第六講合同的違約責任

1、第一節(jié) 違約責任的概念和特點第二節(jié) 違約責任的構(gòu)成要件第三節(jié) 違約行為形態(tài)第四節(jié) 雙方違約和第三人的行為造成違約第五節(jié) 違約責任的主要形式第六節(jié) 免責事由第七節(jié) 責任竟合第九章第九章 違違 約約 責責 任任 第一節(jié) 違約責任概述 一、違約責任的概念及特征一、違約責任的概念及特征 違約責任是指當事人一方不履行違約責任是指當事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合合同約定或合同債務(wù)或其履行不符合合同約定或法律規(guī)定，依法或依約所應(yīng)承擔的民法律規(guī)定，依法或依約所應(yīng)承擔的民事責任（事責任（107107條）條） 違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔的責任違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔的責任1 1、違約責任是以有效合同為前提、違約責任是

2、以有效合同為前提2 2、違約責任是違反合同義務(wù)產(chǎn)生的責任、違約責任是違反合同義務(wù)產(chǎn)生的責任3 3、違約責任以補償性為主，以懲罰性為、違約責任以補償性為主，以懲罰性為輔。輔。4 4、違約責任是一種純財產(chǎn)責任、違約責任是一種純財產(chǎn)責任5 5、違約責任具有相對性、違約責任具有相對性6 6、違約責任可以由當事人約定、違約責任可以由當事人約定 違約責任的法律特征：違約責任的法律特征： 第二節(jié) 違約責任的構(gòu)成要件過錯責任原則過錯責任原則嚴格責任原則嚴格責任原則我國采用我國采用雙軌制雙軌制一、違約行為一、違約行為 違約行為是指無正當理由不履行或違約行為是指無正當理由不履行或不適當履行合同不適當履行合同無合法

3、無合法抗辯事由抗辯事由無免責無免責事由事由 二、過錯二、過錯 1、客觀過錯、客觀過錯 過錯是指無法定事由不履行或不適當履過錯是指無法定事由不履行或不適當履行合同義務(wù)行合同義務(wù)立法立法: :合同法合同法107107條：當事人一方不履行條：當事人一方不履行應(yīng)當承擔應(yīng)當承擔等違約責任等違約責任適用適用: :在一般合同中在一般合同中-客觀過錯是客觀過錯是通常情況下對過錯的判定原則通常情況下對過錯的判定原則 2、主觀過錯、主觀過錯 立法考慮：根據(jù)合同性質(zhì)立法考慮：根據(jù)合同性質(zhì) 具體表現(xiàn)：具體表現(xiàn)： 無償合同中：無償合同中：故意故意過失過失189189條，因贈與人故意或重大過失致使贈與的財條，因贈與人故意

4、或重大過失致使贈與的財產(chǎn)毀損、滅失的贈與人應(yīng)當承擔損害賠償責任產(chǎn)毀損、滅失的贈與人應(yīng)當承擔損害賠償責任191191條條贈與的財產(chǎn)有瑕疵的贈與的財產(chǎn)有瑕疵的不承擔責任不承擔責任.贈與人贈與人故意不告知瑕疵或保證無瑕疵故意不告知瑕疵或保證無瑕疵,造成贈與人損失造成贈與人損失.374條條保管期間保管期間, ,因保管人保管不善造成損失因保管人保管不善造成損失.406406條無償委托的受托人因故意條無償委托的受托人因故意承擔賠償責任，承擔賠償責任，因過錯造成對方損害的違約方承擔責任303303條旅客運輸合同中，對旅客自帶物品的損失，條旅客運輸合同中，對旅客自帶物品的損失，承運人只有在過錯條件下，才承擔損

5、害賠償責任。承運人只有在過錯條件下，才承擔損害賠償責任。311311條因托運人條因托運人, ,收貨人的過錯收貨人的過錯造成的造成的.承運人不承擔責任承運人不承擔責任因?qū)Ψ竭^錯造成的損失,違約方可以不承擔責任302302條條, ,旅客傷亡旅客傷亡, ,因旅客故意、重大過失造成的因旅客故意、重大過失造成的, ,承運人不承擔責任承運人不承擔責任311311條條, ,因收貨人的過錯因收貨人的過錯, ,造成托運貨物毀損的造成托運貨物毀損的承運人不承擔責任承運人不承擔責任425425條條, ,若居間人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的若居間人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況重要事實或提供虛假情況, ,

