自學考試國際私法復習要點歸納

1、1國際私法的調整對象及對象的特點 ,國際私法的調整對象是涉外民事法律關系 . 一般地說凡有以下情況之一者即構成涉外民事關系 :1作為民事關系主體的一方或雙方是外國 自然人或法人 , 或無國籍人 , 有時也可以是國家或國際組織 2作為民事法律關系的客體或標的是位于外國的物 , 財產或需要在外國完成的行 為 3作為民事法律關系的內容即當事人之間的權利義務關系據以產生的法律事實 (行為或事件 發(fā)生在外國 . 它包括涉外物權關系 , 涉外債權 關系 , 涉外知識產權關系 , 涉外婚姻家庭關系和涉外遺產繼承關系等 . 特點 : 1國際私法調整是一種含有涉外因素的民事關系 2是指廣義上的 民事關系它包括物

2、權關系 , 債權關系 , 知識產權關系 , 婚姻家庭關系以及財產繼承關系 3它所包含的涉外因素 , 固然主要是指涉及外國法律的 因素 , 但也包括涉及不同法域法律的因素 .2簡述法律沖突產生的原因及實質1法律沖突在國際私法上是指涉及兩個甚至兩個以上國家的民事關系 , 因它們的民事法律規(guī)定各不相同 , 卻都要求對該民事關系進行管轄 或適用 , 從而造成的在法律適用上的沖突或抵觸 . 一般認為產生沖突的原因有四方面 :一是在現實生活中大量出現含有涉外因素的民事關系 ; 二是所涉各國民法上的規(guī)定不同三是司法權的獨立 ; 四是國家為了發(fā)展對外經濟貿易關系 , 賦予外國人在內國平等的民事權利地位 , 并

3、在一 定的范圍內承認所涉外國法的域外效力 . 實質就是 “外國法律的域外效力與內國法律的域內效力或內國法律的域外效力與外國法的域內效 力”之間的沖突 . 法律的域內效力 , 主要體現國家的屬地優(yōu)越權 , 法律的域外效力體現國家的屬人優(yōu)越權 . 因而外國法律的域外效力與內國法 律的域內效力的沖突 , 也就是外國的屬人優(yōu)越權與內國的屬地優(yōu)越權的沖突 ; 而內國法的域外效力與外國法的域內效力之間的沖突也就是 內國的屬人優(yōu)越權與外國的屬地優(yōu)越權的沖突 .3國際私法有哪些不同的名稱涉外民事關系法律適用法 2法律沖突法 (沖突法 3國際私法 4民法施行法等4簡述國際私法解決法律沖突問題所采用的兩種不同的途

4、徑和方法解決涉外民事關系法律沖突問題各國最早采用的辦法是通過沖突規(guī)范來指定各種不同性質涉外民事關系應該適用的法律 . 但是 , 這種解決 途徑只指出有關的民事關系適用于哪一個國家的法律 , 而沒有直接規(guī)定當事人的權利義務 , 因而它只起到間接調整的作用 . 另一種解決涉外 民事關系法律沖突的途徑 , 就是有關國家通過國際條約 , 制定一些統一的實體規(guī)范 , 把彼此在民 , 商法上的分岐統一起來 , 并供締約國的當事 人直接用于有關民事關系之中 , 從而消除法律沖突 , 避免在不同國家和國內法之間做選擇 .5簡單列舉國際私法的幾種不同定義主要有如下主張 1認為國際私法只是沖突法 , 因而只包括沖

5、突規(guī)范 2認為國際私法應包括規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范 , 沖突規(guī)范和國際 民事訴訟程序規(guī)范 3認為國際私法應包括有關國際民事管轄權 , 法律適用和外國判決的承認和執(zhí)行三個方面的規(guī)范 4認為國際私法除應包 括 2所列的三種規(guī)范之外 , 還包括統一實體法規(guī)范 5認為除包括 4所列四種規(guī)范之外 , 國內立法中規(guī)定涉外民事關系的實體規(guī)范也應屬于國 際私法 . 關于國際私法的范圍 , 我國學者比較一致的觀點是認為國際私法至少應包括沖突規(guī)范和外國人民事法律地位規(guī)范 , 調整涉外民事關 系的統一實體規(guī)范的國際民事訴訟程序規(guī)范 , 即持上述第 4種觀點6簡述國際私法與國際公法的關系對于這個問題 , 一要明

6、確國際私法與國際公法的區(qū)別與聯系 , 二要回答國際私法到底是國際法還是國內法 . 要回答第一個問題首先要看二者 的區(qū)別 . 它表現在三個方面 :1各自調整的社會關系的性質不同 . 國際私法所調整的社會關系雖然也具有國際或涉外的因素 , 但只是一種公民 之間 , 法人之間或公民與法人之間的私法關系 (民事權利義務關系 而國際公法所調整的卻是作為主權者的國家與國家之間的關系 , 是一種 公法關系 ;2各自調整的方法不同 . 國際私法至少在目前和今后相當長的歷史時期主要是由各國的國內法來進行調整的 , 國際私法方面的國 際條約和國際慣例還不占主要的地位 , 而國際公法恰好相反 , 它主要是運用國際法

7、規(guī)范來進行調整的 ;3各自解決爭議的途徑不同 . 國際私法 上的爭議主要是通過向有關國家的國內法院提起民事訴訟的途徑來解決 (即使是通過國際商事仲裁途徑來解決 , 大多數這種仲裁機構由各 國自己設立 而國際公法上的爭端是通過國際調停 , 斡旋 , 國際法院或組成國際仲裁庭等途徑來解決在二者的聯系方面 , 盡管國際私法所調 整的是一種民事關系 , 但它也已走出純國內民事關系的范圍而含有國際的或涉外的因素 , 而且隨著科學技術的進步和國際經濟聯系的不斷 加強 , 商品生產和商品交換越來越國際化 , 國際私法所調整的非主權者之間的民事法律關系 , 已成為整個國際關系中越來越重要的組成部 分 .*主要

