n 欺詐脅迫但沒有損害國家和第三人利益欺詐脅迫但沒有損害國家和第三人利益n 某手表廠為紀(jì)念千禧年特制紀(jì)念手表兩千只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為:(1)紀(jì)念表為金表；(2)紀(jì)念表鑲有

22、進(jìn)口鉆石。經(jīng)證實，該紀(jì)念表為鍍金表；進(jìn)口鉆石為進(jìn)口人造鉆石，每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此，購買者與該手表廠發(fā)生糾紛。n 某山區(qū)農(nóng)民趙某家中有一花瓶，系趙某的祖父留下。李某通過他人得知趙某家有一清朝花瓶，遂上門索購。趙某不知該花瓶真實價值，李某用1萬5千元買下。隨后，李某將該花瓶送至某拍賣行進(jìn)行拍賣，賣得價款11萬元。趙某在一個月后得知此事，認(rèn)為李某欺騙了自己，通過許多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請求。效力待定的合同n 限制民事行為能力人訂立的合同限制民事行為能力人訂立的合同n 無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同無權(quán)代理人以被代

23、理人名義訂立的合同n 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同的合同n 甲授權(quán)A購買設(shè)備，約定價格不能超過80萬元，并提供了相應(yīng)的授權(quán)委托書。A隨后拿著該授權(quán)委托書和乙商洽，并以甲的名義與乙簽訂了100萬元的設(shè)備買賣合同。n A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，約定借款日期為05年5月1日至06年6月1日，C以設(shè)備作抵押。05年12月30日，B和D簽訂了買賣合同，合同標(biāo)的是C提供抵押的設(shè)備。四、合同的履行n 合同的效力與合同的結(jié)果是兩個不同的法律關(guān)系合同的效力與合同的結(jié)果是兩個不同的法律關(guān)系n 合同的履行方式不改變基本的合同關(guān)系合同的履行方式不改變基本的合同關(guān)系n 合同履行過程中的抗辯

24、權(quán)合同履行過程中的抗辯權(quán) 從合同效力（債權(quán)）到合同結(jié)果（物權(quán)）的嬗變物權(quán)法：物權(quán)法：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！薄耙酝恋厥褂脵?quán)、建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)以土地使用權(quán)、建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。立。”合同法：合同法：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。另有約定的除外。”

25、專利法：專利法：“轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。”合同效力和合同結(jié)果同時發(fā)生的情形物權(quán)法：物權(quán)法：以以交通運輸工具、交通運輸工具、正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。合同法：合同法：“

26、標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。間為交付時間。”“出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。擔(dān)。”沒有合同結(jié)果不等于沒有合同效力n “出讓合同出讓的土地使用權(quán)未依法辦理審批、登記手續(xù)出讓合同出讓的土地使用權(quán)未依法辦理審批、登記手續(xù)的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效”n “質(zhì)押合同自質(zhì)物轉(zhuǎn)移與質(zhì)權(quán)人占有時生效質(zhì)押合同自質(zhì)物轉(zhuǎn)移與質(zhì)權(quán)人占有

27、時生效”；n “抵押合同自登記之日起生效抵押合同自登記之日起生效”。n “當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力”。甲公司開發(fā)寫字樓一棟，與甲公司開發(fā)寫字樓一棟，與2014年年5月月9日賣給乙日賣給乙公司，約定半年后交房，乙公司于公司，約定半年后交房，乙公司于5月月10日到房管日到房管局申請辦理了預(yù)告登記。后甲公司應(yīng)資金周轉(zhuǎn)困難局申請辦理了預(yù)告登記。后

28、甲公司應(yīng)資金周轉(zhuǎn)困難，將該層寫字樓抵押給銀行貸款，并于，將該層寫字樓抵押給銀行貸款，并于7月月10日辦日辦理了抵押登記?，F(xiàn)甲公司不能償還借款，銀行要求理了抵押登記?，F(xiàn)甲公司不能償還借款，銀行要求行使抵押權(quán)。下列說法正確的是：行使抵押權(quán)。下列說法正確的是：A. 抵押合同有效，抵押權(quán)成立抵押合同有效，抵押權(quán)成立B.抵押合同無效，但抵押權(quán)成立抵押合同無效，但抵押權(quán)成立C.抵押合同有效，但抵押不成立抵押合同有效，但抵押不成立D.抵押合同無效，抵押亦不成立抵押合同無效，抵押亦不成立物權(quán)法第物權(quán)法第2020條：條：“當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)