6、損害委托人利益的損害委托人利益的, ,不得要求支付報酬并應(yīng)當承擔損害賠償責任不得要求支付報酬并應(yīng)當承擔損害賠償責任. . 第三節(jié)第三節(jié) 違約行為形違約行為形態(tài)態(tài) 實際違約行為完全不履行履行拒絕履行根本違約履行不能遲延履行瑕疵履行其他不完全履行行為給付遲延受領(lǐng)遲延瑕疵給付 加害給付部分履行履行地點不當履行方法不當?shù)让魇具`約默示違約預期違約違約行為一、預期違約（先期違約）明示毀約：明確肯定地向另一方表示明示毀約：明確肯定地向另一方表示不履行合同不履行合同默示毀約：以自己的行為表示，期至不履默示毀約：以自己的行為表示，期至不履行合同行合同如果違約方在履行中糾正其毀約如果違約方在履行中糾正其毀約表示，

7、則可消除違約狀態(tài)表示，則可消除違約狀態(tài)預期違約可以在履行期之前預期違約可以在履行期之前撤回其毀約的意思表示撤回其毀約的意思表示預期違約與實際違約的區(qū)別：預期違約與實際違約的區(qū)別：是否可以消是否可以消除違約狀態(tài)：除違約狀態(tài)：是否可以撤是否可以撤回拒絕履行回拒絕履行的意思表示的意思表示:賠償?shù)姆秶希?000元元x100噸噸 1200元元x100噸噸 1300元元x100噸噸預期違約時的市場價格與合同價格之間的差價預期違約時的市場價格與合同價格之間的差價+ +其他損失其他損失屆滿時的市場價格與合同價格之間的差價屆滿時的市場價格與合同價格之間的差價+ +其他損失其他損失合同價3.112.30對于默示

8、毀約的判斷: ( (一一) )一方有可能毀約的事實一方有可能毀約的事實 包括合同法包括合同法6868條規(guī)定的經(jīng)營狀況惡化條規(guī)定的經(jīng)營狀況惡化, ,轉(zhuǎn)移財產(chǎn)轉(zhuǎn)移財產(chǎn), ,抽逃資金抽逃資金; ;喪失商業(yè)信譽喪失商業(yè)信譽; ;有喪失有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形. . 對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力, ,并未提并未提供擔保供擔保. . ( (二二) )一方的行為確定的毀約一方的行為確定的毀約預期違約的補救措施: 1 1、暫時中止合同的履行、暫時中止合同的履行 2 2、要求繼續(xù)履行、要求繼續(xù)履行 3 3、解除合同、解除合同 4 4、

9、要求承擔違約責任、要求承擔違約責任二、實際違約 （一）拒絕履行（一）拒絕履行-無正當理由無正當理由 （二）履行不能（二）履行不能-客觀上不能客觀上不能 （三）遲延履行（三）遲延履行 （四）不適當履行（四）不適當履行 加害給付加害給付-瑕疵給付瑕疵給付色戒是否違約？ 劇情不全，影響判斷和收看效果劇情不全，影響判斷和收看效果 (1113日日)，中國政法大學法學院博士研，中國政法大學法學院博士研究生董彥斌起訴華星國際影城和國家廣電究生董彥斌起訴華星國際影城和國家廣電總局，稱前者提供的刪節(jié)版總局，稱前者提供的刪節(jié)版色戒色戒，劇，劇情結(jié)構(gòu)不完整，侵情結(jié)構(gòu)不完整，侵 犯了消費者的公平交易犯了消費者的公平交

10、易權(quán)和知情權(quán)；國家廣電總局沒有建立完善權(quán)和知情權(quán)；國家廣電總局沒有建立完善的電影分級制，違反社會公共利益。的電影分級制，違反社會公共利益。 他要求兩者道歉，并賠償精神損失他要求兩者道歉，并賠償精神損失500元。元。當天，北京西城法院初步審查起訴材料后，當天，北京西城法院初步審查起訴材料后，要求董彥斌先提供完整版要求董彥斌先提供完整版色戒色戒。 董彥斌說，董彥斌說，1111月月9 9日，他在北京華星國日，他在北京華星國際影城內(nèi)花際影城內(nèi)花5050元看了李安導演的元看了李安導演的色戒色戒?！翱赐旰蟠笫?，與張愛玲的原著相比，看完后大失所望，與張愛玲的原著相比，公演的公演的色戒色戒結(jié)構(gòu)不完整、女主

11、角的心結(jié)構(gòu)不完整、女主角的心理刻畫情節(jié)缺失，令觀眾難以理解這部電理刻畫情節(jié)缺失，令觀眾難以理解這部電影的真正藝術(shù)魅力。影的真正藝術(shù)魅力?！?” 董彥斌認為，完整版的董彥斌認為，完整版的色戒色戒在世界在世界不同國家和地區(qū)放映以來，廣受贊譽。作不同國家和地區(qū)放映以來，廣受贊譽。作為電影產(chǎn)品的消費者，中國觀眾并不缺少為電影產(chǎn)品的消費者，中國觀眾并不缺少判斷力和欣賞水平，有公平消費的權(quán)利。判斷力和欣賞水平，有公平消費的權(quán)利。而作為電影放映方，華星國際影城應(yīng)提供而作為電影放映方，華星國際影城應(yīng)提供完整的電影讓消費者觀賞，完整的電影讓消費者觀賞，“對電影情節(jié)對電影情節(jié)進行判斷的資格，應(yīng)主要屬于消費者，至進

