合同風(fēng)險(xiǎn)管理

1、 合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理 觀韜律師事務(wù)所何謂何謂“合同合同”？n合同法合同法第二條第二條 本法所稱合同是平等主體的自然人、本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 第一章第一章 簽訂合同前的主要準(zhǔn)備工作簽訂合同前的主要準(zhǔn)備工作 一、資信調(diào)查一、資信調(diào)查 二、締約準(zhǔn)備二、締約準(zhǔn)備 第二章第二章 簽訂合同時(shí)需注意的關(guān)鍵法律問題簽訂合同時(shí)需注意的關(guān)鍵法律問題 一、訂立一

2、、訂立合同的形式合同的形式 二、二、 注意合同條款完備性和表述準(zhǔn)確性注意合同條款完備性和表述準(zhǔn)確性 三、三、 合同訂立程序合同訂立程序 四、四、合同的成立、生效、無(wú)效、變更、撤銷合同的成立、生效、無(wú)效、變更、撤銷 第三章第三章 履行合同時(shí)需注意的關(guān)鍵法律問題履行合同時(shí)需注意的關(guān)鍵法律問題 一、合同一、合同履行過(guò)程中的證據(jù)保留工作履行過(guò)程中的證據(jù)保留工作 二、二、 合同變更和轉(zhuǎn)讓相關(guān)問題合同變更和轉(zhuǎn)讓相關(guān)問題 三、三、 合同終止的相關(guān)問題合同終止的相關(guān)問題 四、四、 違約責(zé)任相關(guān)問題違約責(zé)任相關(guān)問題 第四章第四章 處理合同糾紛時(shí)應(yīng)當(dāng)注意的關(guān)鍵法律問題處理合同糾紛時(shí)應(yīng)當(dāng)注意的關(guān)鍵法律問題 一、訴訟

3、時(shí)效一、訴訟時(shí)效 二、糾紛解決程序：訴訟與仲裁的區(qū)別二、糾紛解決程序：訴訟與仲裁的區(qū)別 第五章第五章 簽訂不同類型合同時(shí)應(yīng)當(dāng)注意的相關(guān)法律問題簽訂不同類型合同時(shí)應(yīng)當(dāng)注意的相關(guān)法律問題 一、簽訂采購(gòu)合同應(yīng)注意的法律問題一、簽訂采購(gòu)合同應(yīng)注意的法律問題 二、簽訂租賃合同應(yīng)注意的法律問題二、簽訂租賃合同應(yīng)注意的法律問題 三、與個(gè)人簽訂合同應(yīng)注意的法律問題三、與個(gè)人簽訂合同應(yīng)注意的法律問題第一章第一章 合同簽訂前的主要準(zhǔn)備工作合同簽訂前的主要準(zhǔn)備工作一、資信調(diào)查一、資信調(diào)查（一）資信調(diào)查的目的在于防范或者降低交易風(fēng)險(xiǎn)（一）資信調(diào)查的目的在于防范或者降低交易風(fēng)險(xiǎn) 1、商業(yè)上的交易風(fēng)險(xiǎn)一般表現(xiàn)為兩大類型：

4、、商業(yè)上的交易風(fēng)險(xiǎn)一般表現(xiàn)為兩大類型： （1）履約能力）履約能力 （2）合同欺詐）合同欺詐 2、常見的合同欺詐行為、常見的合同欺詐行為 （1）冒用或盜用他人名義進(jìn)行欺詐。）冒用或盜用他人名義進(jìn)行欺詐。 （2）假造不存在的單位或個(gè)人、偽造特殊身份進(jìn)行）假造不存在的單位或個(gè)人、偽造特殊身份進(jìn)行欺詐。欺詐。 案例：假冒證券公司網(wǎng)站簽訂欺詐合同n案情：某私營(yíng)公司老總通過(guò)某證券公司網(wǎng)站獲悉了一款委托理財(cái)產(chǎn)品，經(jīng)與該網(wǎng)站電話聯(lián)系和見面洽談，簽訂了50萬(wàn)元的委托理財(cái)合同，并以現(xiàn)金方式支付了委托理財(cái)本金50萬(wàn)元。后發(fā)現(xiàn)被騙，將該證劵公司起訴至法院。n案件審理及判決結(jié)果：被告證劵公司向法院舉證證明該網(wǎng)站并非該公