29、議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。不發(fā)生物權(quán)效力?！?A為大型跨國企業(yè)集團，實力雄厚。出口商甲根據(jù)為大型跨國企業(yè)集團，實力雄厚。出口商甲根據(jù)A下下屬子公司屬子公司B發(fā)出的訂單向發(fā)出的訂單向B供應(yīng)貨物，并按照供應(yīng)貨物，并按照A企業(yè)集團整企業(yè)集團整體的財務(wù)安排從母公司體的財務(wù)安排從母公司A處回收貨款，收匯一直較為正常。處回收貨款，收匯一直較為正常?？紤]到考慮到A的優(yōu)良資信，甲與的優(yōu)良資信，甲與A的子公

30、司的子公司B簽訂了一系列合同。簽訂了一系列合同。兩年后，甲獲悉兩年后，甲獲悉B經(jīng)營狀況惡化、即將破產(chǎn)，此時尚有大經(jīng)營狀況惡化、即將破產(chǎn)，此時尚有大額出運貨款尚未回收，向額出運貨款尚未回收，向A追討，追討，A以其非交易合同主體以其非交易合同主體為由拒絕還款，甲損失慘重。為由拒絕還款，甲損失慘重。 出口商甲出口商甲 B公司公司 A公司公司35母母子子公公司司回收貨款回收貨款供貨供貨合同履行方式不改變基本合同關(guān)系 36（二）合同履行過程中的抗辯u 同時履行抗辯權(quán)u 先履行抗辯權(quán)u 不安抗辯權(quán)三、違約處理v違約與解除合同違約與解除合同v承擔(dān)違約責(zé)任的方式承擔(dān)違約責(zé)任的方式v守約方的減損義務(wù)守約方的減損

31、義務(wù)v違約與侵權(quán)責(zé)任的競合違約與侵權(quán)責(zé)任的競合一方違約另一方可解除合同的情形 預(yù)期違約預(yù)期違約 延期履行經(jīng)催告后仍不履行延期履行經(jīng)催告后仍不履行 根本違約：一方的違約使合同目的無法實現(xiàn)根本違約：一方的違約使合同目的無法實現(xiàn) 20102010年年2 2月，杭州甲園林工程公司與乙綠化環(huán)保有限公司簽訂合同，月，杭州甲園林工程公司與乙綠化環(huán)保有限公司簽訂合同，合同約定由甲公司在乙公司指定的土地上種植養(yǎng)護(hù)香樟樹。雙方對樹木合同約定由甲公司在乙公司指定的土地上種植養(yǎng)護(hù)香樟樹。雙方對樹木的規(guī)格、數(shù)量、價款、樹木的存活率、養(yǎng)護(hù)要求等均作了約定，同時還的規(guī)格、數(shù)量、價款、樹木的存活率、養(yǎng)護(hù)要求等均作了約定，同時

32、還約定：約定： 合同簽訂后，乙公司先行支付預(yù)付款合同簽訂后，乙公司先行支付預(yù)付款2828萬元，工程開工并完成萬元，工程開工并完成40%40%的工程量時再支付的工程量時再支付1818萬元，萬元，1 1年后初驗合格再支付年后初驗合格再支付3030萬元，萬元，2 2年養(yǎng)護(hù)年養(yǎng)護(hù)期結(jié)束付清全部款項。期結(jié)束付清全部款項。 樹木全部栽種完成后，乙公司發(fā)現(xiàn)甲公司所栽香樟樹并非從甲公司樹木全部栽種完成后，乙公司發(fā)現(xiàn)甲公司所栽香樟樹并非從甲公司的園林中提取，而是從寧波一家園林公司提取后運至杭州的，另外，樹的園林中提取，而是從寧波一家園林公司提取后運至杭州的，另外，樹木的胸徑與分叉也與合同約定有所偏差，雙方協(xié)商未

