國際私法學(2005-9)-第六章

1、 自然人、法人、國家和國際組織自然人、法人、國家和國際組織 作為國際私法主體的問題作為國際私法主體的問題- 國籍、住所、國籍、住所、外國法人的認許、外國法人的認許、 國家豁免權(quán)、外國人的民事法律地位國家豁免權(quán)、外國人的民事法律地位 國籍在國際私法上的意義國籍在國際私法上的意義 確定涉外因素確定涉外因素 確定司法管轄權(quán)確定司法管轄權(quán) 確定準據(jù)法確定準據(jù)法 國籍的積極沖突國籍的積極沖突 自然人同時具有兩個或兩個以上國家的自然人同時具有兩個或兩個以上國家的 國籍國籍 國籍的消極沖突國籍的消極沖突 自然人不具有任何國家的國籍自然人不具有任何國家的國籍 國籍沖突的解決國籍沖突的解決 國籍發(fā)生沖突時如何確

2、定自然人的本國國籍發(fā)生沖突時如何確定自然人的本國法法 當事人具有的當事人具有的多個多個國籍中有一個是內(nèi)國國籍國籍中有一個是內(nèi)國國籍 -以內(nèi)國以內(nèi)國法法為當事人的本國法為當事人的本國法 當事人具有的當事人具有的多個多個國籍均為外國國籍國籍均為外國國籍 -以后取得的國籍國法為當事人以后取得的國籍國法為當事人的的本國法本國法 -以當事人住所或慣常居所所在地的國籍國以當事人住所或慣常居所所在地的國籍國 法為其本國法法為其本國法 -以與當事人有最密切聯(lián)系的國籍國法為其以與當事人有最密切聯(lián)系的國籍國法為其 本國法本國法 住所、慣常居所、職業(yè)等住所、慣常居所、職業(yè)等 A國（法院地）國（法院地） B國國 C國

3、國 出生地出生地 父母父母 出嫁出嫁 出生地主義出生地主義 血統(tǒng)主義血統(tǒng)主義 婚嫁入籍婚嫁入籍 以以A國法（國法（內(nèi)國內(nèi)國法）法）為當事人的本國法為當事人的本國法 A國國 B國國 C國國 D國國 （法院地）（法院地） 出生地出生地 父母父母 出嫁出嫁出生地主義出生地主義 血統(tǒng)主義血統(tǒng)主義 婚嫁入籍婚嫁入籍 通常以無國籍人的住所地國法律為其本國法通常以無國籍人的住所地國法律為其本國法 無住所時則以其居所地國的法律為其本國法無住所時則以其居所地國的法律為其本國法 有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其或者與其有最密切聯(lián)系的國家的

4、法律為其本國法本國法 無國籍人的民事行為能力，一般適用其定無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律法律 第十九條依照本法適用國籍國法律，自第十九條依照本法適用國籍國法律，自然人具有兩個以上國籍的，適用有經(jīng)常居然人具有兩個以上國籍的，適用有經(jīng)常居所的國籍國法律；在所有國籍國均無經(jīng)常所的國籍國法律；在所有國籍國均無經(jīng)常居所的，適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國居所的，適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國法律。自然人無國籍或者國籍不明的，適法律。自然人無國籍或者國籍不明的，適用其經(jīng)常居所地法律。用其經(jīng)常居所地法律。 住所住所在國際私法上的意義

5、在國際私法上的意義 確定涉外因素確定涉外因素 確定司法管轄權(quán)確定司法管轄權(quán) 確定準據(jù)法確定準據(jù)法 住所的概念，各國不同住所的概念，各國不同 客觀標準客觀標準 -如居住年限、家庭關(guān)系、如居住年限、家庭關(guān)系、 財產(chǎn)所在地財產(chǎn)所在地以及職業(yè)、社會和經(jīng)濟的聯(lián)系等以及職業(yè)、社會和經(jīng)濟的聯(lián)系等 主觀標準主觀標準 -當事人定居的意思表示當事人定居的意思表示 普通法系普通法系 慣常居所慣常居所- 一個人在某一段時間內(nèi)生活的中心和居一個人在某一段時間內(nèi)生活的中心和居 住的處所住的處所 只有一個，必須有一個？只有一個，必須有一個？ 住所沖突住所沖突- 積極沖突積極沖突 消極沖突消極沖突 住所沖突住所沖突的解決的解