5、司開設(shè)，而是詐騙團(tuán)伙假借證劵公司名義設(shè)立的網(wǎng)站。最終法院判決駁回原告訴訟請(qǐng)求。（3）隱瞞無(wú)履行能力的事實(shí)或夸大資信水平、）隱瞞無(wú)履行能力的事實(shí)或夸大資信水平、生產(chǎn)能力、技術(shù)水平、產(chǎn)品質(zhì)量進(jìn)行欺詐生產(chǎn)能力、技術(shù)水平、產(chǎn)品質(zhì)量進(jìn)行欺詐 。（4）利用廢、假支票進(jìn)行欺詐。）利用廢、假支票進(jìn)行欺詐。 （5）通過(guò)合同條款設(shè)置陷阱，進(jìn)行欺詐。）通過(guò)合同條款設(shè)置陷阱，進(jìn)行欺詐。 （6）利用）利用“釣魚合同釣魚合同”進(jìn)行欺詐。進(jìn)行欺詐。 所謂所謂“釣魚合同釣魚合同”是指那些先讓一方當(dāng)是指那些先讓一方當(dāng)事人獲得小利，引其上鉤，然后讓其遭受重事人獲得小利，引其上鉤，然后讓其遭受重大損失的合同大損失的合同。案例：先甜

6、后苦某國(guó)企兩次借貸的教訓(xùn)n某國(guó)企經(jīng)老領(lǐng)導(dǎo)介紹，以提供房產(chǎn)抵押為前提條件，將100萬(wàn)元資金借貸該給某民營(yíng)企業(yè)，3個(gè)月后，該民營(yíng)企業(yè)按期還本，并依約支付了20%的高額利息。房產(chǎn)抵押亦解除。之后不久，該民企再次提出借貸1000萬(wàn)元的請(qǐng)求，該國(guó)企領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為該民企守信用，在對(duì)方以二臺(tái)轎車做抵押的前提下，借給對(duì)方1000萬(wàn)元人民幣。借款到期后該民企未還款，該國(guó)企追債歷時(shí)數(shù)年，僅追回用于抵押的兩臺(tái)轎車，價(jià)值不足100萬(wàn)元。（二）資信調(diào)查的主要內(nèi)容（二）資信調(diào)查的主要內(nèi)容 一般包括企業(yè)背景、企業(yè)性質(zhì)、注冊(cè)資本、注冊(cè)地址、一般包括企業(yè)背景、企業(yè)性質(zhì)、注冊(cè)資本、注冊(cè)地址、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人、營(yíng)業(yè)執(zhí)照注冊(cè)

7、號(hào)、年經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人、營(yíng)業(yè)執(zhí)照注冊(cè)號(hào)、年檢情況、股東情況、業(yè)務(wù)領(lǐng)域及近年業(yè)績(jī)、在業(yè)界的地位檢情況、股東情況、業(yè)務(wù)領(lǐng)域及近年業(yè)績(jī)、在業(yè)界的地位及影響、客戶群體、履約狀況、產(chǎn)品質(zhì)量、資產(chǎn)及財(cái)務(wù)情及影響、客戶群體、履約狀況、產(chǎn)品質(zhì)量、資產(chǎn)及財(cái)務(wù)情況、有無(wú)不良記錄、重大訴訟等。況、有無(wú)不良記錄、重大訴訟等。 要專門審查經(jīng)辦人有無(wú)授權(quán)委托文件，核實(shí)其身份。要專門審查經(jīng)辦人有無(wú)授權(quán)委托文件，核實(shí)其身份。（三）資信調(diào)查的主要途徑（三）資信調(diào)查的主要途徑 1、要求對(duì)方提供企業(yè)簡(jiǎn)介、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、有關(guān)產(chǎn)品或、要求對(duì)方提供企業(yè)簡(jiǎn)介、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、有關(guān)產(chǎn)品或技術(shù)資料；技術(shù)資料； 2、采取網(wǎng)上搜索、實(shí)

8、地考察、工商查詢、質(zhì)量監(jiān)督部門、采取網(wǎng)上搜索、實(shí)地考察、工商查詢、質(zhì)量監(jiān)督部門查詢、法院判決和裁定文書的查詢等各方式；查詢、法院判決和裁定文書的查詢等各方式； 3、重大業(yè)務(wù)可委托專業(yè)資信調(diào)查機(jī)構(gòu)辦理。、重大業(yè)務(wù)可委托專業(yè)資信調(diào)查機(jī)構(gòu)辦理。 二、締約準(zhǔn)備二、締約準(zhǔn)備（一）確定合同的性質(zhì)（一）確定合同的性質(zhì)（二）確定合同文本初稿的提供方（二）確定合同文本初稿的提供方（三）使用格式合同應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)（三）使用格式合同應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)（四）締約過(guò)失責(zé)任的防范（四）締約過(guò)失責(zé)任的防范第二章第二章 簽訂合同時(shí)需注意的關(guān)鍵法律問題簽訂合同時(shí)需注意的關(guān)鍵法律問題 一、訂立合同的形式一、訂立合同的形式1 1、合同