12、行判斷的資格，應(yīng)主要屬于消費者，至少屬于成年消費者，而不是放映方，而且少屬于成年消費者，而不是放映方，而且廣電部門應(yīng)盡快推出電影分級制度，完善廣電部門應(yīng)盡快推出電影分級制度，完善國內(nèi)的電影播放監(jiān)管制度。國內(nèi)的電影播放監(jiān)管制度。” ” 董彥斌委托律師向西城區(qū)法院遞交董彥斌委托律師向西城區(qū)法院遞交了起訴書。他在起訴書中稱，華星國了起訴書。他在起訴書中稱，華星國際影城侵犯了觀眾的公平交易權(quán)和知際影城侵犯了觀眾的公平交易權(quán)和知情權(quán)，國家廣電總局未建立電影分級情權(quán)，國家廣電總局未建立電影分級制違反社會公共利益，要求兩者向自制違反社會公共利益，要求兩者向自己道歉，賠償己道歉，賠償500500元精神損害費，

13、并元精神損害費，并放映完整版的放映完整版的色戒色戒，供包括自己，供包括自己在內(nèi)的成人消費者觀看。在內(nèi)的成人消費者觀看。 第四節(jié) 雙方違約和第三人的行為造成違約（略） 120120條條-雙方違約，各自承擔各自應(yīng)承雙方違約，各自承擔各自應(yīng)承擔的責任擔的責任 121121條條-第三人的行為造成違約，根據(jù)第三人的行為造成違約，根據(jù)相對性原理，仍然由合同相對人承擔責相對性原理，仍然由合同相對人承擔責任。任。第五節(jié) 違約責任的主要形式 一、繼續(xù)實際履行一、繼續(xù)實際履行 （一）金錢債務(wù)的實際履行（一）金錢債務(wù)的實際履行 金錢債務(wù)必須實際履行，不能援引不可抗力金錢債務(wù)必須實際履行，不能援引不可抗力 適用范圍：

14、適用范圍： 1、在借款合同中的借款清償、在借款合同中的借款清償 2、買賣合同中的價款支付、買賣合同中的價款支付 3、租賃合同中的租金支付、租賃合同中的租金支付 4、勞務(wù)合同中的報酬支付、勞務(wù)合同中的報酬支付（二）非金錢債務(wù)的實際履行 實際履行的條件（實際履行的條件（110110條）：條）：1 1、法律上或事實上能履行、法律上或事實上能履行法律上不能：法律上不能：事實上不能：事實上不能：時效屆滿時效屆滿債務(wù)人破產(chǎn)債務(wù)人破產(chǎn)提供個人提供個人勞務(wù)服務(wù)勞務(wù)服務(wù)特定物滅失特定物滅失 造成浪費和損失，在經(jīng)濟上不合理造成浪費和損失，在經(jīng)濟上不合理（比較執(zhí)行結(jié)果和執(zhí)行成本；結(jié)果與（比較執(zhí)行結(jié)果和執(zhí)行成本；結(jié)果

15、與正常履行預期收益）正常履行預期收益） 如果履行時間過長，也不適合實際履如果履行時間過長，也不適合實際履行。（合同實際履行實行長期監(jiān)督在行。（合同實際履行實行長期監(jiān)督在經(jīng)濟上是不合理的，法院也缺乏必要經(jīng)濟上是不合理的，法院也缺乏必要的力量監(jiān)督）的力量監(jiān)督）2 2、債務(wù)的標的適于強制履行或履行費用適當、債務(wù)的標的適于強制履行或履行費用適當履行履行費用費用過高過高標的標的不適不適合的合的人身信賴關(guān)系的合同（委托、信托、合伙）人身信賴關(guān)系的合同（委托、信托、合伙）提供勞務(wù)的合同（運輸、保管、服務(wù)等）提供勞務(wù)的合同（運輸、保管、服務(wù)等） 3 3、非違約方在合理期限內(nèi)提出要求、非違約方在合理期限內(nèi)提出要