8、依靠各個國家的國內法來進行調整所造成的國際交往中的法律障礙也必將通過兩種渠道來加以克服 :其一是各個國家在制定自 己的國際私法規(guī)則時 , 將日益注意國際的協調 ; 另一則是各個國家將更多地致力于統一國際私法的國際立法 , 國際私法在向國際化方向發(fā)展 的前景遠大 , 它應該而且終將達成各種協調或一致 , 從而盡可能減少國際民事交往的障礙 , 成為推進和保障國際民事交流的一種重要法律手 段 .*對于第二個問題 , 國內大致存在以下四種不同的觀點 :1國際私法也是國際法 2國際私法不是國際法而是國內法 3國際私法目前主要還 是國內法 , 但將繼續(xù)不斷地增加國際法的成分和內容 4國際私法是介于國際法和

9、國內民法之間的一個法律部門7簡述國際私法與國際經濟法的關系對于國際私法與國際經濟法的劃分正如同國內經濟法和國內民法的劃分一樣 , 國際經濟法主要由實現國家或國際組織對發(fā)生在國際經濟 貿易過程中的各種法律關系的管理和干預的公法性質的規(guī)范所構成 , 而國際私法主要是由調整平等主體之間的各種民法關系或私法關系 以及規(guī)定國際民事訴訟和國際商事仲裁的一般制度的法律規(guī)范所構成 .*國際私法和國際經濟法雖有上述本質的區(qū)別 , 但是也必須看到 , 國 際私法既然是隨著國際經濟技術合作和貿易關系的發(fā)展而發(fā)展起來的 , 它所調整的很大一部分也是發(fā)生在國際經濟活動中的各種民事關 系 , 因而要求把二者截然劃分開來也

10、是不合理的 , 既因為二者的基本原則有一些是共同的 , 還因為二者所涉及的一些社會關系和法律制度也 是共同的 .8簡述國際私法與國內民法的關系對于國際私法與國內民法的關系問題 , 首先它們都是調整民法性質的社會關系 , 而且傳統上的沖突法是國內民法的適用法 , 因而每一個國家 民法的基本原則與制度都對國際私法有著直接的影響 , 國際私法中的許多制度 (如識別 , 公共秩序保留 , 法律規(guī)避等制度 也是為了保證國內 民法的基本原則不被違背 *就二者的區(qū)別來看 , 首先國際私法調整的雖然也是民法關系 , 卻是含有涉外因素的民法關系 ; 其次國際私法是國 內民法對涉外民事關系的適用法或施行法 , 其

11、由間接性質的沖突規(guī)范所構成 , 而民法基本上均為實體規(guī)范 ; 再次國際私法有國際條約和國際 慣例方面的淵源 , 而民法的淵源主要為國內立法機關 ; 最后國際私法既調整的是涉外民法關系 , 因而除了堅持民法的一些基本原則還特別需 要強調主權原則和平等互利等國際法原則9述國際私法與實體法 , 程序法的關系國際私法究竟是程序法還是實體法 , 在歷史上曾有很多爭論 . 一些傳統上認為國際私法只是沖突規(guī)范構成的學者 , 根據沖突規(guī)范只規(guī)定法官 應適用的實體法這一特征而主張它為程序法 . 這當然是不正確的 . 因為即使就沖突規(guī)范而言 , 也不能說它只是一種程序規(guī)范 . 更何況隨著時代 的進步和國際私法科學

12、體系的建立 , 今天各國國際私法既包括實體法規(guī)范 , 又包括沖突規(guī)范 , 還包括程序法規(guī)范國際民事訴訟法和國際商事 仲裁制度已成為國際私法不可分割的內容 .10試述國際私法的基本原則國際私法的基本原則是指貫穿于國際私法各項制度中的共同指導思想或理論原則 . 它主要是主權原則 , 平等互利原則 , 國際協調與合作原則 , 保護弱方當事人利益原則 , 主權原則本是調整國際關系的最基本原則 , 但由于國際私法所調整的也是一種涉及不同國家立法 , 司法管轄權的 關系 , 因此主權原則也是國際私法的一項基本原則 . 這一原則要求我們在處理涉外經濟 , 民事關系時必須貫徹獨立自主的方針 . 隨著國際經濟

13、聯系規(guī)模的不斷擴大和科技合作的全面發(fā)展 , 國際私法關系將越來越成為國際社會中的一種重要法律關系 . 而當今時代一個統一的世界市 場正在形成 , 各國在經濟 , 貿易 , 資金 , 技術 , 原料和銷售方面都處在一種息息相關相互聯系相互補充的關系中 . 任何國家要求得到經濟 , 技術上 的迅速發(fā)展 , 就必須誠懇地同別國合作 , 這就要求在處理發(fā)生于經濟 , 技術和人員交往過程中的國際私法關系時 , 必須自覺貫徹平等互利原 則 .*根據國際協調與合作原則 , 在處理涉外民商關系時 , 便應兼顧我國國情及民商法的基本制度和國際上的普遍實踐或習慣作法 . 這一點在 進入全球化的時代 , 在我國加入

14、 WTO 以后是尤顯重要的 . 在這全球化的時代 , 很難設想 , 任何一個國家根據自己的法律賦予當事人的權益 , 可 以在其他國家被任意否定或取消 ; 同樣很難設想任何一個國家的法院做出的國際私法判決或裁決都可以不需要其他國家的承認與協助執(zhí) 行 . 因此在 21世紀的國際私法關系中國際協調與合作的原則 , 必然會大大提高其地位 .*人類社會雖已進入知識經濟的時代但發(fā)達國家和發(fā) 展中國家貧富的差距 , 每個國家的人口中富人和窮人的差距 , 雇主與被雇傭者的差距 , 以及生產者與消費者 , 男人與婦女 , 父母與子女之間的 利益的一切對立都還存在 , 因此在國際私法處理上述種種跨國性的私法問題時

15、 , 強調保護弱方當事人的合法權益的原則 , 應該被視為一個重 要的問題 . 事實上許多新近的國際私法的國內和國際立法 , 都力求在有關制度中貫徹這一原則 .11試論國際私法的范圍國際私法的范圍是指國際私法所應包括的規(guī)范的種類 . 根據國內外不同學者的觀點 , 對于國際私法所應包括的規(guī)范 , 大體上有四種不同看 法 :1認為國際私法只包括指引法律適用的法律沖突 2認為國際私法除包括沖突規(guī)范外 , 還應包括有規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范 , 調整 國際民事訴訟程序的訴訟法規(guī)范 3認為除應包括上述第二種觀點所主張的三種規(guī)范外 , 還應包括調整涉外民事關系的統一實體法規(guī)范 4認 為國際私法除應包括上

