法務(wù)部合同審查工作規(guī)則

1、法務(wù)部合同審查工作規(guī)則為有效預(yù)防合同的法律風(fēng)險，明確法務(wù)部審查合同的范圍與重點，根據(jù)公司法 律事務(wù)管理辦法（試行、合同管理辦法（試行相關(guān)規(guī)定，制定本工作規(guī)則。第一條合同法務(wù)審查范圍原則上，公司對外經(jīng)濟合同均應(yīng)經(jīng)法務(wù)部進行法律風(fēng)險審查，其中，重大合同實 行合同草案預(yù)審、正式合同全面審核制度；一般性合同，承辦部門可以徑行審查決定, 或送經(jīng)法務(wù)部進行程序性審查。第二條重大合同預(yù)審與調(diào)查1、重大合同起草（或初審）完畢，合同承辦部門應(yīng)將合同文本草案及有關(guān)證照 材料，遞送（或通過網(wǎng)上流轉(zhuǎn)電子版的方式）經(jīng)法務(wù)部審核通過后再進行下一步工作。2、個別法律風(fēng)險較大，或?qū)窘?jīng)營發(fā)展影響較大的合同，法務(wù)部可根據(jù)公司

2、 領(lǐng)導(dǎo)指示，提前參與風(fēng)險防控調(diào)查（參見附件：重大合同防控法律風(fēng)險調(diào)查提綱）。第三條一般合同程序性審查主要要求：審查合同成立的一般條款是否具備，重點審查必備條款是否完善。第四條合同文本檢查1、合同文本系本公司起草的，應(yīng)審查是否優(yōu)先采用國家或者行業(yè)制訂的合同示 范文本；是否采用公司合同示范文本；是否參照相類似的合同范本進行起草。2、合同文本系合同對方起草的，應(yīng)審查本公司合同承辦部門對合同文本是否進 行過初步審查，并提出有初步審查意見；是否對合同名稱、當事人稱謂、合同條款等 文字與內(nèi)容進行過查漏補缺。第五條重大合同程序性審查主要要求：審查合同承辦部門提供的對合同對方當事人的主體資格和資信情況的 調(diào)查

3、材料，包括但不限于:1、主體資格審查：是否具有合法有效的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，真實、有效的法定 代表人身份證明書、授權(quán)委托書（介紹信）、代理人身份證明（對方更換新的經(jīng)辦人 時，是否有要求對方提供新的授權(quán)委托書及時限）；當事人的名稱或者姓名，是否與 相關(guān)證照一致；工商注冊（身份證）地址與實際經(jīng)營辦公地址（住所）是否一致；屬 于非法人的，是否有營業(yè)執(zhí)照或法人授權(quán)委托書（授權(quán)明確、范圍適當）等關(guān)乎合同 對方當事人主體資格合法有效的證明材料。2、合同標的審查：是否符合雙方當事人的經(jīng)營范圍，涉及國家行政許可、專業(yè) 資質(zhì)要求的，是否具有相應(yīng)的許可、資質(zhì)證書。3、履約能力審查：是否具有支付能力，或生產(chǎn)能力，或運

4、輸能力等；注冊資本 與實繳資本對應(yīng)情況，必要時可以要求其出具資產(chǎn)負債表、資金證明、注冊會計師簽 署的驗資報告等相關(guān)文件。上述相關(guān)證照材料為復(fù)印件時，須加注“與原件核對無誤”字樣，并有調(diào)查人的 簽名確認；合同送請法務(wù)部審查時未附上述有關(guān)證照材料的，視為上述應(yīng)附證照材料 已經(jīng)合同承辦部門審查并確認滿足合同審查要求。第六條重大合同實質(zhì)性審查總體要求：1、合同內(nèi)容合法，系簽約各方意思表示真實、有效，無規(guī)避法律行 為，無顯失公平內(nèi)容。2、合同條款齊備、完整，設(shè)定的權(quán)利和義務(wù)具體、確切；附 加條件適當、合法；涉及擔(dān)保的，擔(dān)保方式切實、可靠。 3、合同履行條件有利，對 質(zhì)量及驗收標準、價款及付款方式、履行地

5、點與期限、違約責(zé)任等合同主要條款，有 利于公司利益最大化。第七條 關(guān)于重大合同一般條款的審查1、標的條款：合同標的性質(zhì)（物/權(quán)利/行為/智力成果）是否正確；約定或指向 的標的名稱（通用/特定/自定義）及商標是否準確無歧義，注意同名異物、同物異名； 同一合同涉及多品種型號多規(guī)格產(chǎn)品的，產(chǎn)品品種、型號、花色、規(guī)格及配套件與數(shù) 量是否明確、特定，并對應(yīng)一致。2、質(zhì)量條款：質(zhì)量要求是否明確；是否約定質(zhì)量標準，約定的標準與客戶的需 求是否一致；是否約定質(zhì)量驗收相關(guān)事項；是否約定有質(zhì)量異議提出的期限；質(zhì)量異 議解決方式，如第三方檢測機構(gòu)的選擇、檢測費用承擔(dān)等。注意掌握：未約定質(zhì)量標準，有國家標準、行業(yè)標準