16、求 選擇權(quán)的賦予選擇權(quán)的賦予 事先約定排除實際履行的，依其約定。事先約定排除實際履行的，依其約定。 （三）實際履行適用范圍（三）實際履行適用范圍 1 1、拒絕履行、拒絕履行 2 2、遲延履行、遲延履行 3 3、部分履行、部分履行 4 4、瑕疵履行（通過修理、重做、更換實、瑕疵履行（通過修理、重做、更換實現(xiàn)）現(xiàn)） 二、采取補救措施（二、采取補救措施（111111條）條） 修理：消除缺陷修理：消除缺陷 重作：重新按要求另行制作重作：重新按要求另行制作-加加工工 更換：另行給付更換：另行給付 降價：降低價金（能夠利用時）降價：降低價金（能夠利用時）（一）概念及構(gòu)成要件（一）概念及構(gòu)成要件1、損害事實

17、、損害事實主要指財產(chǎn)損失（不包括精神損失）主要指財產(chǎn)損失（不包括精神損失）包括直接和間接損失包括直接和間接損失直接損失直接損失-指因違約行為直接造成的損害指因違約行為直接造成的損害后果后果間接損失間接損失-指因違約行為介入了其他因素指因違約行為介入了其他因素造成的損害后果造成的損害后果三三賠賠償償損損失失直接損失必須賠償，間接損失則直接損失必須賠償，間接損失則視情況賠償（多種原因造成）視情況賠償（多種原因造成）區(qū)分直接和間接損失時應(yīng)注意下列標準： 1、損害的發(fā)生是否介入了其他因素、損害的發(fā)生是否介入了其他因素 2、對損害后果的發(fā)生，原告是否有可能、對損害后果的發(fā)生，原告是否有可能作出選擇作出選

18、擇 3、在違約發(fā)生后，原告所支付的費用是、在違約發(fā)生后，原告所支付的費用是否合理否合理 例如：例如： 甲因飛機誤點甲因飛機誤點24小時，被迫退票，重新小時，被迫退票，重新購買另一張機票多花了購買另一張機票多花了500元元 甲因長途車提前幾分鐘開未趕上，被迫甲因長途車提前幾分鐘開未趕上，被迫在乘車地耽擱一天，花住宿費在乘車地耽擱一天，花住宿費5050元，車元，車票票100100元及喪失商業(yè)機會元及喪失商業(yè)機會 甲因?qū)Ψ竭`約甲因?qū)Ψ竭`約, ,因停止運貨，運回已發(fā)送因停止運貨，運回已發(fā)送的貨物，保管貨物的費用。的貨物，保管貨物的費用。2、因果關(guān)系 要求違約人應(yīng)對因其違約造成的一切后要求違約人應(yīng)對因其

19、違約造成的一切后果負責，若損害是其不能預見的，不為有因果負責，若損害是其不能預見的，不為有因果關(guān)系。果關(guān)系。-以可以預見損害為限。以可以預見損害為限。 例如：例如： 甲與乙訂立一承租甲與乙訂立一承租18年的合同，但經(jīng)過年的合同，但經(jīng)過10年后，乙請求其搬遷，甲可請求出租人支付年后，乙請求其搬遷，甲可請求出租人支付另遷他處所需費用（新增租金、搬遷費用）另遷他處所需費用（新增租金、搬遷費用）-可預見的損失?？深A見的損失。（二）完全賠償原則（113條） 1 1、實際損失（現(xiàn)有財產(chǎn)的減損滅失和費用、實際損失（現(xiàn)有財產(chǎn)的減損滅失和費用的支出）的支出）-現(xiàn)實的損失現(xiàn)實的損失 例如：例如： 因賣方違約因賣方

20、違約-買方在檢驗，接收，運買方在檢驗，接收，運輸，保管這種不合要求的貨物上花費的合輸，保管這種不合要求的貨物上花費的合理費用。理費用。 因買方違約因買方違約-賣方在停止運貨，運輸賣方在停止運貨，運輸和運回已交付的貨物，保管貨物等方面所和運回已交付的貨物，保管貨物等方面所花費的商業(yè)費用。花費的商業(yè)費用。 合同適當履行后可實現(xiàn)和取得的財產(chǎn)利益合同適當履行后可實現(xiàn)和取得的財產(chǎn)利益-主要指利潤主要指利潤 可得利益須具有一定的確定性可得利益須具有一定的確定性 可得利益須具有限定性可得利益須具有限定性 例如：例如： 甲乙訂購羊毛合同后，乙方又與他人訂立了甲乙訂購羊毛合同后，乙方又與他人訂立了轉(zhuǎn)賣該批羊毛的