33、果，于是乙公司訴木的胸徑與分叉也與合同約定有所偏差，雙方協(xié)商未果，于是乙公司訴至法院，要求解除與甲公司的合同，由被告返還工程預(yù)付款至法院，要求解除與甲公司的合同，由被告返還工程預(yù)付款4646萬元，賠萬元，賠償損失償損失2424萬元，并要求被告自行提取已經(jīng)種植的樹木，將土地恢復(fù)原狀萬元，并要求被告自行提取已經(jīng)種植的樹木，將土地恢復(fù)原狀。被告辯稱，樹木產(chǎn)地、胸徑及分叉數(shù)雖與合同約定不符，但樹木的品。被告辯稱，樹木產(chǎn)地、胸徑及分叉數(shù)雖與合同約定不符，但樹木的品種、規(guī)格均符合合同規(guī)定，并不影響樹木存活率和環(huán)保綠化效果，因而種、規(guī)格均符合合同規(guī)定，并不影響樹木存活率和環(huán)保綠化效果，因而不至于影響合同目的

34、的實現(xiàn)，故被告只同意適當(dāng)降低工程造價或給予適不至于影響合同目的的實現(xiàn)，故被告只同意適當(dāng)降低工程造價或給予適當(dāng)賠償，不同意解除合同，恢復(fù)原狀。當(dāng)賠償，不同意解除合同，恢復(fù)原狀。承擔(dān)違約責(zé)任的方式合同不解除：合同不解除：n 繼續(xù)履行繼續(xù)履行n 修理、更換、重做、減少價款修理、更換、重做、減少價款n 違約金違約金n 賠償損失賠償損失解除合同：解除合同：u定金或違約金定金或違約金u賠償損失賠償損失該合同是否應(yīng)該繼續(xù)履行？19981998年南京新宇房地產(chǎn)開發(fā)公司和馮某簽訂買賣合同，馮某年南京新宇房地產(chǎn)開發(fā)公司和馮某簽訂買賣合同，馮某以以3636萬元的價格購買南京新街口時代廣場二層一處萬元的價格購買南京新

35、街口時代廣場二層一處22.522.5平米平米的商鋪。合同簽訂付款后商鋪已交付，但沒有辦理產(chǎn)權(quán)過戶的商鋪。合同簽訂付款后商鋪已交付，但沒有辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。后來因時代廣場整體經(jīng)營不善，兩次開業(yè)后均又停業(yè)手續(xù)。后來因時代廣場整體經(jīng)營不善，兩次開業(yè)后均又停業(yè)，商鋪業(yè)主也無法正常經(jīng)營，部分業(yè)主開始集體上訪，要求，商鋪業(yè)主也無法正常經(jīng)營，部分業(yè)主開始集體上訪，要求退房。退房。20032003年新宇公司股東變更，為盤活資產(chǎn)，擬對時代廣年新宇公司股東變更，為盤活資產(chǎn)，擬對時代廣場重新規(guī)劃布局，陸續(xù)與大部分業(yè)主解除了商鋪買賣合同，場重新規(guī)劃布局，陸續(xù)與大部分業(yè)主解除了商鋪買賣合同，最后只有馮某與另一戶堅決不同

36、意解除合同。新宇公司的重最后只有馮某與另一戶堅決不同意解除合同。新宇公司的重新裝修只能中途停止，為此向法院起訴請求解除合同。根據(jù)新裝修只能中途停止，為此向法院起訴請求解除合同。根據(jù)南京大陸房地產(chǎn)評估事務(wù)所的評估報告，該商鋪在南京大陸房地產(chǎn)評估事務(wù)所的評估報告，該商鋪在20042004年年3 3月月3 3日的市場價值為日的市場價值為5353萬元。但馮某稱新宇公司應(yīng)當(dāng)按萬元。但馮某稱新宇公司應(yīng)當(dāng)按3030萬萬每平米的價格進(jìn)行賠償，否則不解除合同也不返還商鋪。每平米的價格進(jìn)行賠償，否則不解除合同也不返還商鋪。2012年年10月原、被告簽訂散熱器銷售合同，約定被告向原月原、被告簽訂散熱器銷售合同，約定

