論美術(shù)作品的追續(xù)權(quán)

1、論美術(shù)作品的追續(xù)權(quán)-以著作權(quán)法草案為依托什么是追續(xù)權(quán)？1追續(xù)權(quán)的產(chǎn)生背景、概念、性質(zhì)與特征追續(xù)權(quán)的立法現(xiàn)狀2大陸法系國家和英美法系國家追續(xù)權(quán)在保護(hù)著作權(quán)人的同時(shí)動(dòng)了誰的奶酪？ 3藝術(shù)家、拍賣行、畫廊業(yè)我國目前應(yīng)不應(yīng)該實(shí)行追續(xù)權(quán)制度？4從當(dāng)下角度來分析目錄CONTENTS一、什么是追續(xù)權(quán)？一、什么是追續(xù)權(quán)？追續(xù)權(quán)的產(chǎn)生背景1在20世紀(jì)初，法國畫家最先舉行游行示威，呼吁政府關(guān)心這一不公平的社會(huì)現(xiàn)象。隨著藝術(shù)家的聲音越來越響，分量也越來越重。1920年法國率先出臺(tái)了追續(xù)權(quán)這一制度。這種做法緩解了藝術(shù)家們的不滿，在一定程度上調(diào)和了社會(huì)矛盾。從此以后，德國等一些其他國家也制定了相應(yīng)的法律制度，承認(rèn)追續(xù)權(quán)

2、。法國最早在立法上的確認(rèn)了追續(xù)權(quán),并逐漸被德國、意大利等國家接受追續(xù)權(quán)。 追續(xù)權(quán)的概念2追續(xù)權(quán)在英文中表達(dá)為artists resale right。中文翻譯有很多種，比如“追續(xù)權(quán)”、“后續(xù)權(quán)”、“延續(xù)權(quán)”和“追及權(quán)”等。由于追續(xù)權(quán)描述的是在權(quán)利中斷了一段時(shí)間之后由于法定事件的發(fā)生使得權(quán)利重新行使的現(xiàn)象，因此本文采用的是“追續(xù)權(quán)”這一名稱，而沒有采用“延續(xù)權(quán)”等其他說法，這也是當(dāng)前國內(nèi)大多數(shù)學(xué)者的用法。追續(xù)權(quán)的基本含義是：當(dāng)藝術(shù)作品被再次出售后，如果購買人轉(zhuǎn)售他人追續(xù)權(quán)的基本含義是：當(dāng)藝術(shù)作品被再次出售后，如果購買人轉(zhuǎn)售他人的價(jià)格高于購買時(shí)支付的金額，則該作品的作者有權(quán)從此差額中分享一定的價(jià)格

3、高于購買時(shí)支付的金額，則該作品的作者有權(quán)從此差額中分享一定比例的金額。比例的金額。追續(xù)權(quán)的性質(zhì)在立法領(lǐng)域，著作財(cái)產(chǎn)權(quán)說是解釋追續(xù)權(quán)的主流觀點(diǎn)。這種學(xué)說認(rèn)為追續(xù)權(quán)是對(duì)藝術(shù)品原作者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，它能在一定程度之上彌補(bǔ)由于不公平的利益分配帶給藝術(shù)創(chuàng)作者的經(jīng)濟(jì)損失。 追續(xù)權(quán)綜合權(quán)利說。因?yàn)樽防m(xù)權(quán)實(shí)質(zhì)上是對(duì)轉(zhuǎn)售增值享有提成的權(quán)利，并且追續(xù)權(quán)具有很強(qiáng)的人身依附性，它不可剝奪、不可放棄、不可轉(zhuǎn)讓。所以說，追續(xù)權(quán)是一種兼具人身和財(cái)產(chǎn)屬性的特殊權(quán)利，應(yīng)該被視為著作權(quán)的一個(gè)下位概念，是以財(cái)產(chǎn)形式體現(xiàn)的人格利益。3追續(xù)權(quán)的特征（1）追續(xù)權(quán)的權(quán)利主體只能是作者本人及其繼承人，不能適用于其他公民。（2）追續(xù)權(quán)的權(quán)利客體僅