9、的形式不僅僅是、合同的形式不僅僅是書面形式書面形式，還包括，還包括口頭形式口頭形式、其他形式其他形式。法律、。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，或者當(dāng)事人約定采用書面形式的，行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，或者當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 （合同法第（合同法第10條，條，合同法合同法司法解釋二第二條、第三條）。司法解釋二第二條、第三條）。2 2、建議：建議： 因?yàn)榉菚嫘问皆诎l(fā)生糾紛時(shí)不好確定責(zé)任，也容易被人利用進(jìn)行因?yàn)榉菚嫘问皆诎l(fā)生糾紛時(shí)不好確定責(zé)任，也容易被人利用進(jìn)行欺詐，訂立合同應(yīng)盡量采用書面形式。同時(shí)訂立合同時(shí)應(yīng)盡量參照欺詐，訂立合同應(yīng)盡量采用書面形式。

10、同時(shí)訂立合同時(shí)應(yīng)盡量參照合同范本，并結(jié)合具體情況訂立。合同范本，并結(jié)合具體情況訂立。 二、注意合同條款完備性和表述準(zhǔn)確性二、注意合同條款完備性和表述準(zhǔn)確性 合同法第合同法第12條規(guī)定合同的條款由當(dāng)事人約定，一般包括以條規(guī)定合同的條款由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：下條款： 1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 2、標(biāo)的：應(yīng)寫全稱，寫具體，使之特定化，不能簡(jiǎn)寫，品種，、標(biāo)的：應(yīng)寫全稱，寫具體，使之特定化，不能簡(jiǎn)寫，品種，規(guī)格，型號(hào)，等級(jí)，花色等要寫具體規(guī)格，型號(hào)，等級(jí)，花色等要寫具體 3、數(shù)量：、數(shù)量： 4、價(jià)款或者報(bào)酬：、價(jià)款或者報(bào)酬： 5、質(zhì)量：、質(zhì)量： 6、履行期限、

11、地點(diǎn)和方式：、履行期限、地點(diǎn)和方式： 7、違約責(zé)任：、違約責(zé)任： 8、解決爭(zhēng)議的方法：、解決爭(zhēng)議的方法： 可寫仲裁委員會(huì)仲裁或由法院訴訟解決?？蓪懼俨梦瘑T會(huì)仲裁或由法院訴訟解決。提示：表述準(zhǔn)確性非常重要，否則容易產(chǎn)生重大爭(zhēng)議。提示：表述準(zhǔn)確性非常重要，否則容易產(chǎn)生重大爭(zhēng)議。 三、合同訂立程序三、合同訂立程序（一）合同訂立程序（一）合同訂立程序 要約：要約：簡(jiǎn)單說(shuō)就是希望和他人訂立合同的意思表示，即簡(jiǎn)單說(shuō)就是希望和他人訂立合同的意思表示，即為發(fā)出締結(jié)合同建議的行為。為發(fā)出締結(jié)合同建議的行為。 該意思表示的內(nèi)容必須具體確定（具備足以使合同成立的該意思表示的內(nèi)容必須具體確定（具備足以使合同成立的主要

12、條件，而非全部條件。一般而言，有標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)格即主要條件，而非全部條件。一般而言，有標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)格即可以認(rèn)為是具體確定。），意思表示經(jīng)受要約人承諾，要約人可以認(rèn)為是具體確定。），意思表示經(jīng)受要約人承諾，要約人 即受該意思表示約束。受要約人是特定的。即受該意思表示約束。受要約人是特定的。 承諾：承諾：簡(jiǎn)單說(shuō)就是受要約人同意要約的意思表示。簡(jiǎn)單說(shuō)就是受要約人同意要約的意思表示。 要件：必須由受要約人做出；須向要約人做出；其內(nèi)容要件：必須由受要約人做出；須向要約人做出；其內(nèi)容須與要約保持一致，不能對(duì)要約進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更，否則構(gòu)成須與要約保持一致，不能對(duì)要約進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更，否則構(gòu)成新要約；新要約；

13、承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。 （二）合同的成立時(shí)間（二）合同的成立時(shí)間 一般情況下，承諾生效的時(shí)間就是合同成立的時(shí)間。承諾一般情況下，承諾生效的時(shí)間就是合同成立的時(shí)間。承諾于到達(dá)要約人時(shí)生效。于到達(dá)要約人時(shí)生效。 如果采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋如果采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立。章時(shí)合同成立。（三）建議（三）建議 當(dāng)事人在一開始與對(duì)方談判時(shí)就簽署一份備忘錄，特別當(dāng)事人在一開始與對(duì)方談判時(shí)就簽署一份備忘錄，特別約定兩點(diǎn)：第一，合同最終應(yīng)采用合同書形式，自雙方簽約定兩點(diǎn)：第一，合同最終應(yīng)采用合同書形式，自雙方簽字蓋章時(shí)