37、被告向原告銷售散熱器，合同價款合計告銷售散熱器，合同價款合計690 097.5元元，合同簽訂后預(yù)付總合同簽訂后預(yù)付總貨款的貨款的40%，貨到現(xiàn)場后再付總貨款的，貨到現(xiàn)場后再付總貨款的30%，竣工四方驗收合，竣工四方驗收合格后再付總貨款的格后再付總貨款的25%（自交付物業(yè)后），（自交付物業(yè)后），余款余款5%二個采暖季二個采暖季期滿后付清期滿后付清。由于被告原因延期交貨，每延誤一天按照總價的由于被告原因延期交貨，每延誤一天按照總價的5支付違約金，延誤支付違約金，延誤30天以上原告有權(quán)解除合同，解除合同天以上原告有權(quán)解除合同，解除合同時被告應(yīng)雙倍返還預(yù)付款及已付款項，由此引起的一切損失由時被告應(yīng)雙倍

38、返還預(yù)付款及已付款項，由此引起的一切損失由被告承擔(dān)。合同簽訂后原告給付被告承擔(dān)。合同簽訂后原告給付被告被告276 039元預(yù)付款。被告元預(yù)付款。被告自自2013年年3月月14日至同年日至同年4月月22日交付合同約定日交付合同約定部分散熱器部分散熱器片，片，計價計價金額金額255 901.5元。元。42違約金多少合適？2013年年4月月3日，被告向原告發(fā)出函件表示，但由于全國整個日，被告向原告發(fā)出函件表示，但由于全國整個金屬市場已發(fā)生了巨大變化，原材料鐵礦粉價格持續(xù)上漲，金屬市場已發(fā)生了巨大變化，原材料鐵礦粉價格持續(xù)上漲，擬擬提出兩種提出兩種方案與原告進(jìn)行協(xié)商：方案與原告進(jìn)行協(xié)商：1、每片增加、

39、每片增加8元差價，合同繼元差價，合同繼續(xù)履行；續(xù)履行；2、賠償原告、賠償原告50 000元，解除合同元，解除合同。但。但原告原告對此并未對此并未回復(fù)回復(fù)，而是于，而是于4月月28日向被告發(fā)出催貨通知，日向被告發(fā)出催貨通知，要求被告要求被告按照按照原原合同的數(shù)量規(guī)格合同的數(shù)量規(guī)格于于2013年年5月月16日前全部到貨，如不能按期送日前全部到貨，如不能按期送貨，追究被告的違約責(zé)任。但被告拒不送貨。原告訴至法院，貨，追究被告的違約責(zé)任。但被告拒不送貨。原告訴至法院，要求解除合同，判令被告雙倍返還預(yù)付款要求解除合同，判令被告雙倍返還預(yù)付款552 078元、支付違元、支付違約金約金103 514.63元

40、。元。43定金罰則和繼續(xù)履行能否并用？20062006年年8 8月，張某與李某簽訂了合同，約定由張某將其位于月，張某與李某簽訂了合同，約定由張某將其位于北京市某區(qū)的房產(chǎn)（當(dāng)時尚未取得產(chǎn)權(quán)證書）以北京市某區(qū)的房產(chǎn)（當(dāng)時尚未取得產(chǎn)權(quán)證書）以280280萬的價萬的價格賣給李某，李某交付定金格賣給李某，李某交付定金1010萬元，約定：如張某違約，則萬元，約定：如張某違約，則必須向李某雙倍返還定金，如李某不買此房，視為違約，無必須向李某雙倍返還定金，如李某不買此房，視為違約，無權(quán)要求返還定金。張某的義務(wù)是保證向李某出售的房屋產(chǎn)權(quán)權(quán)要求返還定金。張某的義務(wù)是保證向李某出售的房屋產(chǎn)權(quán)明晰、無抵押、無債權(quán)、債