6、決 與國籍與國籍沖突沖突的解決類似的解決類似 普通法系國家普通法系國家 任何人只有一個住所，至少在同一問題上任何人只有一個住所，至少在同一問題上 法院依照法院地法解釋法院依照法院地法解釋 例外情況，適用外國的沖突規(guī)范時例外情況，適用外國的沖突規(guī)范時,依該國依該國法法 公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。住所。 公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治病的除外方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治病的除外。 當事人有幾個住

7、所的，以與產(chǎn)生糾紛的民當事人有幾個住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民 事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為當事人的住事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為當事人的住 所所 住所不明或者不能確定的，以其經(jīng)常居住住所不明或者不能確定的，以其經(jīng)常居住 地為住所地為住所 第二十條依照本法適用經(jīng)常居所地法律，第二十條依照本法適用經(jīng)常居所地法律，自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律。所地法律。 積極積極 消極消極 第十五條第十五條 自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作變更、終止時已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認定

8、為其生活中心的地方，人民法院可以認定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務派遣、公務的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務派遣、公務等情形除外。等情形除外。 確定法人國籍的不同主張確定法人國籍的不同主張 以注冊登記地為以注冊登記地為準準 以主要營業(yè)所所在地為以主要營業(yè)所所在地為準準 - -“營業(yè)中心地說營業(yè)中心地說” 以法人的以法人的管理管理機構(gòu)、董事會、股東大會的所機構(gòu)、董事會、股東大會的所在地為在地為準準 - “- “管理中心所在地說管理中心所在地說” 復合標準復合標準 - - 法人注冊登記地和法人住所地法人注冊登記地和法人住所地 營業(yè)中心地

9、說營業(yè)中心地說 管理中心所在地說管理中心所在地說 法人住所依其章程規(guī)定法人住所依其章程規(guī)定 外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法國法 法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所 當事人有二個以上營業(yè)所的，應以與產(chǎn)生糾當事人有二個以上營業(yè)所的，應以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準；紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準；當事人沒有營業(yè)所的，以其住所或者經(jīng)常居當事人沒有營業(yè)所的，以其住所或者經(jīng)常居住地為準。住地為準。 第十四條法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)利第十四條法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東

10、權(quán)能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)利義務等事項，適用登記地法律。利義務等事項，適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地。地，為其主營業(yè)地。 第十六條第十六條 人民法院應當將法人的設(shè)立登記人民法院應當將法人的設(shè)立登記地認定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的地認定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的法人的登記地。法人的登記地。外國法人的認許外國法人的認許 -對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民 商事活動的認可商事活動的認可外國法人認許的方式外國法

11、人認許的方式 特別認許特別認許 一般認許一般認許 相互認許相互認許 分別認許分別認許 經(jīng)貿(mào)活動經(jīng)貿(mào)活動 設(shè)立企業(yè)設(shè)立企業(yè) 中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營 企業(yè)、外資企業(yè)企業(yè)、外資企業(yè) 設(shè)立常設(shè)機構(gòu)設(shè)立常設(shè)機構(gòu) 授權(quán)有關(guān)機構(gòu)進行授權(quán)有關(guān)機構(gòu)進行豁免權(quán)豁免權(quán)以其國庫財產(chǎn)對外承擔民事責任以其國庫財產(chǎn)對外承擔民事責任 國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)國家及其財產(chǎn)豁免權(quán) 司法管轄豁免司法管轄豁免 訴訟程序豁免訴訟程序豁免 強制執(zhí)行豁免強制執(zhí)行豁免三項內(nèi)容構(gòu)成了國家財產(chǎn)豁免權(quán)的整體三項內(nèi)容構(gòu)成了國家財產(chǎn)豁免權(quán)的整體 絕對豁免論 基于國家主權(quán) 國際習慣法 限制豁免論限制豁免論 將國家的行為劃