16、述第三種觀點所主張的四種規(guī)范外 , 各個國家規(guī)定直接適用于涉外民事關系的實體法規(guī)范也應在國際私法的范圍 之中 . 但我國大多數學者比較一致的觀點是認為國際私法至少應包括沖突規(guī)范 , 外國人民事法律地位規(guī)范 , 調整涉外民事關系的統一實體規(guī) 范和國際民事訴訟程序規(guī)范 , 即取第三種觀點 .12試述目前有關沖突法的國內立法方式及我國的作法 有關沖突法的國內立法目前大多數國家按照以下四種不同的立法方式 , 在國內法中 加以規(guī)定 1將沖突規(guī)范分散規(guī)定在民法典的有關章節(jié)中 .1804年的 <拿破侖法典是這一類型的代表 2以專門法典或單行法規(guī)的形式制定 系統的沖突法規(guī)范。最早采用這種做法的是 189

17、6年公布的德國民法施行和 1898年日本法例 3在民法典或其他法典中以專編或 專章 , 比較系統地規(guī)定國際私法規(guī)范 . 前蘇聯 , 保加利亞等采用這種做法 4在不同單行法規(guī)中 , 就有關方面的涉外民事問題制定法律適用規(guī)范 . 英國的國際私法是此一立法類型的代表 .*就立法技術的實際運用的方便而言 , 沖突法的國內立法 , 應該說以第二種立法形式最為可取 . 根據近幾年的立法進展情況看 , 以專門法典或單行法規(guī)形式制定系統的沖突規(guī)范 , 將是今后各國沖突法立法的主要趨勢和方法 .*我國主要采取 第三種立法方式 , 必要時也在有關單行法中規(guī)定相關領域的沖突規(guī)范 .<民法通則 > 第 8

18、章 ,<中國涉外經濟合同法 >第 5.6條 <中外合資經營 企業(yè)法實施條例 >第 15條 ,<中華人民共和國合同法 >等規(guī)定 , 都是我國沖突法的重要國內淵源 .13主張國際私法目前主要是國內法 , 但也含有國際法淵源的根據有哪些 ?1目前國際私法主要以各國國內法的形態(tài)存在和動作 , 如現在只有中國國際私法 , 日本國際私法 , 英國國際私法等 , 并無國際的國際私法存在 2各國國際私法中雖也有國際條約和國際慣例這兩種淵源 , 但它們不占主要地位14簡述國際私法和區(qū)際私法 , 人際私法 , 時際私法的關系1國際私法和區(qū)際私法 , 人際私法 , 時際私法有不同

19、的含義 . 國際私法是以含有涉外因素的民事關系作為調整對象的一個獨立的法律部門 . 區(qū) 際私法是解決一國內部不同地區(qū)私法之間沖突的法律 . 人際私法是解決一國之內適用于不同宗教或種族的人的法律之間沖突的法律 . 時際 私法是解決因所涉新舊 , 前后民法規(guī)定不同而造成的法律沖突的法律 2就國際私法來看 , 它們雖有密切的聯系 , 但不是發(fā)生在一個層面的問 題 , 后三者只是在依國際私法規(guī)則指定應適用某國法律作準據法之后 , 才有可能遇到的問題 .15簡述國際私法的淵源1國內成文法 . 國內成文法是國際私法最主要的淵源 . 國際私法所包括的規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范 , 沖突規(guī)范和國際民事訴訟程

20、序規(guī) 范 2國內判例 . 大陸法系國家早先一般不承認判例可以成為法律的淵源 , 而英美法系國家一直將判例作為主的法律淵源我國一般不承認判 例為法律淵源 3國際條約 . 我國民法通則規(guī)定 , 凡是我國締結或參加的國際條約同我國民事法律有不同規(guī)定的 , 適用國際條約 , 但我國聲明保 留的條款除外 4國際慣例 . 包括 <國際法院規(guī)約 >所稱的作為通例并經接受為法律的那些國際習慣和國際貿易慣例 . 我國 <涉外經濟合同法 >規(guī)定中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或參加的國際條約沒有規(guī)定的 , 可以適用國際慣例 .16國際私法的準確定義是什么 ? 這一定義有什么特點 ?國

21、際私法是以涉外民事關系為調整對象 , 并以解決法律沖突為中心任務 , 以沖突規(guī)范為基本規(guī)范 , 同時包括規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范 , 避免或消除法律沖突的統一實體規(guī)范以及國際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內的一個獨立的法律部門 .*這個定義的特點 :1強調了國際私法 調整對象的特殊性 (即含有涉外因素的民事關系 2突出了國際私法的本質特性 , 就是它的中心任務是解決法律沖突 3反映了國際私法最基 本的規(guī)范和制度的特殊性 4為了解決法律沖突問題 , 國際私法還應包括其他三類規(guī)范 .17試論國際私法在我國對外開放中的重要作用 1國際私法是國際經濟民事交往發(fā)展到一定時期的產物 . 在處理涉外民事關系時

22、 , 因所涉各 國的立法不同 , 在許多問題上都會發(fā)生法律沖突 , 從而需要作出法律的選擇 , 這們便產生了國際私法 2是保障國際經濟民事交往關系中內外 國當事人合法權益的重要手段 . 各國在行使自己的屬地優(yōu)越權或屬人優(yōu)越權時 , 出于發(fā)展正常民事交往的需要 , 通過沖突規(guī)范加以限制 , 以保 護國際經濟民事交往關系中內外國當事人的合法權益 3是促進國家之間發(fā)展平等互利的經濟關系的重要武器在國際經濟民事關系中 , 國家 在行使自己的屬人優(yōu)越權時會與他國的屬地優(yōu)越權發(fā)生抵觸 , 或國家在行使自己的屬地優(yōu)越權時會與他國的屬地優(yōu)越權發(fā)生抵觸 , 因此通 過沖突規(guī)范來指定各種不同性質涉外民事關系應適用