4、限于美術(shù)等藝術(shù)作品，而且美術(shù)作品還只能是原作，復(fù)制品不屬于追續(xù)權(quán)權(quán)利客體的范圍。（3）追續(xù)權(quán)的內(nèi)容是對(duì)原作者第一次轉(zhuǎn)讓作品之后的任何一次轉(zhuǎn)售行為進(jìn)行利益分享的權(quán)利。（4）追續(xù)權(quán)不可被剝奪、不可放棄與轉(zhuǎn)讓。 4二、追續(xù)權(quán)的立法現(xiàn)狀追續(xù)權(quán)的立法現(xiàn)狀大陸法系國家：法國、德國、意大利等國的追續(xù)權(quán)保護(hù)制度 英美法系國家：美國對(duì)追續(xù)權(quán)提供契約法和個(gè)別州立法保護(hù) 伯爾尼公約對(duì)追續(xù)權(quán)提供靈活的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn) 大陸法系國家大陸法系國家 法國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法典第L.1228條規(guī)定：盡管作品原件已轉(zhuǎn)讓， 平面及立體作品的作者，對(duì)拍賣或通過中間商轉(zhuǎn)賣該作品所得收益有不可剝奪的分享權(quán) 。分享比例統(tǒng)一為3%，但僅在超過法規(guī)確定的售價(jià)

5、時(shí)適用。該權(quán)利從每件作品的售價(jià)中 提取，并不得對(duì)總價(jià)作任何抵扣。 聯(lián)邦德國著作權(quán)法第26條規(guī)定：如果造 型藝術(shù)作品的原作被再次讓與并且有藝術(shù)商或拍賣商作為受讓人、讓與人或中間人參與 ，讓與人應(yīng)將讓與所得收入的5%付給著作人。如果讓與所得收入少于100馬克，則免去 出售人的該項(xiàng)義務(wù)。 意大利著作權(quán)法第三篇(通則)第二章(使用權(quán)的轉(zhuǎn)移 )的第六節(jié)專門詳細(xì)地規(guī)定了“作者的藝術(shù)作品超額價(jià)款分享權(quán)”。該法第147條規(guī)定： 超過首次所有權(quán)移轉(zhuǎn)價(jià)款的5倍，即使是非法定公開出售，賣主也必須按超額價(jià)款的10% 給付作者。 除上述國家外，比利時(shí)、捷克、波蘭、烏拉圭、盧森堡、巴西、 菲律賓、俄羅斯等國家以及我國澳門

6、的立法也建立了追續(xù)權(quán)保護(hù)制度。 英美法系國家英美法系國家美國版權(quán)法對(duì)追續(xù)權(quán)沒有做出明確的規(guī)定。雖然在美國聯(lián)邦國會(huì)起草視覺藝術(shù) 家權(quán)利法的前幾稿中，人們?cè)吹接邪D(zhuǎn)賣提成費(fèi)的條款。根據(jù)這一條款，賣主將 按轉(zhuǎn)賣作品售價(jià)與前一次售價(jià)差價(jià)的7%向藝術(shù)家支付提成費(fèi)。但后因一項(xiàng)“可行性研究 ”的結(jié)果導(dǎo)致了國會(huì)對(duì)提案的擱置，追續(xù)權(quán)制度最終胎死腹中。在美國 ，一方面，追續(xù)權(quán)雖然沒有在聯(lián)邦立法中以成文法的方式確認(rèn)下來，但是當(dāng)事人可以通 過合同形式加以約定，以確定這種權(quán)利的歸屬。因此，追續(xù)權(quán)可以尋求到一種契約法上 的保護(hù)。另一方面，在司法實(shí)踐中，法官對(duì)于無合同約定或約定不明的追續(xù)權(quán)，也已有 援引公平、正義原則，