14、合同成立。第二，合同書中所作約定取代之前所字蓋章時(shí)合同成立。第二，合同書中所作約定取代之前所有的往來(lái)文件。這樣對(duì)雙方都是有好處的。有的往來(lái)文件。這樣對(duì)雙方都是有好處的。案例：誰(shuí)是賣方？案例：誰(shuí)是賣方？合同的成立與生效合同的成立與生效 甲公司分別向乙、丙、丁三家水泥廠發(fā)函電，內(nèi)容為甲公司分別向乙、丙、丁三家水泥廠發(fā)函電，內(nèi)容為“我公司急需我公司急需150標(biāo)號(hào)的水泥標(biāo)號(hào)的水泥100噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來(lái)函電，我公司愿派人前往購(gòu)買。來(lái)函電，我公司愿派人前往購(gòu)買。” 乙、丙、丁三家均向甲公司發(fā)回函電，告知備有現(xiàn)貨，乙、丙、丁三家均向甲公司發(fā)回函電，告知備有現(xiàn)貨，并且告成知了水泥的價(jià)

15、格。丙廠同時(shí)派車給甲送去了并且告成知了水泥的價(jià)格。丙廠同時(shí)派車給甲送去了50噸噸水泥。水泥。 甲公司得知乙廠生產(chǎn)的水泥質(zhì)量好且價(jià)格合理，于是甲公司得知乙廠生產(chǎn)的水泥質(zhì)量好且價(jià)格合理，于是向乙廠發(fā)出函電，內(nèi)容為向乙廠發(fā)出函電，內(nèi)容為“我公司愿依照貴廠報(bào)價(jià)購(gòu)買貴我公司愿依照貴廠報(bào)價(jià)購(gòu)買貴廠廠100噸噸150標(biāo)號(hào)的水泥，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)標(biāo)號(hào)的水泥，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)。擔(dān)?！币覐S接到該函電后，立即回電給甲公司，稱已準(zhǔn)備乙廠接到該函電后，立即回電給甲公司，稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。發(fā)貨。 此時(shí)丙廠的此時(shí)丙廠的50噸水泥已經(jīng)送到，甲告知丙廠，已決定噸水泥已經(jīng)送到，甲告知丙廠，已決定購(gòu)買乙廠的水泥，不能

16、接受丙廠的水泥。購(gòu)買乙廠的水泥，不能接受丙廠的水泥。 丙廠認(rèn)為，甲公司拒收貨物已構(gòu)成違約，訴至法院，丙廠認(rèn)為，甲公司拒收貨物已構(gòu)成違約，訴至法院，此案應(yīng)如何處理？此案應(yīng)如何處理？四、合同的成立、生效、無(wú)效、變更、撤銷四、合同的成立、生效、無(wú)效、變更、撤銷 （一）合同的成立和合同的生效在法律上是兩個(gè)概念。（一）合同的成立和合同的生效在法律上是兩個(gè)概念。 1、合同的成立是一個(gè)事實(shí)問題，而合同的生效則是一、合同的成立是一個(gè)事實(shí)問題，而合同的生效則是一 個(gè)法律判斷問題。個(gè)法律判斷問題。 2、合同成立并不意味著必然生效、合同成立并不意味著必然生效 3、一般情況下合同成立即生效，但法律、行政法規(guī)規(guī)、一般情

17、況下合同成立即生效，但法律、行政法規(guī)規(guī) 定經(jīng)批準(zhǔn)、登記生效的除外。定經(jīng)批準(zhǔn)、登記生效的除外。 4、特殊情況下的生效：附期限或者附條件合同。、特殊情況下的生效：附期限或者附條件合同。（二）表見代理問題（二）表見代理問題1 1、表見代理本來(lái)屬于無(wú)權(quán)代理，即沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、表見代理本來(lái)屬于無(wú)權(quán)代理，即沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍然以被代理人的名義進(jìn)行，但由于特或者代理權(quán)終止后仍然以被代理人的名義進(jìn)行，但由于特定的情形，法律上認(rèn)為系有效代理。定的情形，法律上認(rèn)為系有效代理。2、表見代理的基本要件是：、表見代理的基本要件是：（1 1）相對(duì)人必須是善意的，并且是沒有過(guò)失。相對(duì)人必須是善