23、的法律 , 是解決涉外民事關系法律沖突 , 促進國家之間發(fā)展平等互利經濟關系的一個 主要途徑 .4我國國際私法在對外開放中得到了重大的發(fā)展 , 同時也在對外開放中發(fā)揮著重要作用 , 在建立社會主義市場經濟時更是如此 . 18為什么在國際私法研究中 , 在堅持以馬列主義作為總的指導思想前提下要同時注意歷史的方法和比較的方法1在國際私法研究中 , 無疑應該以馬列主義為總的指導思想 , 運用辯證唯物主義和歷史唯物主義的觀點和方法 . 但是辯證唯物主義和歷史唯 物主義的觀點和方法不能代替具體科學的方法在國際私法研究中還必須重視具體科學的方法 2歷史方法是研究國際私法學的重要方法之 一 . 這一方法能使

24、我們正確了解國際私法產生和發(fā)展的歷史條件 , 提示出不同制度與理論產生的社會背景與歷史作用 , 使我們能透過似乎是 純粹抽象的公式 , 了解不同立法處理都具有特定的時代特點 .3比較方法在國際私法研究中具有突出重要的意義 . 因為國際私法的理論與實 踐 , 常需要把各有關國家的實體民間法拿來比較 , 從而找出它們之間的差異和發(fā)生法律沖突之所在 . 同時還需要比較研究有關各國的沖突法 , 從而判定是否需要采用某項統一的沖突原則以尋求判決結果的一致 , 是否需要采用反致的制度 . 而就立法工作來說 , 這種比較研究也能提供 有益的借鑒 .19法則區(qū)別說把法則主要分為哪幾種 ? 其各自適用的原則是什

25、么?法則區(qū)別說是由以巴托魯斯為代表的法學家們所提出來的 . 這一學說很重要的一點就是首先抓住了法律的域內和域外效力這個法律沖突 的根本點 , 把解決法律沖突的問題分為兩個主要的相互聯系的方面來進行探討 .1城邦的法則能否適用于在域內一切人 (包括非居民 2城邦 的法則能否適用于城邦以外的自己的居民 . 并把對這兩個問題的回答 , 完全建立在物法和人法的區(qū)分上 , 認為凡屬物法則必須在制定者管轄 領域內適用 , 但也只能在其管轄領域內適用 , 而人法只要不是那種令人厭惡的亦即對人不利的禁止性法則是可以隨其居民之所至而運用于 域外的 . 馬托魯斯為了區(qū)分哪種法則是物法哪種法則是人法 , 借助法條的

26、詞語結構的分析 , 如認為某一法條的主詞是物 , 屬于物法 , 某一法條 的主詞是人 , 屬于人法 , 以至列出如法條規(guī)定不動產由長子繼承 , 因其主詞是不動產 , 是物法 ; 反之如法條規(guī)定為長子繼承財產 , 因其主詞是長子 , 是人法這種結論等 .1首先分為程序法和實體法 , 繼而把實體法分為物法 , 人法和混合法 2程序問題只適用法院地自己的程序法 , 物法只能 而且必須在制定者管轄領域內適用 , 人法可以隨制定者屬民之所至而在域外適用 , 對于混合法則如達讓特萊所主張應基本上當作物法來適 用 .20簡述國際禮讓說中的三原則的內容在 17世紀 , 國家主權這個近代國際法上的基本概念已經提

27、出來了 . 荷蘭的法則區(qū)別說學者們從這種主權觀念出發(fā) , 認為每一獨立主權國家是 必然要排除任何適用外國法的義務的 , 僅僅是出于一種禮讓而且必須與本國主權權力的臣民的利益不相違背時才是可以承認外國法的域 外效力的 . 胡伯把荷蘭禮讓學派的這種思想加以系統化 , 從而提出了有名的三原則就是 1任何主權者的法律必須在其境內行使約束其臣民 , 但在境外則無效 2凡居住在其境內的人 , 包括常住的與臨時的 , 都可視為主權者的臣民 3每一國家的法律如已在其本國的領域內實施 , 根據 禮讓 , 行使主權權力者也應讓它們在內國境內保持其效力 , 只有這樣做才不致損害后者及其臣民的權力或利益21簡述薩維尼

28、的法律關系本座說的主要內容及其對國際私法的貢獻薩維尼是法律關系本座說的創(chuàng)始人 . 他從一種普遍主義的觀念出發(fā) , 認為應該適用的法律是各該涉外民事關系依其本身性質有本座所在地 方的法律 . 他既不再囿于人法 , 物法的區(qū)分 , 也不去討論法律的域內 , 域外效力問題 , 而主張平等地看待國內外法律 , 并認為只有這樣做才能達 到以下目的 , 即不管案件是在什么地方提起 , 均能適用同一法律 , 得到一致的判決 . 他認為建立這一理論的根據是 , 他認為應該承認存在著一 個相互交往的國家的國際社會 , 各國的法律也形成了一種法律的共同體 , 而每一種法律關系依其性質總是與一定地域的法律相聯系 *

29、根據薩 維尼的這種本座說 , 人們只要通過各種法律關系性質的分析 , 就可以制定出各種雙邊沖突規(guī)范去指引法律選擇 , 因而他的學說對制定沖突 法典起了積極的推動作用 . 薩維尼的學說 , 確實開創(chuàng)了一條完全不同于法則區(qū)別說的解決法律沖突和進行法律選擇的新路子 , 以后許多國際 私法學家雖然又相繼提出了法律關系重心說 , 連接關系聚集地說 , 最密切聯系說等種種理論 , 但在實際上均未完全脫離薩維尼方法論的影響 . 22試述當今國際私法統一化運動的幾個新特點國際私法統一化運動是指通過制定國際私法條約實現沖突法的統一和對實體民商法的國際統一 . 從當今各重要國際私法會議通過的國際 私法條約來看 ,