7、做出保護(hù)美術(shù)作品著作權(quán)人享有追續(xù)權(quán)的司法判例。伯爾尼公約追續(xù)權(quán)制度作為一種可以變通的最低的要求被寫入了1948年伯爾尼公約的布魯塞 爾文本中。這一文本的第14條之3規(guī)定：對(duì)于藝術(shù)作品原作和作家與作曲家的手稿，作 者或作者死后由國家法律所授權(quán)的人或機(jī)構(gòu)享有不可剝奪的權(quán)利，在作者第一次轉(zhuǎn)讓作 品之后對(duì)作品進(jìn)行的任何出售中分享利益。只有在作者本國法律承認(rèn)這種保護(hù)的情況下 ，才可在本同盟的成員國內(nèi)要求上款所規(guī)定的保護(hù)，而且保護(hù)的程度應(yīng)限于被要求給予 保護(hù)國家的法律所允許的程度。分享利益之方式和比例由各國法律確定。由此可見，作 者是否享有這種權(quán)利，由各締約方根據(jù)本國國內(nèi)法規(guī)定確定。 三、追續(xù)權(quán)在保護(hù)著作

8、權(quán)人的同時(shí)動(dòng)了誰的奶酪？三、追續(xù)權(quán)在保護(hù)著作權(quán)人的同時(shí)動(dòng)了誰的奶酪？ 梵高自畫像 他一生窮困，其作品的價(jià)值在死后才被發(fā)現(xiàn)。 石齊 孔雀 米勒的名作拾麥穗者 關(guān)于著作權(quán)法(修改草案)中的“新規(guī)”，仿佛在國內(nèi)的拍賣界投下了一顆“炸彈”，引起強(qiáng)烈反響。不少人質(zhì)疑:當(dāng)藝術(shù)品的物權(quán)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移，賺了的錢跟藝術(shù)家本人還有關(guān)系嗎？“無端”增加的藝術(shù)品交易成本，會(huì)不會(huì)促使眾多買賣雙方為了“避稅”而轉(zhuǎn)入地下交易，繼而給仍在發(fā)展中的中國藝術(shù)品市場(chǎng)以巨大打擊？一條本意是為了保護(hù)“落魄藝術(shù)家”的法規(guī)，在當(dāng)下中國究竟是進(jìn)步還是“不合時(shí)宜”？且來聽聽各方人士怎么說。一、社會(huì)上的聲音一、社會(huì)上的聲音 “追續(xù)權(quán)追續(xù)權(quán)”這個(gè)制

9、度這個(gè)制度“了不起了不起”。我的作品盡管拍賣價(jià)格比較驕我的作品盡管拍賣價(jià)格比較驕人，幾百萬、上千萬的都有，人，幾百萬、上千萬的都有，但跟我關(guān)系并不大。理由說出但跟我關(guān)系并不大。理由說出來有點(diǎn)別扭：來有點(diǎn)別扭：“這些畫雖是我這些畫雖是我畫的，但不是我的畫。畫的，但不是我的畫。”因?yàn)橐驗(yàn)樗袡?quán)已經(jīng)不屬于我了。事實(shí)所有權(quán)已經(jīng)不屬于我了。事實(shí)上，它們的拍賣價(jià)格和我的賣上，它們的拍賣價(jià)格和我的賣出價(jià)格之間通常會(huì)相差五十到出價(jià)格之間通常會(huì)相差五十到一百倍。一百倍。 著名畫家著名畫家 石齊石齊 中央美術(shù)學(xué)院藝術(shù)市場(chǎng)研究中心執(zhí)行總監(jiān)中央美術(shù)學(xué)院藝術(shù)市場(chǎng)研究中心執(zhí)行總監(jiān) 馬學(xué)東：引入馬學(xué)東：引入“追續(xù)權(quán)追續(xù)權(quán)”