41、務(wù)關(guān)系。出售后發(fā)現(xiàn)上述問題一明晰、無抵押、無債權(quán)、債務(wù)關(guān)系。出售后發(fā)現(xiàn)上述問題一律由張某負(fù)責(zé)。李某的義務(wù)是支付律由張某負(fù)責(zé)。李某的義務(wù)是支付1010萬元定金，在辦理房屋萬元定金，在辦理房屋產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)同時，向張某一次性結(jié)清房款等。簽訂合同過產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)同時，向張某一次性結(jié)清房款等。簽訂合同過程中，張某向李某提交起于程中，張某向李某提交起于20042004年年1010月同開發(fā)商簽訂的商品月同開發(fā)商簽訂的商品房買賣合同以及購房的相關(guān)手續(xù)。其后李某交付定金房買賣合同以及購房的相關(guān)手續(xù)。其后李某交付定金1010萬元萬元。合同簽訂后，張某不愿出售該房產(chǎn)。合同簽訂后，張某不愿出售該房產(chǎn)。20072007年

42、年4 4月，李某將月，李某將張某訴至法院，要求張某交付房屋，并雙倍返還定金張某訴至法院，要求張某交付房屋，并雙倍返還定金2020萬元萬元。定金和賠償損失的關(guān)系 20132013年年6 6月月1414日，日，A A公司與公司與H H公司簽訂合同一份，約定購買公司簽訂合同一份，約定購買H H公司烘干公司烘干研磨豆餅設(shè)備一套，價值研磨豆餅設(shè)備一套，價值5252萬元。合同約定：需方支付貨款的萬元。合同約定：需方支付貨款的3030定金定金，供方收到定金后安排生產(chǎn)，并根據(jù)需方電話通知，供方收到定金后安排生產(chǎn)，并根據(jù)需方電話通知，3030天內(nèi)代辦托運，天內(nèi)代辦托運，供方技術(shù)人員將設(shè)備安裝調(diào)試合格后，需方付清

43、余款供方技術(shù)人員將設(shè)備安裝調(diào)試合格后，需方付清余款。合同簽訂后。合同簽訂后，A A公司于公司于20132013年年6 6月月1717日，向日，向H H公司轉(zhuǎn)帳支付公司轉(zhuǎn)帳支付5 5萬元，萬元，20132013年年6 6月月2828日，日，又轉(zhuǎn)帳支付又轉(zhuǎn)帳支付1010萬元。萬元。H H公司收到公司收到A A公司公司交付的第一筆交付的第一筆5 5萬元款項后以傳真萬元款項后以傳真方式向方式向A A公司出具定金收據(jù)一張，對收到的第二筆款項，公司出具定金收據(jù)一張，對收到的第二筆款項，A A公司未出具收公司未出具收據(jù)。后據(jù)。后H H公司未履行合同約定的設(shè)備生產(chǎn)及供貨義務(wù)，經(jīng)公司未履行合同約定的設(shè)備生產(chǎn)及供

44、貨義務(wù)，經(jīng)A A公司多次催促公司多次催促，仍未履行。，仍未履行。A A公司為所購設(shè)備安裝進(jìn)行的土建工程，支出建設(shè)費用公司為所購設(shè)備安裝進(jìn)行的土建工程，支出建設(shè)費用61151.1061151.10元。元。20142014年年1 1月月2020日，日，A A向向H H公司寄送解除合同通知書一份，并公司寄送解除合同通知書一份，并要求退還支付的款項及要求退還支付的款項及賠償賠償相關(guān)費用，相關(guān)費用，H H公司收到上述解除合同通知后公司收到上述解除合同通知后未予未予理會理會。20142014年年1 1月月2222日，日，A A起訴要求起訴要求H H公司雙倍返還定金公司雙倍返還定金3030萬元并賠萬元并賠償損失償損失1 1萬元。萬元。預(yù)期利益的賠償 20102010年年7 7月月2323日日, ,甲公司與乙公司簽訂合同甲公司與乙公司簽訂合同, ,約定甲公司約定甲公司向乙公司提供上海龍之夢虹口購物中心的防火卷簾向乙公司提供上海龍之夢虹口購物中心的防火卷簾( (門門) )及安及安裝裝, ,制作規(guī)格尺寸為現(xiàn)場測量制作規(guī)格尺寸為現(xiàn)場測量, ,單價每平方米單價每平方米320320元元, ,暫估暫估總總金金額為額為272272萬元萬元由于乙公司一直沒有按照合同約定向甲公由于乙公司一直沒有按照合同約定向甲公司支付首付款司支付首付款,