30、 較之早期的國際私法統一化運動 , 明顯表現出以下幾個方面的特點 :1從內容上看 , 自二戰(zhàn)后 , 統一國際私法的努力 , 越來越明 顯地表現出工作的重點已經從親屬法 , 繼承法等領域 , 逐漸擴大及于國際經濟 , 貿易關系與侵權行為責任這些新的領域 , 且有向更廣泛的領域 鋪開的趨勢 2國際私法統一化運動正從區(qū)域性向全球性方向發(fā)展 3在新的統一國際私法條約中 , 統一化的方式也日趨靈活多樣 4在統一國 際私法的各種條約中 , 已越來越多地規(guī)定公共秩序保留條款 , 這種靈活性的存在 , 有利于吸收更多的國家參加到統一國際私法的國際努力中 來 .23述 1804年 <法國民法典 >關

31、于沖突法的規(guī)定的特點 1在屬人法方面把自法則區(qū)別說以來一直在歐洲實行的住所地法改變國籍法 2在法 典的第 3條和其他一些條文中大都通過單行沖突規(guī)范只規(guī)定對什么問題適用國際法24戴西既得權理論的主要內容1英國法院只能對可作出有效判決的事和自愿服從其管轄的人行使管轄權 2凡依外國法已有效取得的權利 , 一般均應為英國法院所承認的 執(zhí)行 3但此種承認和執(zhí)行如與英國成文法規(guī)定 , 公共政策 , 道德原則或國家主權相抵觸 , 可不予承認和執(zhí)行 4判定某種權利是否已有效取得 及其性質 , 應依產生此種權利的法律 5當事人已協議選擇的法律具有決定他們之間法律關系的性質 .25簡述當代沖突法各國國內立法的發(fā)展

32、特點 1沖突法的調整范圍擴大了 , 其規(guī)定也愈趨詳明了 2法律選擇的靈活性增加了 , 大都采用雙邊 沖突規(guī)范的形式 3在立法的結構上更趨完善了 , 大都包括總則和分則兩大部分 4越來越多的國內立法都把國際民事案件的法院管轄權 , 法律 適用和外國判決的承認和執(zhí)行一并加以規(guī)定26國際私法的國內立法法律選擇的靈活性增加了 , 表現在哪些方面 ?1它們大都采用雙邊沖突規(guī)范的形式 2采用選擇適用準據法的沖突規(guī)范形式也大量增加 3更為重要的是一些新法典都把密切聯系原則作 為法律選擇的總的指導思想或最重要的沖突原則27簡述統一國際私法的國際組織從 19世紀未起 , 便開始出現一些從事統一國際私法工作的有影

33、響的國際組織 , 主要有以下一些 :1最有成交 , 最富影響的海牙國際私法會 議 .1951年第七屆海牙國際私法會議通過了 <海牙國際私法會議規(guī)約 >使它由一種臨時性的國際會議成為一個由世界各地區(qū)幾十個國家參 加的政府間的國際組織 2與海牙國際私法會議相并行的還有泛美會議和美洲國家組織國際私法會議 . 著名的以古巴法學家布斯達曼特的名 字命名的 <布斯達曼特法典 >就是于 1928年在哈瓦那召開的第六屆泛美會議上通過的 3較之海牙國際私法會議和美洲國家組織國際私法 會議更具世界規(guī)模的是國際聯盟和聯合國 . 聯合國中致力于國際私法統一工作的是它的國際法委員會 . 此外尚有

34、聯合國的貿發(fā)會議 , 貿易法 委員會等 .28簡述庫克的本地法說的主要內容本地法說是美國的庫克在 1942年發(fā)表的 <沖突法的邏輯學與法律基礎 >一書中提出來的 . 庫克比戴西的既得權保護說走得更遠 , 認為內國法 院適用或承認和執(zhí)行的 , 不但不是外國的法律而且也不是依外國法創(chuàng)設的權利 , 而只是由它自己的法律所創(chuàng)設的權利亦即一個內國的權利 , 一個本地的權利 . 這樣他就把英美國際私法中的屬地主義傾向推向了極端 .29為什么我國國際私法只是在國家實行對外開放政策以后才得到真正發(fā)展1我國國際私法雖早在唐代就有了感性認識的沖突規(guī)范 , 但后來資本主義經濟未能充分發(fā)展起來 , 涉外民

35、事關系很不發(fā)達 2鴉片戰(zhàn)爭后我國 又淪為半封建 , 半殖民地 , 主權尚不完整 , 因而盡管有 1918年的 <涉外法律適用條例 >之頒布 , 但并無多大實際意義 3中華人民共和國成立之 后 , 又先后因帝國主義的封鎖和閉關鎖國的思想的影響 , 涉外民事關系仍得不到發(fā)展 4改革開放以后 , 我國對外經濟民事關系不斷發(fā)展 , 迫切 需要建立和完善我國國際私法制度 , 我國國際私法才真正得到發(fā)展 .30簡析國民待遇在當代的幾個特點國民待遇原則最早是資產階級國家為追逐便于商業(yè)利潤而提出來的 . 自從 1804年 <法國民法典 >壅在國內法中做出規(guī)定 , 予以確認后 , 許多

36、國家相繼從法律上規(guī)定或實際上采用了國民待遇原則 . 當今國民待遇原則的主要特別有 :1原則上要求互惠 , 但并非一定以條約和法律上的 規(guī)定為條件 , 因而多用對等原則加以制約 2外國人享有與內國人平等的法律地位 , 是就一般原則而言的 , 并非在具體的民事權利享有上完全 一樣 3國民待遇的范圍 , 有時還在條約中做出具體的規(guī)定和限制31簡述最惠國待遇制度的幾個特點二戰(zhàn)后 , 最惠國待遇制度被各國廣泛采用 . 根據有關最惠國待遇制度的公約 , 并結合各國締結的最惠國條款與實踐 , 當今最惠國待遇制度可歸 納出以下幾個特點 :1它是根據條約而賦予的 2凡給最惠國授予第三國以任何優(yōu)惠 , 受惠國無需