10、是一個(gè)進(jìn)步是一個(gè)進(jìn)步 “追續(xù)權(quán)”體現(xiàn)了對(duì)藝術(shù)家勞動(dòng)的尊重，是一種先進(jìn)的制度。國外各行各業(yè)都很注重版權(quán)，所以哪怕“追續(xù)權(quán)”可能在一定程度上抑制藝術(shù)市場(chǎng)的發(fā)展，它還是逐漸形成國際趨勢(shì)。 “追續(xù)權(quán)追續(xù)權(quán)”對(duì)行業(yè)發(fā)展沒對(duì)行業(yè)發(fā)展沒有好處有好處。中國的藝術(shù)品交易市場(chǎng)目前還僅僅處于一個(gè)起步階段，很多方面都不完善，此時(shí)實(shí)行“追續(xù)權(quán)”，對(duì)拍賣行業(yè)、藝術(shù)市場(chǎng)、國家稅收乃至藝術(shù)家權(quán)益都會(huì)構(gòu)成不良影響。我們現(xiàn)在正在緊鑼密鼓地做一個(gè)相關(guān)報(bào)告，爭(zhēng)取年內(nèi)呈交國務(wù)院相關(guān)部門，協(xié)助立法部門三思而后行。中國拍賣行業(yè)協(xié)會(huì)秘書長(zhǎng)中國拍賣行業(yè)協(xié)會(huì)秘書長(zhǎng) 李衛(wèi)東李衛(wèi)東 “追續(xù)權(quán)追續(xù)權(quán)”這個(gè)概念這個(gè)概念有點(diǎn)兒荒唐有點(diǎn)兒荒唐。 我理解不了

11、“追續(xù)權(quán)”的邏輯：一件商品被賣出之后，它的所有權(quán)就發(fā)生了轉(zhuǎn)移，之后的轉(zhuǎn)讓過程中獲取的任何利潤(rùn)，理應(yīng)和最初的出讓者不產(chǎn)生任何關(guān)聯(lián)，“藝術(shù)品”也是一種商品，為何它就要與眾不同？天問拍賣有限公司總經(jīng)理天問拍賣有限公司總經(jīng)理 季濤季濤 我們不妨先來看一看事件的回放。我們不妨先來看一看事件的回放。 二、追續(xù)權(quán)二、追續(xù)權(quán)意想不到的意想不到的“炸彈炸彈”？2012年3月31日，國家版權(quán)局通過該局和新聞出版總署的官網(wǎng)公布了中華人民共和國著作權(quán)法(以下簡(jiǎn)稱著作權(quán)法)修改草案的第一稿，首次引入“追續(xù)權(quán)”的概念：第十一條第二款第十三項(xiàng)規(guī)定“追續(xù)權(quán)，即美術(shù)作品、攝影作品的原件或者作家、作曲家的手稿首次轉(zhuǎn)讓后，作者或者

12、其繼承人、受贈(zèng)人對(duì)該原件或者手稿的每一次轉(zhuǎn)售享有分享收益的權(quán)利，追續(xù)權(quán)不得轉(zhuǎn)讓或者放棄?！痹摍?quán)利被列為著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利之一。第二十七條規(guī)定其保護(hù)期為作者終身及其死亡后五十年。2012年7月6日，著作權(quán)法修改草案第二稿公布，第十二條第一款規(guī)定：“美術(shù)、攝影作品的原件或者文字、音樂作品的手稿首次轉(zhuǎn)讓后，作者或者其繼承人、受遺贈(zèng)人對(duì)原件或者手稿的所有人通過拍賣方式轉(zhuǎn)售該原件或者手稿享有分享收益的權(quán)利，該權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓或者放棄，其保護(hù)辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。”和第一稿的區(qū)別簡(jiǎn)單來說，就是將追續(xù)權(quán)的實(shí)施范圍限定于通過拍賣方式轉(zhuǎn)售的藝術(shù)品。2012年10月30日，著作權(quán)法修訂草案第三稿形成，追續(xù)權(quán)的規(guī)定沒有

13、變動(dòng)。此次新著作權(quán)法有關(guān)“追續(xù)權(quán)”的相關(guān)規(guī)定一旦審議通過，必會(huì)對(duì)藝術(shù)市場(chǎng)帶來深遠(yuǎn)影響。有業(yè)內(nèi)人士表示，“追續(xù)權(quán)”將帶來一系列的連鎖反應(yīng)：1.執(zhí)國內(nèi)藝術(shù)品交易市場(chǎng)牛耳的拍賣行業(yè)是否會(huì)被“分蛋糕”？2.是否所有的藝術(shù)家都?xì)g迎“追續(xù)權(quán)”？3.畫廊業(yè)又如何看待新法實(shí)施后的市場(chǎng)？ 拍賣行業(yè)首先關(guān)注的是著作權(quán)法新稿中的規(guī)定：“美術(shù)、攝影作品的原件或者文字、音樂作品的手稿首次轉(zhuǎn)讓后，作者或者其繼承人、受遺贈(zèng)人對(duì)原件或者手稿的所有人通過拍賣方式轉(zhuǎn)售該原件或者手稿享有分享收益的權(quán)利?！焙颓耙桓宓膮^(qū)別簡(jiǎn)單來說，就是將追續(xù)權(quán)的實(shí)施范圍限定于通過拍賣方式轉(zhuǎn)售的藝術(shù)品。 收藏家王先生認(rèn)為，以拍賣業(yè)作為實(shí)施追續(xù)權(quán)的排頭兵