21、合同，甲違約，乙可提供與他轉(zhuǎn)賣該批羊毛的合同，甲違約，乙可提供與他人訂立的轉(zhuǎn)售合同證明自己的利潤損失，如果人訂立的轉(zhuǎn)售合同證明自己的利潤損失，如果標的相同，時間有關(guān)則屬于可得利益的損失。標的相同，時間有關(guān)則屬于可得利益的損失。l2 2、可得利益的損失、可得利益的損失 案例：案例： 甲遲延交付設(shè)備甲遲延交付設(shè)備10天，乙提出正常運轉(zhuǎn)天，乙提出正常運轉(zhuǎn)后，每天可獲產(chǎn)品利潤后，每天可獲產(chǎn)品利潤10萬元，因此受損萬元，因此受損100萬。萬。 該利潤受市場、生產(chǎn)、原材料供應(yīng)各該利潤受市場、生產(chǎn)、原材料供應(yīng)各方面的影響，不能簡單認定方面的影響，不能簡單認定100萬，只有在萬，只有在各種因素具備的情況下才能

22、獲得這些利潤。各種因素具備的情況下才能獲得這些利潤。可得利益的限定性 1、不包括履行利益、不包括履行利益-貨物、價款貨物、價款 2、凈利潤、凈利潤-不包括廣告，生產(chǎn)條件，不包括廣告，生產(chǎn)條件，原材料供應(yīng)等原材料供應(yīng)等 3、可預見的可得利益、可預見的可得利益甲因可能在甲因可能在3 3月取得的交貨進行月取得的交貨進行商業(yè)廣告推銷等花費了商業(yè)廣告推銷等花費了1 1萬元萬元（三）損害賠償?shù)挠嬎?1 1、時間、價格、地點對計算的影響、時間、價格、地點對計算的影響 時間：時間： 瑕疵履行瑕疵履行-發(fā)現(xiàn)瑕疵時的價格計算發(fā)現(xiàn)瑕疵時的價格計算 拒絕履行拒絕履行-以履行期到來后的第二天的以履行期到來后的第二天的價

23、格計算價格計算 價格：價格： 市場價格市場價格 合同價與市場價差額合同價與市場價差額 合同價格合同價格 轉(zhuǎn)售價格與補進價格轉(zhuǎn)售價格與補進價格 地點：地點：-合同履行地的價格合同履行地的價格看看怎么計算？1、甲與乙的合同價是甲與乙的合同價是1000/1000/噸，現(xiàn)乙不交噸，現(xiàn)乙不交貨，甲另購價是貨，甲另購價是14001400元，而市場價格是元，而市場價格是130013002 2、甲與乙的合同價是、甲與乙的合同價是1000/1000/噸，現(xiàn)乙拒絕噸，現(xiàn)乙拒絕接受貨物，甲轉(zhuǎn)手給丁賣了接受貨物，甲轉(zhuǎn)手給丁賣了800/800/噸，乙噸，乙應(yīng)交貨時的市場價格為應(yīng)交貨時的市場價格為700/700/噸噸賣方

24、拒絕履行賣方拒絕履行-依客觀計算法依客觀計算法合同價與合同屆期時的市價合同價與合同屆期時的市價15 15 （屆期市價）（屆期市價）-10-10（合同價）（合同價）=5=5元（損失）元（損失）買方拒絕履行買方拒絕履行-依客觀計算法依客觀計算法15 15 （合同價）（合同價）-10-10（屆期市價）（屆期市價）=5=5元（損失）元（損失）瑕疵履行瑕疵履行-按修理該標的物所需合理的修按修理該標的物所需合理的修理費來確定。理費來確定。l2 2、一些具體的計算方法、一些具體的計算方法 賣方遲延履行賣方遲延履行-按期限屆滿時的市價與實按期限屆滿時的市價與實付時的市場差額計算付時的市場差額計算1313（屆滿

25、時）（屆滿時）-10-10（遲延）（遲延）=3=3（損失）（損失）合同價是合同價是1515元（排除合同風險）元（排除合同風險）遲延付款遲延付款-遲延利息遲延利息+ +其他損失其他損失 可得利益的損失可得利益的損失-對比法，對比受害人在對比法，對比受害人在相同條件下所獲得的利益。相同條件下所獲得的利益。 例如：例如： 受害人在上一年或上一月的利潤；同類企受害人在上一年或上一月的利潤；同類企業(yè)在某個時期獲得的平均利潤；以及某項業(yè)在某個時期獲得的平均利潤；以及某項設(shè)備投入正常運行時所獲得的收益。設(shè)備投入正常運行時所獲得的收益。 適用于能獲得較穩(wěn)定收益的情況。適用于能獲得較穩(wěn)定收益的情況。 法院在難以