37、向惠國履行任何申請手續(xù) , 即可取得和享有 3這種待遇實際上是通過給予對方自然人 , 法人 , 商船 , 產品等具體的優(yōu)惠上表現出來的 4在最惠國待遇條款中 , 一般對其適用范圍或事項作了 規(guī)定 .32最惠國待遇的分類適用范圍例外最惠國待遇可作不同的分類 , 其中最主要的可分為互惠的最惠國待遇和不互惠的最惠國待遇 , 有條件的最惠國待遇和無條件的最惠國待遇 . 從受惠的邊數來看 , 最惠國待遇可分為互惠 (雙邊受惠 和不互惠 (單邊受惠 兩種互惠的最惠國待遇是指各締約國之間相互給予最惠國待遇 ; 不互惠的最惠國待遇是指締約一方根據條約義務單獨給予締約另一方以最惠國待遇 .*從受惠的條件而言 ,

38、 可把最惠國待遇分為有條件的和 無條件的兩種 . 前者是指在最惠國條款中規(guī)定 , 只有締約對方能像第三國那樣 , 在接受某些優(yōu)惠時向它提供同等的報償 , 才把給予第三國的優(yōu) 惠提供給締約對方 . 后者則指凡締約一方將新的優(yōu)惠給予第三國時 , 也自動而且無報償地給予締約他方 . 最惠國待遇適用范圍一般根據兩國 之間的關系程度和經濟狀況加以確定 . 通常可在以下幾個方面適用這一制度 :1國家之間的商品 , 支付和服務往來 2國家之間交通工具的通 過 3彼此的公民和法人在對方定居 , 個人的法律地位和營業(yè)上的活動 4彼此的外交代表團 , 領事代表團 , 商務代表團的特權和豁免權 5著作 權 , 專利

39、權和商標權的保護 6判決和裁決的相互承認和執(zhí)行 .*最惠國待遇的例外是指在某些情況下給惠國可以不把給第三國的優(yōu)惠提供給 締約對方 . 國家之間在締結最惠國條款時 , 一般都規(guī)定最惠國待遇的例外條款 , 指出一些不適用最惠國待遇的例外事項 , 這些事項一般包括 :1一國給予鄰國的特權與優(yōu)惠 2邊境貿易和運輸方面的特權與優(yōu)惠 3有特殊的歷史 , 政治 , 經濟關系的國家間形成的特定地區(qū)的特權與優(yōu)惠 4經濟集團內部和成員國相互給予對方的特權與優(yōu)惠 .33外國人在我國的民事法律地位可劃分為哪幾個不同的時期外國人在我國的民事法律地位 , 是指外國自然人或法人在我國享有民事權利和承擔民事義務的法律狀況 .

40、 外國人在我國的民事法律地位隨 著我國在世界上的歷史地位和對外政策的變化而變遷 , 從西漢到明未為合理待遇時期 , 外國人可以來華通商 , 求學 , 周游 , 求佛 , 甚至擔任公職 , 從明未倭寇及葡萄牙 , 荷蘭的入侵至鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā)為止為排外時期 , 外國人在華的正常民事活動受到限制 ; 從鴉片戰(zhàn)爭直至新中國成立為外 國人享有特權時期 , 通過一系列不平等條約 ,20多個國家在華攫取了包括領事裁判權在內的廣泛的特權 , 新中國成立后結束了中國人被奴役 的歷史 , 廢除了一系列不平等條約 , 從而進入平等待遇時期 .34試述外國人目前在我國享有的人身權和財產權的范圍新中國成立以來特別是對外開

41、放以來 , 我國賦予外國人民事法律地位 , 經常采用國民待遇 , 最惠國待遇 , 無差別待遇和互惠待遇制度 . 目前外 國人在甸能夠進行民事活動的范圍是十分廣泛的 , 他們依法享有人身權和財產權 . 主要有 :1親屬權 . 外國人與我國公民以及外國人之間都可 以在中國登記結婚或解除婚姻關系 , 而外國人符合收養(yǎng)條件的 , 可以收養(yǎng)中國兒童 2繼承權 . 我國保護外國人對位于我國的遺產的繼承權 3勞動權 . 我國除少數種類的工作不允許外國人從事外 , 外國人可以在我國從事各種社會勞動 4智力成果權 . 我國法律規(guī)定 , 一定條件下 , 對外國 自然人或法人的專利權 , 著作權 , 商標權 , 發(fā)

42、明權 , 發(fā)現權予以保護 5經營工商企業(yè)和參加合作開發(fā)自然資源的權利 6外國人還可取得土地的 長期租賃使用權 7司法保護權 . 我國法律規(guī)定 , 外國人可以到人民法院起訴 , 應訴 , 同我國公民有同等的權利和義務 .35簡述沖突規(guī)范的結構及特點在結構上 , 一般的法律規(guī)范的邏輯都包括假定 , 處理 (指定或命令 和制裁三部分 , 而沖突規(guī)范只包括準圍和準據法兩個部分 , 相當于一般法律 規(guī)范中的假定部分 .*在性質上 , 由于沖突規(guī)范僅指定某種涉外民事關系應適用何國法律 , 并不直接規(guī)定當事人的具體的權利與義務 , 因而它 是一種調整涉外民商事關系的間接規(guī)范 . 這一性質表現在如下兩方面 :

43、1沖突規(guī)范是通過指定另一系統的法律來實現其作為行為規(guī)范的作 用的 . 就是說沖突規(guī)范作為一種行為規(guī)范 , 需要由兩個規(guī)范組成 , 其中一個是指定規(guī)范 (即各該沖突規(guī)范本身 它只起指引或指定范圍中所列 法律關系或法律問題應受什么法律調整或應依什么法律解決的作用 ; 另一個則是被指定規(guī)范 , 即那個被沖突規(guī)范指引或指定用來調整或解 決范圍中所列法律關系或法律問題的法律 . 沖突規(guī)范只有通過被指定規(guī)范 , 才能實現其行為規(guī)范的作用 2在結構上沖突規(guī)范中的范圍和準 據法僅相當于一般法律規(guī)范中的假定部分 , 而處理與制裁則有待于依各該沖突規(guī)范援引有關的準據法之后才能知曉 , 也就說處理與制裁是 通過準據