18、意的，并且是沒有過(guò)失。（2 2）相對(duì)人自己認(rèn)為代理人是有權(quán)代理應(yīng)有充分的理由。相對(duì)人自己認(rèn)為代理人是有權(quán)代理應(yīng)有充分的理由。（3 3）相對(duì)人已經(jīng)與相對(duì)人訂立了合同。相對(duì)人已經(jīng)與相對(duì)人訂立了合同。 案例：離職的法定代表人簽署的合同是否有效？n案情：甲乙兩家公司常有業(yè)務(wù)往來(lái)，甲公司董事會(huì)依照法定程序罷免了甲公司法定代表人，但未通知乙公司。該法定代表人在被罷免1個(gè)月后，仍然在一份甲乙兩公司的業(yè)務(wù)合同上簽字但未加蓋甲公司公章。甲公司以該法定代表人已經(jīng)被罷免為由，拒絕履行合同，乙公司起訴至法院。n判決結(jié)果：法院最終判決合同有效，甲公司應(yīng)當(dāng)依約履行合同。（三）合同的無(wú)效情形及其法律后果（三）合同的無(wú)效情形

19、及其法律后果1、合同法第、合同法第52條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無(wú)效：條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無(wú)效：（1） 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益。一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益。（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益。）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益。（3）以合法形式掩蓋非法目的的。）以合法形式掩蓋非法目的的。 （4）損害社會(huì)公共利益。）損害社會(huì)公共利益。（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。2、無(wú)效合同的后果、無(wú)效合同的后果自始無(wú)效自始無(wú)效返還財(cái)產(chǎn)；賠償損失；返還財(cái)產(chǎn)；賠償損失；收繳財(cái)產(chǎn)歸國(guó)家或者返還財(cái)產(chǎn)給集體、

20、第三人；收繳財(cái)產(chǎn)歸國(guó)家或者返還財(cái)產(chǎn)給集體、第三人；不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。 （四）可變更、可撤銷合同（四）可變更、可撤銷合同1、因重大誤解而訂立的。、因重大誤解而訂立的。2、在訂立合同時(shí)顯失公平的。、在訂立合同時(shí)顯失公平的。3、一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情、一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。況下訂立的合同。注意：注意： （1）法律對(duì)行使撤銷權(quán)的時(shí)間限制（自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之）法律對(duì)行使撤銷權(quán)的時(shí)間限制（自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年）和情形

21、限制（撤銷權(quán)人放棄撤銷權(quán)）。日起一年）和情形限制（撤銷權(quán)人放棄撤銷權(quán)）。（2）應(yīng)當(dāng)向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)。）應(yīng)當(dāng)向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)。第三章第三章 履行合同時(shí)需注意的關(guān)鍵法律問題履行合同時(shí)需注意的關(guān)鍵法律問題 一、合同履行過(guò)程中的證據(jù)證據(jù)保留工作一、合同履行過(guò)程中的證據(jù)證據(jù)保留工作 1、完整地保存合同、補(bǔ)充協(xié)議、備忘錄、發(fā)收貨憑證、完整地保存合同、補(bǔ)充協(xié)議、備忘錄、發(fā)收貨憑證、付款憑證、技術(shù)資料和其他所有往來(lái)函件的原件；付款憑證、技術(shù)資料和其他所有往來(lái)函件的原件； 2、在對(duì)方出現(xiàn)不能履行、部分不能履行合同時(shí)以書面、在對(duì)方出現(xiàn)不能履行、部分不能履行合同時(shí)以書面的、錄音錄象等手段保留證據(jù)，以

22、便為將來(lái)產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)的、錄音錄象等手段保留證據(jù)，以便為將來(lái)產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)分清責(zé)任之用。必要時(shí)采取公證方式保全證據(jù)。分清責(zé)任之用。必要時(shí)采取公證方式保全證據(jù)。案例：公章管理不善，付出沉重代價(jià)案例：公章管理不善，付出沉重代價(jià)債權(quán)確認(rèn)文書的債權(quán)確認(rèn)文書的 法律效力法律效力n 沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院一審、遼寧省高級(jí)人民法院沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院一審、遼寧省高級(jí)人民法院終審的一個(gè)案例：某生產(chǎn)商向某經(jīng)銷商起訴追索欠貨終審的一個(gè)案例：某生產(chǎn)商向某經(jīng)銷商起訴追索欠貨款，經(jīng)銷商反訴追索經(jīng)銷差價(jià)和銷售獎(jiǎng)勵(lì)傭金，證據(jù)款，經(jīng)銷商反訴追索經(jīng)銷差價(jià)和銷售獎(jiǎng)勵(lì)傭金，證據(jù)是一份蓋有生產(chǎn)商公章的債務(wù)確認(rèn)函，該案件遂由一是一份蓋有生產(chǎn)商公章的