14、，顯然是因?yàn)樵谥袊囆g(shù)品交易額中拍賣占有很大的份額，信息和數(shù)據(jù)清晰，有較規(guī)范的主體，相對(duì)更容易執(zhí)行。 然而對(duì)于這一點(diǎn)，拍賣業(yè)相關(guān)人士表示無法接受。中國嘉德董事副總裁寇勤、華辰拍賣董事長(zhǎng)甘學(xué)軍紛紛表示：這是行業(yè)歧視。 拍賣業(yè)被列為拍賣業(yè)被列為“排頭兵排頭兵” “追續(xù)權(quán)追續(xù)權(quán)”的立法初衷的立法初衷保護(hù)藝術(shù)家甚至家屬的利益 。 石齊：這個(gè)關(guān)系不僅僅體現(xiàn)在金錢上，而是對(duì)畫家一種前所未有的尊重。 中央美院的新銳藝術(shù)家毛艷：“追續(xù)權(quán)”的實(shí)施可能會(huì)對(duì)其作品銷量產(chǎn)生不利影響。因?yàn)榕馁u行擔(dān)心“追續(xù)權(quán)”立法后，作者分成比例較高，所以不愿過多的對(duì)新銳藝術(shù)家作品進(jìn)行前期包裝和投入。 畫廊業(yè)畫廊業(yè)“隔岸觀火隔岸觀火”

15、藝術(shù)家喜憂參半藝術(shù)家喜憂參半 我國著作權(quán)法第18條規(guī)定，“美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有?！?當(dāng)美術(shù)、攝影作品的原件的物權(quán)和著作權(quán)分別屬于不同的權(quán)利人時(shí)，展覽權(quán)雖屬著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，但行使時(shí)須借助于作品載體才能實(shí)現(xiàn)。因而必然受作品原件物權(quán)的制約。 有研究者指出，追續(xù)權(quán)的性質(zhì)，各國并沒有一致的看法。有的國家認(rèn)為是一種著作權(quán)，如法國就將追續(xù)權(quán)規(guī)定在著作財(cái)產(chǎn)權(quán)中；有的國家認(rèn)為只是一種報(bào)酬權(quán)，德國、西班牙就將其規(guī)定為其他權(quán)利，不列入著作人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。三、質(zhì)疑與思考三、質(zhì)疑與思考追續(xù)權(quán)轉(zhuǎn)讓物權(quán)所支配物權(quán)所支配著作權(quán)所調(diào)控著作權(quán)所調(diào)控四、我國目前應(yīng)不

16、應(yīng)該實(shí)行追續(xù)權(quán)制度？我國目前應(yīng)不應(yīng)該實(shí)行追續(xù)權(quán)制度？草案中“追續(xù)權(quán)”只是一條非?；\統(tǒng)的規(guī)定“追續(xù)權(quán)”對(duì)行業(yè)發(fā)展沒有好處匆忙出臺(tái)“追續(xù)權(quán)”是“自找麻煩”贗品橫行，如何實(shí)行“追續(xù)權(quán)”實(shí)行“追續(xù)權(quán)”后利潤(rùn)如何分配草案中“追續(xù)權(quán)”只是一條非?；\統(tǒng)的規(guī)定1.版權(quán)局公布的修改草案中，關(guān)于“追續(xù)權(quán)”只是一條非常籠統(tǒng)籠統(tǒng)的規(guī)定，許多重要的細(xì)節(jié)性問題并未涉及，比如“追續(xù)權(quán)”是只針對(duì)在世的藝術(shù)家，還是包括去世的藝術(shù)家？眾所周知，涉及繼承的問題是十分麻煩的。另外，轉(zhuǎn)售金通過什么途徑來收取？比例如何規(guī)定？如果按照歐盟的標(biāo)準(zhǔn)，定3%左右，在中國藝術(shù)家的作品目前拍賣價(jià)格普遍高昂的當(dāng)下，難道1億的作品，根據(jù)“追續(xù)權(quán)”要支付