26、確定損失數(shù)額時，可根據(jù)個法院在難以確定損失數(shù)額時，可根據(jù)個案確定一個大致相當?shù)馁r償額。案確定一個大致相當?shù)馁r償額。 當事人也可以約定計算標準。當事人也可以約定計算標準。 1 1、合理預見規(guī)則（、合理預見規(guī)則（113113條）條） 2 2、減輕損害規(guī)則（、減輕損害規(guī)則（119119條）條） 3 3、責任相抵規(guī)則（、責任相抵規(guī)則（120120條）雙方違約，條）雙方違約，各自承擔各自應(yīng)承擔的責任各自承擔各自應(yīng)承擔的責任 4 4、損益同銷規(guī)則、損益同銷規(guī)則 5 5、雙倍賠償規(guī)則、雙倍賠償規(guī)則( (消法消法4949條條) )欺詐經(jīng)營欺詐經(jīng)營l（四）賠償?shù)囊?guī)則（四）賠償?shù)囊?guī)則 四、支付違約金四、支付違約金

27、 (一一)違約金的概念和特點違約金的概念和特點 1、補償性，兼具懲罰性、補償性，兼具懲罰性 可以約定單純的懲罰性違約金可以約定單純的懲罰性違約金 2、約定性、約定性 主要為約定性違約金，特別規(guī)定時為主要為約定性違約金，特別規(guī)定時為法定違約金法定違約金 關(guān)于商品房買賣的司法解釋關(guān)于商品房買賣的司法解釋18條關(guān)于條關(guān)于違約金的規(guī)定違約金的規(guī)定 3、獨立性，獨立于履行行為之外。、獨立性，獨立于履行行為之外。 （二）違約金責任與其它責任的關(guān)系（二）違約金責任與其它責任的關(guān)系 1、與賠償責任、與賠償責任 賠償金：賠償金： 優(yōu)點優(yōu)點-準確準確 缺點缺點-計算損失的范圍和舉證困難，費時計算損失的范圍和舉證困

28、難，費時費力費力 違約金：違約金： 優(yōu)點優(yōu)點-簡單，明了，事先確定簡單，明了，事先確定 缺點缺點-可能和損害不一致（不以實際損失可能和損害不一致（不以實際損失為準）為準） 可并存的限制可并存的限制-違約金能補償損失時違約金能補償損失時 2 2、與實際履行、與實際履行 可以并存可以并存 3 3、與解除合同、與解除合同 可以并存可以并存 4 4、與定金責任、與定金責任 不可以并存不可以并存調(diào)整違約金數(shù)額的條件和程序：調(diào)整違約金數(shù)額的條件和程序： 1、須由當事人請求、須由當事人請求-不主動調(diào)整不主動調(diào)整 2、當事人通過反訴或者抗辯的方式，、當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一

29、十請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持民法院應(yīng)予支持 3、當事人依照合同法第一百一十四條當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限過實際損失額為限 第第27條條第第28條條 （三）對違約金數(shù)額的調(diào)整（三）對違約金數(shù)額的調(diào)整 114114條條 4 4、當事人主張約定的違約金過高請、當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應(yīng)求予以適當減少的，人民法院應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同當

30、以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的百分之當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為三十的，一般可以認定為 “ “過分高于造成過分高于造成的損失的損失” ” 第第29條條第第29條條 外地畢業(yè)的研究生小王到上海一所中學外地畢業(yè)的研究生小王到上海一所中學當老師，學校與他簽訂的合同規(guī)定，服當老師，學校與他簽訂的合同規(guī)定，服務(wù)期限為務(wù)期限為8 8年，如果在服務(wù)期內(nèi)

31、跳槽，年，如果在服務(wù)期內(nèi)跳槽，將賠償違約金將賠償違約金1212萬元。小王告訴肖馬，萬元。小王告訴肖馬，他每月的收入大約為他每月的收入大約為2 2千元，千元，8 8年總共也年總共也不過只有不過只有1212萬元左右，如果在第萬元左右，如果在第8 8年跳年跳槽，那么前槽，那么前7 7年所有的收入還不夠賠償年所有的收入還不夠賠償?shù)馁M用。的費用。 他問：這種違約賠償?shù)囊?guī)定是否合法合他問：這種違約賠償?shù)囊?guī)定是否合法合理？理？ 這種違約賠償?shù)囊?guī)定是否合法合理？這種違約賠償?shù)囊?guī)定是否合法合理？ 勞動法勞動法第第3131條規(guī)定了勞動者的條規(guī)定了勞動者的“提前提前3030天天”與與“書面通知書面通知”的義務(wù)，保證

32、用人的義務(wù)，保證用人單位有充分的準備時間，在勞動者辭職前單位有充分的準備時間，在勞動者辭職前招聘、雇傭新的員工來完成交接工作和接招聘、雇傭新的員工來完成交接工作和接替工作，不會影響用人單位工作、生產(chǎn)的替工作，不會影響用人單位工作、生產(chǎn)的安排。安排。 勞動者在履行勞動者在履行“提前通知義務(wù)提前通知義務(wù)”后與用人后與用人單位解除勞動合同關(guān)系是行使法定授權(quán)，單位解除勞動合同關(guān)系是行使法定授權(quán)，不違反不違反勞動法勞動法，不構(gòu)成，不構(gòu)成“違約違約”，也，也不存在支付違約金問題；即便是將所謂不存在支付違約金問題；即便是將所謂 “違約金違約金”理解為理解為“勞動合同約定的其他勞動合同約定的其他賠償費用賠償費