23、債務(wù)確認(rèn)函，該案件遂由一個(gè)簡(jiǎn)單的債權(quán)債務(wù)糾紛演變?yōu)闀缛粘志玫膹?fù)雜商事糾個(gè)簡(jiǎn)單的債權(quán)債務(wù)糾紛演變?yōu)闀缛粘志玫膹?fù)雜商事糾紛。生產(chǎn)商雖然盡了最大努力，委托對(duì)公章進(jìn)行鑒定、紛。生產(chǎn)商雖然盡了最大努力，委托對(duì)公章進(jìn)行鑒定、對(duì)公章加蓋日期進(jìn)行鑒定、委托司法審計(jì)等等措施，對(duì)公章加蓋日期進(jìn)行鑒定、委托司法審計(jì)等等措施，但最終仍然在反訴案件中敗訴，被判決依照經(jīng)銷商反但最終仍然在反訴案件中敗訴，被判決依照經(jīng)銷商反訴請(qǐng)求支付經(jīng)銷差價(jià)和銷售獎(jiǎng)勵(lì)傭金。訴請(qǐng)求支付經(jīng)銷差價(jià)和銷售獎(jiǎng)勵(lì)傭金。二、合同變更和轉(zhuǎn)讓相關(guān)問題二、合同變更和轉(zhuǎn)讓相關(guān)問題 1、協(xié)商一致可以變更合同協(xié)商一致可以變更合同 2、債權(quán)人可以轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，但應(yīng)當(dāng)通

24、知債、債權(quán)人可以轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。務(wù)人。 3、債務(wù)人轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)給第三人應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)、債務(wù)人轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)給第三人應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。人同意。 4、當(dāng)事人一方可以將權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，但當(dāng)事人一方可以將權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，但應(yīng)經(jīng)對(duì)方同意。應(yīng)經(jīng)對(duì)方同意。n三、合同終止的相關(guān)問題n（一）終止情形：（一）終止情形：n1、合同的履行、合同的履行n2、合同的解除、合同的解除n3、債務(wù)相互抵銷、債務(wù)相互抵銷n4、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存n5、債權(quán)人免除債務(wù)；、債權(quán)人免除債務(wù)；n6、債權(quán)債務(wù)同歸于一人（即混同）、債權(quán)債務(wù)同歸于一人（即混同）n7、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其它情形

25、。、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其它情形。n（二）合同的解除（二）合同的解除注意注意：只有有效合同才談得到解除，無(wú)效合同沒有解除的概念：只有有效合同才談得到解除，無(wú)效合同沒有解除的概念合同解除的法定情形：合同解除的法定情形： 雙方協(xié)議解除合同和單方行使解除權(quán)雙方協(xié)議解除合同和單方行使解除權(quán) 單方行使解除權(quán)包括法定解除權(quán)和約定解除權(quán)。單方行使解除權(quán)包括法定解除權(quán)和約定解除權(quán)。1.法定解除權(quán)法定解除權(quán) 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；為表明

26、不履行主要債務(wù)； 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；履行； 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；合同目的； 法律規(guī)定的其他情形。法律規(guī)定的其他情形。2、約定解除權(quán)、約定解除權(quán) 合同雙方當(dāng)事人在合同訂立時(shí)預(yù)先規(guī)定合同解除的條件，合同雙方當(dāng)事人在合同訂立時(shí)預(yù)先規(guī)定合同解除的條件，當(dāng)條件成就時(shí)，合同當(dāng)事人一方即可行使解除權(quán)。當(dāng)條件成就時(shí)，合同當(dāng)事人一方即可行使解除權(quán)。 3、解除權(quán)的行使方法、解除權(quán)的行使方法（1）一方行使解除權(quán)解除合同）一方行使解除

27、權(quán)解除合同,必須通知另一方當(dāng)事人。必須通知另一方當(dāng)事人。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)遵循特別程序的，）法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)遵循特別程序的，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記等特別手續(xù)，否則不發(fā)生解應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記等特別手續(xù)，否則不發(fā)生解除的效力。除的效力。4、解除的效力、解除的效力 四、違約責(zé)任相關(guān)問題四、違約責(zé)任相關(guān)問題 （一）違約責(zé)任（一）違約責(zé)任 合同當(dāng)事人違反合同的約定所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。合同當(dāng)事人違反合同的約定所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。 （二）違約責(zé)任的歸責(zé)原則（二）違約責(zé)任的歸責(zé)原則 應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否因違約方的行為造成，而不應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否因違約方

28、的行為造成，而不考慮違約方的故意或者過(guò)失。也就是說(shuō)，違約方不履行合同考慮違約方的故意或者過(guò)失。也就是說(shuō)，違約方不履行合同義務(wù)，不管其主觀是否有過(guò)錯(cuò)均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。義務(wù)，不管其主觀是否有過(guò)錯(cuò)均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 （三）違約行為形態(tài)及其責(zé)任（三）違約行為形態(tài)及其責(zé)任 所為違約行為形態(tài)，是根據(jù)違約行為違反義務(wù)的性質(zhì)、特所為違約行為形態(tài)，是根據(jù)違約行為違反義務(wù)的性質(zhì)、特點(diǎn)而對(duì)違約行為做出的分類。點(diǎn)而對(duì)違約行為做出的分類。 一般說(shuō)來(lái)，可以根據(jù)履行期限是否到來(lái)而將違約行為區(qū)分為一般說(shuō)來(lái)，可以根據(jù)履行期限是否到來(lái)而將違約行為區(qū)分為預(yù)期違約和實(shí)際違約預(yù)期違約和實(shí)際違約兩種類型兩種類型1、預(yù)期違約、預(yù)期違約 預(yù)