17、3000萬不成“追續(xù)權(quán)”涉及的近現(xiàn)代、當(dāng)代書畫及現(xiàn)當(dāng)代油畫家作品，占國內(nèi)藝術(shù)品40%左右的交易份額，推行起來一定得特別慎重?！白防m(xù)權(quán)”對(duì)行業(yè)發(fā)展沒有好處目前世界上建立“追續(xù)權(quán)”的只有法國等少數(shù)國家。英國、美國等大多數(shù)西方國家很重視著作權(quán)保護(hù)，但并沒有建立“追續(xù)權(quán)”。考察法國當(dāng)年立法的背景會(huì)發(fā)現(xiàn)，“追續(xù)權(quán)追續(xù)權(quán)”是為了保護(hù)是為了保護(hù)19世紀(jì)初那些世紀(jì)初那些窮困潦倒的藝術(shù)家而設(shè)立的。窮困潦倒的藝術(shù)家而設(shè)立的。而今天中國的藝術(shù)家，特別是其作品能進(jìn)行拍賣的藝術(shù)家，他們的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和當(dāng)時(shí)已不可同日而語。另外，從國際上幾個(gè)實(shí)行此制度的國家的實(shí)踐來看，因?yàn)榻灰壮杀驹龃螅白防m(xù)權(quán)”客觀上會(huì)抑制藝術(shù)市場(chǎng)的發(fā)展。最

18、直接的證據(jù)就是：最直接的證據(jù)就是：擁有世界藝術(shù)品交易中心的美國和英國都沒有實(shí)行“追續(xù)權(quán)”；而實(shí)行“追續(xù)權(quán)”的德國和法國，恰恰都沒有形成國際級(jí)別的藝術(shù)品交易中心這和“追續(xù)權(quán)”不無關(guān)系。實(shí)行“追續(xù)權(quán)”后利潤(rùn)如何分配一個(gè)畫家背后多少人付出了努力：畫家的代理人、包裝他的畫廊、拍賣他的畫作的公司、在價(jià)值尚未明了之前勇于收藏其作品的藏家是很多人一起將藝術(shù)家的身價(jià)“捧”起來，這里面包含了很大的風(fēng)險(xiǎn)。這個(gè)制度一旦真的建立起來，它究竟要怎樣運(yùn)作。每場(chǎng)拍賣會(huì)涉及的美術(shù)作品成百上千，“追續(xù)權(quán)”效力一旦實(shí)現(xiàn)，一場(chǎng)拍賣會(huì)就將涉及大量著作權(quán)人的利益，著作權(quán)人到底是誰、有幾位、利益如何分配、身份如何證明等問題很難在短時(shí)間內(nèi)弄清楚，這會(huì)導(dǎo)致拍賣市場(chǎng)的混亂。還有就是：這筆錢怎么收呢？ “追續(xù)權(quán)”的收費(fèi)可能會(huì)采取和音像作品版稅收費(fèi)類似的方式由某個(gè)中介機(jī)構(gòu)代收。 匆忙出臺(tái)“追續(xù)權(quán)”是“自找麻煩”在我國，目前不是應(yīng)不應(yīng)該實(shí)行實(shí)行“追續(xù)權(quán)”的問題，而是是否“可行可行”的問題。一個(gè)無法實(shí)施的制度，其結(jié)果只能是降低法律的權(quán)威。目前，我國與藝術(shù)品市場(chǎng)相關(guān)的確權(quán)、鑒定、評(píng)估、交易等環(huán)節(jié)的制度都沒有建立起來，比如藝術(shù)品一級(jí)市場(chǎng)的欠缺、藝術(shù)品真?zhèn)舞b定的混亂等，這些都將影響這一制度實(shí)施的效果。我國在1992年加入了伯爾尼公約，但伯爾尼公約對(duì)“追續(xù)權(quán)”的承認(rèn)是附