33、用”，勞動者提前解除勞動合同的，勞動者提前解除勞動合同的賠償責任應(yīng)當合理限制。賠償責任應(yīng)當合理限制。 勞動者應(yīng)賠償用人單位下列損失：勞動者應(yīng)賠償用人單位下列損失： 用人單位招收錄用其所支付的費用；用人用人單位招收錄用其所支付的費用；用人單位為其支付的培訓費用，雙方另有約定單位為其支付的培訓費用，雙方另有約定的按約定辦理；對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的按約定辦理；對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟損失；勞動合同約定的其他賠的直接經(jīng)濟損失；勞動合同約定的其他賠償費用償費用”；而且當用人單位存在以上經(jīng)濟；而且當用人單位存在以上經(jīng)濟損失時才發(fā)生賠償，在用人單位沒有以上損失時才發(fā)生賠償，在用人單位沒有以上經(jīng)濟損

34、失時勞動者也不需要賠償。經(jīng)濟損失時勞動者也不需要賠償。 五、定金制裁(115條)1、定金成立、定金成立 合同合同-交付交付2、定金限制、定金限制 不履行合同，給付不履行合同，給付的數(shù)額的數(shù)額3、定金罰則、定金罰則 不返還和雙倍返還不返還和雙倍返還l在擔保制度中介紹在擔保制度中介紹 第六節(jié) 免責事由 一、免責事由與相關(guān)概念一、免責事由與相關(guān)概念 （一）免責事由與抗辯事由（一）免責事由與抗辯事由 免除責任免除責任 對抗請求權(quán)對抗請求權(quán)不可抗力不可抗力當事人免責條款當事人免責條款時效抗辯時效抗辯同時履行抗辯同時履行抗辯后履行抗辯后履行抗辯不安抗辯不安抗辯 （二）合同免責與侵權(quán)免責（二）合同免責與侵權(quán)

35、免責 1、目的：、目的： 合同合同-促使當事人盡可能履行合同，促使當事人盡可能履行合同，鼓勵交易，免責機會少。鼓勵交易，免責機會少。 侵權(quán)侵權(quán)-預防和減少侵權(quán)行為的發(fā)生，預防和減少侵權(quán)行為的發(fā)生，免責機會多。免責機會多。 2、設(shè)立：、設(shè)立： 合同合同-可約定可約定 侵權(quán)侵權(quán)-法定法定 3、事由：、事由： 合同合同-不可抗力、約定的事由不可抗力、約定的事由 侵權(quán)侵權(quán)-正當防衛(wèi)、緊急避險、第三人過錯、正當防衛(wèi)、緊急避險、第三人過錯、 受害人過錯、不可抗力、意外事故、自助受害人過錯、不可抗力、意外事故、自助行為行為 4、原則：、原則： 合同合同-相對性，不能因第三人過錯免責相對性，不能因第三人過錯免

36、責 侵權(quán)侵權(quán)-第三人過錯致?lián)p可以免責第三人過錯致?lián)p可以免責 二、不可抗力條款二、不可抗力條款 (一一)不可抗力條款的設(shè)定要求不可抗力條款的設(shè)定要求 1.應(yīng)采用列舉式應(yīng)采用列舉式-補充法律規(guī)定的不足補充法律規(guī)定的不足 2.當事人約定的不可抗力條款原則上應(yīng)符合當事人約定的不可抗力條款原則上應(yīng)符合法律關(guān)于不可抗力的規(guī)定法律關(guān)于不可抗力的規(guī)定 自然災害自然災害, ,政府行為政府行為, ,社會異常事件社會異常事件 不可預見不可預見-預見能力預見能力-以一般人的以一般人的預見能力預見能力 不可避免不可避免-已盡最大的努力已盡最大的努力, ,仍然不能仍然不能預見某事件的發(fā)生預見某事件的發(fā)生. . 不能克服不

37、能克服-已采取措施已采取措施, ,仍然不能克服仍然不能克服事件所造成的后果事件所造成的后果 3.3.當事人對不可抗力條款發(fā)生爭議時當事人對不可抗力條款發(fā)生爭議時, ,可可由法院作出解釋由法院作出解釋 1.1.導致違約責任的免除導致違約責任的免除, ,而不僅僅是繼而不僅僅是繼續(xù)履行責任的免除續(xù)履行責任的免除 2.2.可能是完全免除可能是完全免除, ,也可能是部分免責也可能是部分免責或推遲合同的履行或推遲合同的履行-關(guān)鍵看不可抗力關(guān)鍵看不可抗力的影響范圍的影響范圍 3.3.遲延后發(fā)生不可抗力遲延后發(fā)生不可抗力, ,債務(wù)人仍應(yīng)承債務(wù)人仍應(yīng)承擔責任擔責任( (不得免責不得免責117117條條) ) 4