12、分為主權(quán)行為和非主權(quán)將國家的行為劃分為主權(quán)行為和非主權(quán)行為行為,主權(quán)行為享有豁免權(quán)，非主權(quán)行為不主權(quán)行為享有豁免權(quán)，非主權(quán)行為不享有豁免權(quán)享有豁免權(quán) 目的說目的說 性質(zhì)說性質(zhì)說 我國加入國際公約我國加入國際公約 聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約 （United Nations Convention on Jurisdictional Immunities of States and Their Property）(尚未批準尚未批準) 主要是司法管轄豁免主要是司法管轄豁免立法立法外國中央銀行財產(chǎn)司法強制措施豁免法外國中央銀行財產(chǎn)司法強制措施豁免法 實踐實踐 絕對豁免論

13、 402 我國在實踐中一直主張我國在實踐中一直主張“絕對豁免絕對豁免”，而，而非非“相對豁免相對豁免”，在本司法解釋中明確將，在本司法解釋中明確將外國國家、國際組織列入，有可能被誤認外國國家、國際組織列入，有可能被誤認為我國法院已經(jīng)采取了相對豁免的立場，為我國法院已經(jīng)采取了相對豁免的立場，故雖有將故雖有將“外國國家或者國際組織外國國家或者國際組織”列入列入的建議，但我們未予采納。的建議，但我們未予采納。 國民待遇國民待遇 最惠國待遇最惠國待遇 優(yōu)惠待遇優(yōu)惠待遇 普遍優(yōu)惠待遇普遍優(yōu)惠待遇 非歧視待遇非歧視待遇 國民待遇國民待遇 指一國給予外國人與本國人指一國給予外國人與本國人同等同等的待遇，的待

14、遇，使其享有與本國國民使其享有與本國國民同等同等的民事權(quán)利，承的民事權(quán)利，承擔同等的民事義務。擔同等的民事義務。 互惠和對等互惠和對等 有一定的例外有一定的例外 最惠國待遇最惠國待遇 指授予國給于某個外國的待遇，不低于或指授予國給于某個外國的待遇，不低于或不少于授予國已給予或?qū)⒔o予任何第三國不少于授予國已給予或?qū)⒔o予任何第三國的待遇。的待遇。 互惠互惠 無條件無條件 貿(mào)易等領(lǐng)域貿(mào)易等領(lǐng)域 最惠國待遇的例外，一般包括：最惠國待遇的例外，一般包括：（1）給予鄰國的特權(quán)和優(yōu)惠；）給予鄰國的特權(quán)和優(yōu)惠；（2）邊境貿(mào)易和運輸方面的特權(quán)和優(yōu)惠）邊境貿(mào)易和運輸方面的特權(quán)和優(yōu)惠（3）有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟關(guān)系的國家）有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟關(guān)系的國家形成的特定地區(qū)的特權(quán)和優(yōu)惠；形成的特定地區(qū)的特權(quán)和優(yōu)惠；（4）經(jīng)濟集團內(nèi)部各成員國互相給予對方的）經(jīng)濟集團內(nèi)部各成員國互相給予對方的特權(quán)和優(yōu)惠。特權(quán)和優(yōu)惠。 優(yōu)惠待遇優(yōu)惠待遇 一國為了特定目的在一定的領(lǐng)域內(nèi)給予外一國為了特定目的在一定的領(lǐng)域內(nèi)給予外國人以特殊優(yōu)待的一種待遇。