44、法而間接體現的36沖突規(guī)范有哪些不同的類型 ?根據沖突規(guī)范對應用法律的指定不同 , 可以劃分為四種基本的類型即單邊沖突規(guī)范 , 雙邊沖突規(guī)范 , 重疊性沖突規(guī)范和選擇性沖突規(guī)范 *各 國之所以常在沖突法的立法中同時采用上述不同類型的沖突規(guī)范主要是因為各國對不同種類 , 不同性質的涉外民事關系常采用不同的司 法政策決定的 . 例如國家在政策上需要對某類涉外民事關系加以嚴格控制時 , 這繪用只指定適用內國法或要求重疊適用內國法的單邊沖突 規(guī)范或重疊性沖突規(guī)范 , 而在國家認為放寬對某類涉外民事關系的控制時 , 它便會采用雙邊沖突規(guī)范甚至選擇性沖突規(guī)范來指定可適用的 法律 . 此外國家還需要采用有關

45、的輔助性規(guī)范來保證主要沖突規(guī)范的正確實施 .37列舉幾種常見的準據法表述公式1屬人法 . 它是指以民事關系當事人的國籍或住所作為連續(xù)點的準據法表述公式 . 一般用來解決人的身份能力及親屬 , 繼承關系等方面的法 律沖突 . 屬人法又有本法法和住所地法之分 . 在屬人法中還有一種法人屬人法 . 它一般是法人的國家國法 , 常用來解決法人的成立 , 解散及權 利能力與行為能力方面的一些問題 .2行為地法 . 所謂行為地法 , 是指用法律行為發(fā)生地所屬國家的法律作準據法的表述公式 . 它起源于場所 支配行為這一法律古諺 , 通常用來解決行為方式的有效性問題 *行為地法又可合同締結地法 , 合同履行地

46、法 , 侵權行為地法 , 婚姻締結地法 , 立 遺囑地法等 .3物之所在地法 . 這是指用作為民事關系客體的物所在國家的法律作準據法的表述公式 , 常駐機構用來解決物權關系 , 尤其是不 動產物權關系的法律沖突 4法院地法 . 所謂法院地法是指用審理涉外民商事案件的法院所用國家的法律作準據法的表述方式 . 在過去一般 認為法院地法是解決訴訟程序方面問題的惟一的準據法 , 但是現在已有學人反對這種觀點 . 此外法院地法也并不是只能用來解決程序問題 , 對各種實體問題適用法院地的實體法 , 幾乎是自巴托魯斯以來 , 一直存在的一種重要傾向 .5旗國法 . 所謂旗國法是指船舶懸掛的旗幟所屬國 家的法

47、律作準據法的表述公式 , 常用來解決解決船舶在運輸過程中發(fā)生的涉外民事關系法律沖突問題如為航空器 , 則適用其所屬國法律 6當事人自主選擇的法律 . 當事人自主選擇 (或協議選擇 的法律 , 是指用當事人雙方選擇的那個國家的法律作準據法的表述公式 . 這個準據法 又叫做意思自治原則 , 是大多數國家確定涉外合同準據法的首要原則 . 但現在有些國家或國際公約還允許當事人在合同領域以外的民事關 系 (如侵權賠償 , 遺產繼承等 自由選擇通用的法律 4與案件或當事人有最密切聯系的法律 . 適用與案件或當事人有最密切聯系的法律 , 也可 稱之為最密切關系原則 , 它既是一個法律選擇的指導原則 , 同時

48、它作為一個靈活的開放型的準據法表述公式 , 又大量出現于各種新近頒布的 沖突法之中 , 如我國民法通則第 148條規(guī)定 :扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯系的國家的法律 .38連結點的法律意義主要有哪幾方面兩方面 :1從形式上看 , 連結點起著一種把沖突規(guī)范中范圍所指的法律關系與一定地域的法律聯系起來的紐帶或媒介作用 2從實質上看 , 這 種紐帶或媒介又反映了該法律關系與一定地域的法律之間 , 存在著的內在的實質聯系或隸屬的關系 .39對沖突規(guī)范進行軟化處理的方法 ?在早期的國際私法法規(guī)中 , 沖突規(guī)則一般均極為概括 , 往往對某一種類的法律關系只規(guī)定一個硬性的缺乏靈活性的連結點 . 隨著生產力的

49、飛 速發(fā)展和交通通訊工具的不斷改善 , 國際民事關系也變得越來越復雜多樣 , 這種極為概括僵化的沖突規(guī)范 , 越來越不能適應國家處理涉外民 事關系的政策的需要 . 為了克服這種傳統的沖突規(guī)范的缺陷 , 目前多主張采用一種靈活性沖突規(guī)范來對傳統的 , 僵化的 , 缺乏靈活性的沖突規(guī) 范進行軟化處理 . 當前采用的方法主要有 :1用靈活的開放性的連結點取代傳統沖突規(guī)范中的僵固的封閉性的連結點 . 這種開放性的連結點 主要有當事人意思自治 , 最密切聯系 , 適用最有利的法律等 2增加連結點的數量以提高可選性 3對同類法律關系依不同性質加以區(qū)分 , 規(guī)定 不同的連結點 4對同一法律關系的不同方面進行

50、分割 , 對不同部分或不同環(huán)節(jié)規(guī)定不同的連結點 .40在國際私法中為啥要解決識別問題在國際私法實踐中 , 識別之所以必要 , 是因為識別常常發(fā)生沖突 , 而識別沖突之所以會發(fā)生 , 是因為下述各種情況的存在 :1對于同一事實 , 不 同國家的法律賦予它以不同的法律性質 , 從而導致適用不同的沖突規(guī)范 , 得出相互抵觸的判決結果 2不同國家的法律還往往把某一有共同 內容的法律問題分到實體法或程序法的不同法律部門 . 由于程序問題往往適用法院地法 , 而實體法問題要依各種不同性質的法律關系另行 確定準據法 , 因此不同識別也往往導致適用不同的沖突規(guī)范 , 得出相互抵觸的判決結果 3由于社會制度或歷

51、史文化傳統的不同還會出現一個國家所使用的法律概念是另一個國家法律所沒有的情況 , 例如大多數國家在國內法中只有一夫一妻制婚姻 , 但有些國家承認一夫多妻或 一妻多夫也是合法婚姻 , 許多國家有占有時效的制度 , 而我國只有訴訟時效制度 , 因此也需要進行識別確定應運用的法律41對于識別的依據有哪些不同的學說在沖突法制度中 , 識別是決定援引哪一種沖突規(guī)范的前提 . 解決識別沖突的依據 , 主要有三種不同學說 :1德國學者卡恩和法國學者巴丁主張 的法院地法說,認為受理案件的法院只應依自己國家國內法的同一概念與觀點來做出識別 2法國的德帕涅和德國的沃樂夫等主張的準據 法說,認為用于解決爭訟問題的準