29、期違約，是指在合同履行期限到來(lái)之前，當(dāng)事人一方預(yù)期違約，是指在合同履行期限到來(lái)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為，又稱為明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為，又稱為毀約行為。毀約行為。 合同法第合同法第108條明確規(guī)定：當(dāng)事人一方明確表示或者條明確規(guī)定：當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。2、實(shí)際違約、實(shí)際違約 在履行期限到來(lái)之后，當(dāng)事人不履行或不完全履行合同在履行期限到來(lái)之后，當(dāng)事人不履行或不完全履行合同義務(wù)，都將

30、構(gòu)成實(shí)際違約。實(shí)際違約行為包括以下幾種：義務(wù)，都將構(gòu)成實(shí)際違約。實(shí)際違約行為包括以下幾種： （1）拒絕履行）拒絕履行 （2）遲延履行）遲延履行（3）瑕疵履行）瑕疵履行 （4）不適當(dāng)履行）不適當(dāng)履行 （四）承擔(dān)違約責(zé)任的方式（四）承擔(dān)違約責(zé)任的方式 繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、 要求賠償損失、支付約定的違約金、要求賠償損失、支付約定的違約金、 定金等。定金等。（五）損失賠償?shù)姆秶海ㄎ澹p失賠償?shù)姆秶?已經(jīng)發(fā)生的損失和可得利益（已經(jīng)發(fā)生的損失和可得利益（但不得超過(guò)違但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能

31、造成的損失。因違反合同可能造成的損失。合同法合同法第第113條條 ）（六）賠償損失與違約金的關(guān)系（六）賠償損失與違約金的關(guān)系（七）注意定金與違約金的選擇問題（七）注意定金與違約金的選擇問題（八）注意不可抗力的免責(zé)（八）注意不可抗力的免責(zé)一、訴訟時(shí)效一、訴訟時(shí)效 1、自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起兩年（、自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起兩年（因國(guó)因國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限為四年。請(qǐng)仲裁的期限為四年。合同法合同法第第129條）條）。 2、訴訟時(shí)效可以中斷，重新計(jì)算。、訴訟時(shí)效可以中斷，重新計(jì)算。二、糾紛解決

32、程序：訴訟與仲裁的區(qū)別二、糾紛解決程序：訴訟與仲裁的區(qū)別n1、爭(zhēng)議解決條款的約定只能是或?qū)徎虿?，不能出現(xiàn)二、爭(zhēng)議解決條款的約定只能是或?qū)徎虿?，不能出現(xiàn)二者均選的情形者均選的情形n2、選擇仲裁，要寫明仲裁機(jī)構(gòu)名稱、仲裁地點(diǎn)、仲裁、選擇仲裁，要寫明仲裁機(jī)構(gòu)名稱、仲裁地點(diǎn)、仲裁規(guī)則規(guī)則n3、選擇訴訟，要寫明受案的法院。原告所在地、被告、選擇訴訟，要寫明受案的法院。原告所在地、被告所在地、合同履行地有管轄權(quán)的法院。所在地、合同履行地有管轄權(quán)的法院。第四章第四章 處理合同糾紛時(shí)應(yīng)當(dāng)注意的關(guān)鍵法律問題處理合同糾紛時(shí)應(yīng)當(dāng)注意的關(guān)鍵法律問題第五章第五章 簽訂不同類型合同時(shí)應(yīng)當(dāng)注意的相關(guān)法律問題簽訂不同類型合同

33、時(shí)應(yīng)當(dāng)注意的相關(guān)法律問題一、簽訂購(gòu)銷合同應(yīng)注意的法律問題一、簽訂購(gòu)銷合同應(yīng)注意的法律問題n慎重選擇合同交易對(duì)方慎重選擇合同交易對(duì)方n對(duì)交易對(duì)方提供的格式合同要嚴(yán)格審查對(duì)交易對(duì)方提供的格式合同要嚴(yán)格審查n貨物的驗(yàn)收環(huán)節(jié)十分重要貨物的驗(yàn)收環(huán)節(jié)十分重要n質(zhì)量保證條款要細(xì)化，尤其對(duì)于隱蔽質(zhì)量問題質(zhì)量保證條款要細(xì)化，尤其對(duì)于隱蔽質(zhì)量問題的約定要明確，可與質(zhì)保金結(jié)合。的約定要明確，可與質(zhì)保金結(jié)合。n合理運(yùn)用違約責(zé)任條款約束供貨商合理運(yùn)用違約責(zé)任條款約束供貨商n爭(zhēng)議解決條款要有利于己方爭(zhēng)議解決條款要有利于己方二、簽訂租賃合同應(yīng)注意的法律問題二、簽訂租賃合同應(yīng)注意的法律問題n租賃期限條款的重要性及其技巧租賃期