6、的，按照國家標準、行業(yè)標 準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履 行。3、履行條款：對履行時間、期限、地點和方式是否約定明確、具體、可行，涉 及運輸?shù)?，運輸方式、費用承擔(dān)、風(fēng)險負擔(dān)等是否約定清晰；送貨或收貨地點、雙方 經(jīng)辦人或聯(lián)系人是否列明。注意掌握：履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不 動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。履行期限不 明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準 備時間。履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。履行費用的負擔(dān) 不明確的，由履行義務(wù)一

7、方負擔(dān)。4、價款或者報酬條款：價款或者報酬是否明確，總價與分項、分期是否銜接， 計算方法是否約定明確；是否存在依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的情況；付 款時間是否明確約定（模棱兩可則易致對方延遲口實）。注意掌握：價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依 法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。5、違約責(zé)任條款：是否約定違約責(zé)任，且列舉有違約責(zé)任情形；違約責(zé)任的約 定是否對稱（與對方、與第三方）；是否約定有違約后果，如若違約應(yīng)支付一定數(shù)額 的違約金或因違約產(chǎn)生損失賠償額的計算方法（避免設(shè)而不定），或解除合同的權(quán)利; 約定的違約金數(shù)額是否過高（超過實際損失 30%

8、的部分）或過低。如果合同由對方草擬，則應(yīng)當注意審查有無不平等的，或加重我方責(zé)任的違約責(zé) 任條款。6、爭議解決條款：是否約定有爭議解決方式，訴訟與仲裁二選一；若約定訴訟 解決，則訴訟管轄地的約定是否明確（且不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定）；若采用仲裁方式，則仲裁條款是否明確約定仲裁機構(gòu)（且該仲裁機構(gòu)確實客觀存在，否 則將導(dǎo)致條款無效）。第八條 對重大合同其他條款的審查1、合同目的條款：查看合同首部 “鑒于”部分有無合同目的描述，其意義在于： 當合同一方延遲履行或有其他違約行為致合同目的不能實現(xiàn)時，對方可以解除合同； 雙方對合同條款理解存在差異時，可依合同目的作出合理解釋。2、合同生效或解除條款

9、：是否約定合同生效或解除條件；按照合同法規(guī)定，當事人對合同的效力可以約定 附條件或附期限。附生效條件、生效期限的合同，自條件成就時或自期限屆至?xí)r生效； 附解除條件、終止期限的合同，自條件成就時或自期限屆滿時失效。合同解除后續(xù)事項的約定是否明確（未履行、先履行、部分履行）。注意：合同 法第九十七條：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和 合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。3、定金條款：約定定金的金額不得超過總標的的 20% ;明確定金與訂金、預(yù)付 款、保證金的區(qū)別。定金與違約金不能同時適用（當事人既約定違約金，又約定定金 的，一方違約時

10、，守約方可以選擇適用違約金或者定金條款）。4、保密條款：商業(yè)秘密的定義；保密義務(wù)的范圍、方法、期限及失密救濟；違 反保密義務(wù)的損害賠償。注意：保密義務(wù)是雙方的。5、風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款：風(fēng)險轉(zhuǎn)移的約定應(yīng)當符合法律規(guī)定，且具體、明確。注意： 風(fēng)險轉(zhuǎn)移約定不明，或違反法律強制性規(guī)定如免除自身法定責(zé)任，或超越法定范圍承 擔(dān)風(fēng)險，均易導(dǎo)致法律風(fēng)險。6、不可抗力條款：法定“不可抗力”的含義，是指不能預(yù)見，不能避免并不能 克服的客觀情況。通常范圍：合同當事人通?？梢约s定的不可抗力情況，包括但不限于：水災(zāi)、火 災(zāi)、地震、海嘯、洪水、臺風(fēng)等自然災(zāi)害，以及戰(zhàn)爭、大規(guī)模罷工、恐怖活動、暴動、 政府行為（如政府禁令）等人為

11、事件。事發(fā)應(yīng)當通知對方的期限及延遲通知的責(zé)任承擔(dān)；事發(fā)后果，如責(zé)任免除、合同 解除、暫緩履行等。第九條 關(guān)于格式合同的審查1、對合同對方當事人提供的格式合同，要注意查看免除或限制其責(zé)任的條款以 及有關(guān)說明；我方提供的格式合同，是否采取有合理方式提請對方注意關(guān)于免除或限 制責(zé)任條款的提示，如將免責(zé)條款用較大的字體，或黑體字印在合同中比較顯眼的地 方，或以顯眼的文字提示對方注意合同有關(guān)的免責(zé)條款（沒有履行提示義務(wù)，該免責(zé) 條款可能被判無效）。2、注意：在格式合同中，提供格式合同的一方有關(guān)免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、 排除對方主要權(quán)利的條款，因違反公平原則，導(dǎo)致雙方權(quán)利義務(wù)不對等，訴訟或仲裁 均會判定