38、.4.發(fā)生不可抗力的通知義務(wù)發(fā)生不可抗力的通知義務(wù)-不能不能履行的一方負責通知履行的一方負責通知118118條條l( (二二) )不可抗力條款適用的效力不可抗力條款適用的效力 第七節(jié) 責任竟合 責任竟合是指責任形式?jīng)_突竟合責任竟合是指責任形式?jīng)_突竟合 定金與違約金定金與違約金 侵權(quán)責任與合同責任侵權(quán)責任與合同責任 一一. .責任竟合與相關(guān)概念的區(qū)別責任竟合與相關(guān)概念的區(qū)別 ( (一一) )與責任聚合與責任聚合-實施違法行為時承擔實施違法行為時承擔多種責任形式多種責任形式 例如例如: :侵害名譽侵害名譽-停止停止, ,消除消除, ,恢復恢復, ,賠禮賠禮, ,賠償賠償 ( (二二) )與責任并存

39、與責任并存-不沖突責任形式的并不沖突責任形式的并列列 例如例如: :違約金違約金, ,賠償金賠償金, ,實際履行實際履行 二二.侵權(quán)責任與合同責任竟合的處理侵權(quán)責任與合同責任竟合的處理 (一一)允許受害人選擇一種責任訴求允許受害人選擇一種責任訴求 考量的要點考量的要點: 舉證舉證 損失范圍損失范圍合同合同-舉證責任較輕舉證責任較輕嚴格責任嚴格責任侵權(quán)侵權(quán)-舉證責任較重舉證責任較重過錯責任原則過錯責任原則合同合同-財產(chǎn)責任財產(chǎn)責任, ,無精神損害賠償無精神損害賠償侵權(quán)侵權(quán)-可要求物質(zhì)損害可要求物質(zhì)損害, ,精神損害賠償精神損害賠償 20002000年年7 7月月3 3日宋繼鴻（女，日宋繼鴻（女，

40、3232歲）向成都歲）向成都大運旅行社繳納了定金準備參加其組織的大運旅行社繳納了定金準備參加其組織的成都、重慶、三峽、武漢四地游，可大運成都、重慶、三峽、武漢四地游，可大運旅行社因報名人數(shù)較少，私自將宋繼鴻等旅行社因報名人數(shù)較少，私自將宋繼鴻等人轉(zhuǎn)交到成都中國青年旅行社，中國青年人轉(zhuǎn)交到成都中國青年旅行社，中國青年旅行社雇用了成都干休所的車輛。旅行社雇用了成都干休所的車輛。7 7月月7 7日日在旅行途中，發(fā)生了交通事故造成宋繼鴻在旅行途中，發(fā)生了交通事故造成宋繼鴻胸部以下高位截癱。事故發(fā)生后，重慶市胸部以下高位截癱。事故發(fā)生后，重慶市高等級公路行政執(zhí)法大隊做出道路交通事高等級公路行政執(zhí)法大隊做

41、出道路交通事故責任認定：車輛不合格，成都干休所駕故責任認定：車輛不合格，成都干休所駕駛員對這起交通事故負全部責任。駛員對這起交通事故負全部責任。 20022002年年8 8月月1919日，重慶市第一中級人民法院做日，重慶市第一中級人民法院做出一審判決：出一審判決： 宋繼鴻等人按照成都青旅廣告所載明的宋繼鴻等人按照成都青旅廣告所載明的內(nèi)容和條件，向成都青旅繳納定金后旅游內(nèi)容和條件，向成都青旅繳納定金后旅游合同已經(jīng)合同已經(jīng)成立。成都中國青年旅行社賠償成立。成都中國青年旅行社賠償宋繼鴻的醫(yī)療費、殘疾者生活補助費精神宋繼鴻的醫(yī)療費、殘疾者生活補助費精神撫慰金等合計撫慰金等合計1 1，884884，281.91281.91元元。成都大。成都大運旅行社承擔連帶賠償責任。運旅行社承擔連帶賠償責任。 在接到判決書之后，成都中國青年旅行社在接到判決書之后，成都中國青年旅行社向重慶市高級人民法院提起上訴。向重慶市高級人民法院提起上訴。20032003年年 2 2 月月 2828日，重慶市高級人民法院做出終審日，重慶市高級人民法院做出終審判決：認為本案是判決：認為本案是侵權(quán)之訴侵權(quán)之訴。由成都干休。由成都干休所和成都大運共同賠償宋繼