34、限條款的重要性及其技巧n合理約定租金的計(jì)算方式和支付方式合理約定租金的計(jì)算方式和支付方式n細(xì)化租賃物保護(hù)、維護(hù)義務(wù)條款細(xì)化租賃物保護(hù)、維護(hù)義務(wù)條款n轉(zhuǎn)租權(quán)條款轉(zhuǎn)租權(quán)條款同意或排除轉(zhuǎn)租權(quán)同意或排除轉(zhuǎn)租權(quán)n注意注意“買賣不破租賃買賣不破租賃”的法定原則的法定原則n合理運(yùn)用違約責(zé)任條款約束承租方合理運(yùn)用違約責(zé)任條款約束承租方n爭(zhēng)議解決條款要有利于己方爭(zhēng)議解決條款要有利于己方案例：案例：1年還是年還是20年？年？ 租賃期限條款約定歧義的法律后果租賃期限條款約定歧義的法律后果n成都某公司將待拆遷的自有物業(yè)以低廉的租金臨時(shí)出成都某公司將待拆遷的自有物業(yè)以低廉的租金臨時(shí)出租給承租人使用，關(guān)于租期的合同條款內(nèi)

35、容為：租給承租人使用，關(guān)于租期的合同條款內(nèi)容為：“租租期為一年。租期自期為一年。租期自2005年年5月月1日起至承租物業(yè)拆遷日起至承租物業(yè)拆遷之日止。之日止。” 其中其中“租期為一年租期為一年”的文字為打印文字，的文字為打印文字，“租期自租期自2005年年5月月1日起至承租物業(yè)拆遷之日止日起至承租物業(yè)拆遷之日止”系手寫添加內(nèi)容。一年后，該物業(yè)仍未拆遷，出租人系手寫添加內(nèi)容。一年后，該物業(yè)仍未拆遷，出租人要求增加租金或終止合同，承租人既不同意增加租金，要求增加租金或終止合同，承租人既不同意增加租金，也不同意終止合同。出租人起訴至法院后敗訴，至今也不同意終止合同。出租人起訴至法院后敗訴，至今承租人

36、仍然以低廉價(jià)格使用該物業(yè)。承租人仍然以低廉價(jià)格使用該物業(yè)。三、聯(lián)營(yíng)類、股權(quán)合作類合同三、聯(lián)營(yíng)類、股權(quán)合作類合同 n表決權(quán)的問題表決權(quán)的問題 例如，在某合資經(jīng)營(yíng)合同中約定，例如，在某合資經(jīng)營(yíng)合同中約定，“股東股東會(huì)決議須經(jīng)代表會(huì)決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東同意通以上表決權(quán)的股東同意通過(guò)。過(guò)?！倍摵献髦械墓蓹?quán)結(jié)構(gòu)為中方和另一位而該合作中的股權(quán)結(jié)構(gòu)為中方和另一位外資股東各占外資股東各占50%。因此，該約定實(shí)質(zhì)上是。因此，該約定實(shí)質(zhì)上是指雙方達(dá)成一致才能夠做出決議。指雙方達(dá)成一致才能夠做出決議。 表決權(quán)通過(guò)的比例是股權(quán)合作形式中的關(guān)表決權(quán)通過(guò)的比例是股權(quán)合作形式中的關(guān)鍵問題，這會(huì)影響到日后的決策。另外，鍵問題，這會(huì)影響到日后的決策。另外，50%對(duì)對(duì)50%的股權(quán)結(jié)構(gòu)非常容易導(dǎo)致公司決的股權(quán)結(jié)構(gòu)非常容易導(dǎo)致公司決策僵局的產(chǎn)生，應(yīng)當(dāng)盡量避免。策僵局的產(chǎn)生，應(yīng)當(dāng)盡量避免。三、聯(lián)營(yíng)類、股權(quán)合作類合同（續(xù)）三、聯(lián)營(yíng)類、股權(quán)合作類合同（續(xù)）n股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)的資產(chǎn)評(píng)估問題股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)的資產(chǎn)評(píng)估問題 例如，甲與乙同為某公司股東，現(xiàn)甲方有例如，甲與乙同為