12、無效。免除其責(zé)任，應(yīng)理解為免除其全部責(zé)任，而不是一般的免責(zé)條款。3、對格式條款有兩種以上解釋的，訴訟或仲裁結(jié)果均會做出不利于提供格式條 款一方的解釋。第十條附則1、本規(guī)則所稱的“重大合同”，是指合同價款總額超過人民幣 10萬元的，或標 的額雖不滿10萬元但風(fēng)險較大，或?qū)窘?jīng)營管理的影響較大的合同。2、本規(guī)則系法務(wù)部內(nèi)部對經(jīng)濟合同審查操作要求，需得相關(guān)部門支持與配合。3、本規(guī)則自2015年12月1日起施行。法律事務(wù)部2015年11月25日附件:重大合同防控法律風(fēng)險調(diào)查提綱一、關(guān)于公司歷史沿革與現(xiàn)狀的調(diào)查要點1 、核查歷史沿革演變的合法合規(guī)性；2、判斷歷史沿革相關(guān)瑕疵對調(diào)查對象現(xiàn)狀的法律影響及影

13、響程度。著重關(guān)注與注冊資本、股權(quán)狀況、公司治理相關(guān)的重大事項。二、關(guān)于業(yè)務(wù)經(jīng)營的調(diào)查要點1 、核查公司業(yè)務(wù)經(jīng)營的合法合規(guī)性；2、核查公司業(yè)務(wù)經(jīng)營是否具備持續(xù)性。注重調(diào)查業(yè)務(wù)經(jīng)營方面可能存在重大法律問題，包括但不限于：公司經(jīng)營不具備相應(yīng)的資質(zhì)許可；公司業(yè)務(wù)經(jīng)營的關(guān)鍵技術(shù)嚴重依賴于第三方；公司目前的經(jīng)營資質(zhì)存在未來喪失的風(fēng)險；公司存在重大客戶/供應(yīng)商依賴；公司存在委托加工，加工方不具備相應(yīng)生產(chǎn)資質(zhì)或不能按協(xié)議約定供貨；特定業(yè)務(wù)資質(zhì)禁止外包。三、關(guān)于財務(wù)狀況的調(diào)查要點1 、核查公司財務(wù)數(shù)據(jù)的真實性；2、判斷公司財務(wù)數(shù)據(jù)對公司經(jīng)營、擬議交易的影響。注重調(diào)查財務(wù)狀況方面可能存在重大法律問題，包括但不限于

14、：公司財務(wù)數(shù)據(jù)相互不匹配，如毛利率及變動與同行業(yè)上市公司差異巨大，存在虛假；公司通過多計收入少計成本偽造利潤，相應(yīng)數(shù)據(jù)無合同文件支持；公司擔(dān)保財產(chǎn)存在法律瑕疵或未辦理抵押登記手續(xù)；公司重大債權(quán)存在無法收回的情形。四、關(guān)于稅務(wù)的調(diào)查要點1 、核查公司繳納稅務(wù)的合法合規(guī)性；2、核查公司是否存在欠繳稅款或稅務(wù)糾紛情形；一是從事實方面核查公司納稅申報、實際繳納支付憑證；二是從法律方面分析公司適用的稅收優(yōu)惠是否合法（考察公司適用的地方性稅收優(yōu)惠政策，有無法律、法規(guī)文件依據(jù)，是否存在因該等文件被宣布無效而導(dǎo)致被追繳的可能性）。五、關(guān)于動產(chǎn)和不動產(chǎn)的調(diào)查要點1 、核查確定財產(chǎn)的權(quán)屬狀況；2、核查是否存在權(quán)屬

15、瑕疵；3、核查是否存在影響財產(chǎn)價值的法律事項。注意在調(diào)查中既要核查土地房產(chǎn)證件，還要通過其他方式核查是否存在抵押情況；既要關(guān)注是否已取得土地證、財產(chǎn)證，還要關(guān)注權(quán)屬來源，如土地出讓金是否已足額繳納、土地出讓金是否低于基準地價，是否存在違反法律法規(guī)的土地出讓金減免或返還事項等。六、關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的調(diào)查要點1 、核查知識產(chǎn)權(quán)的真實權(quán)屬狀況；2、核查知識產(chǎn)權(quán)的實際價值；3、是否存在知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬糾紛或爭議。在調(diào)查中，既要關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)如專利權(quán)屬證書，還要核查是否繳納年費、核查專利登記簿副本信息；既要關(guān)注該知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)賬面價值，還要調(diào)查知識產(chǎn)權(quán)對經(jīng)營活動的實際作用。七、關(guān)于勞動人事的調(diào)查要點1 、核查勞動用工的合法合規(guī)性；2、判斷勞動人事現(xiàn)狀是否影響公司持續(xù)經(jīng)營；3、判斷勞動用工瑕疵對公司影響。調(diào)查中，既要關(guān)注勞動用工現(xiàn)狀，也要評價因欠繳或繳費基數(shù)不符合法律規(guī)定而對公司未來將產(chǎn)生的影響?，F(xiàn)實中，若公司通過勞務(wù)派遣規(guī)避繳納社保義務(wù)或公司薪酬水平、福利待遇遠遠低于同行業(yè)水平，則公