52、據法,同時也是對事實構成的性質進行識別的依據 3德國的拉貝爾和英國的貝克特主張的分析法學與 比較法說 , 認為識別只能依建立在分析法學和比較法研究結果之上的一般法理或共同概念與原則進行 . 在實踐中 , 各國大都以法院地法作為 識別的主要依據 , 同時于必要時兼顧其他有關國家的解釋 .42簡析構成先決問題的三個必備條件一般認為 , 構成一個先決問題必須具備三個條件 :首先主要問題依法院國的沖突規(guī)則 , 應適用外國法作準據法 ; 其次該問題對主要問題來說 , 本身就有相對的獨立性 , 可以作為一個單獨問題向法院提出 , 并且它有自己的沖突規(guī)則可以援用 ; 最后依主要問題準據法所屬國適用于先決 問

53、題的沖突規(guī)則和依法院國適用于先決問題的沖突規(guī)則 , 會選擇出不同國家的法律作準據法 , 并且會得出完全相反的結論 , 從而使主要問題 的判決結果也會不同 , 這三個條件缺一不可 , 否則便不會構成一個先決問題 .43國際私法中解決區(qū)際沖突的方法1依當事人所屬地法為其本國法 , 亦即以當事人的住所地或居所地法為其本國法而加以適用 . 我國臺灣省涉外民事法律運用法規(guī)定 , 如當事 人國內住所不明 , 可以其國家的首都所在地法為其本國法 2依當事人本國的區(qū)際私法來解決這個問題 . 如 1966年波蘭 <國際私法 >便規(guī)定 :應適用的外國法有數個法律體系時 , 應適用何種法律體系 , 由該

54、外國法確定 (或由該外國的區(qū)際私法來確定 3但有時被指定的多法域國家并 無這種區(qū)際私法 , 所以有些更嚴密的立法在用第三種解決辦法時 , 同時也規(guī)定在遇有此種情況時的補救辦法 , 如我國最高人民法院關于貫 徹執(zhí)行 <中華人民共和國民法通則 >若干問題的意見 (試行 , 就主張在遇有該國無此種規(guī)定時 , 則直接適用與案件有最密切聯系的地區(qū)的法 律 .44產生法律時際沖突的三種不同情況1法院地的沖突規(guī)則發(fā)生了改變 2沖突規(guī)則雖然沒有變化 , 但連結點發(fā)生了變化莫測 3沖突規(guī)則和連結點都沒有改變 , 但是依該連結點指引 作為準據法的某個國家的法律發(fā)生了改變 .45試論沖突規(guī)范的性質及結構

55、特點沖突規(guī)范是指國內法或國際條約中規(guī)定的指定涉外民事關系應適用哪一國或地區(qū)的法律作為準據法的法律規(guī)范 , 也即規(guī)定某一涉外民事 關系應由哪一國或地區(qū)的法律調整的法律規(guī)范 . 作為國際私法的特有規(guī)范 , 沖突規(guī)范具有如下特點 :1沖突規(guī)范不同于一般實體法規(guī)范 . 它是 間接規(guī)范 , 是法律選擇規(guī)范 . 沖突規(guī)范僅指定某種涉外民事關系應適用何國 (或地區(qū) 法律 , 并不規(guī)定當事人的具體的權利與義務關系 , 它必須 與被其指定的那一國家的法律規(guī)范結合起來 , 才能最終確定當事人的權利與義務關系 , 完成解決涉外民商事爭議的任務 . 因此它不同于直接 確定當事人權利與義務關系的實體法規(guī)范 2沖突規(guī)范不

56、同于一般程序法規(guī)范 . 雖然它主要是規(guī)定法官應如何適用法律 , 但它與以訴訟關系 為調整對象的程序法規(guī)范有實質性的區(qū)別 3沖突規(guī)范具有不同于一般的法律規(guī)范的結構 . 它包括一般法律規(guī)范邏輯結構中的制裁或法律后 果部分 .*結構上只包括范圍和準據法 (或應適用的法律 兩個部分 . 如不動產物權依物之所在地法 , 便是一條沖突規(guī)范 , 其范圍為不動產物權 , 其準據法為物之所在地法 .46試述法律選擇的方法在處理涉外民事關系時 , 因所涉各國立法不同且都可能對它進行管轄 , 從而產生了法律適用上的沖突 . 這就使得法律選擇成為必要 . 根據國際 私法的各種不同學說以及各國的實踐和判例 , 法律選擇

57、的方法主要有七種 :1依法律的性質決定法律的選擇 2依法律關系的性質決定法律的 選擇 3依最密切聯系原則決定法律的選擇 4依利益分析決定法律的選擇 5依案件應取得的結果決定法律的選擇 6依有利于判決在外國得 到承認與執(zhí)行和有利于求得判決一致決定法律的選擇 7依當事人自主意思決定法律的選擇由于客觀情況錯綜復雜 , 涉外民事關系也在不斷 發(fā)展變化 , 因而為了調整現實的涉外民事關系 , 必須運用多種不同的法律選擇方法 , 考慮多種多樣的因素 , 才不會使法院在處理涉外民事案件 時 , 感到束手無策或迷失方向 .47論國際私法中時際沖突的解決方法法律時際沖突的解決也因其發(fā)生的原因不同而有區(qū)別 . 如

58、在沖突規(guī)則發(fā)生改變 , 根據法律不溯及既往和既得權保護的一般原則 , 應在立法中 明確規(guī)定它是否具有溯及力以及溯及的條件 *在連結點發(fā)生改變時 , 各國在實踐中多根據法律關系的性質 , 分別采取允許適用新連結點指引 的法律 (即可變更主義 和不允許適用新連結點指引的法律 (即不可變更主義 的方法 , 以使問題求得公正合理的解決既不破壞法律關系的穩(wěn) 定性 , 也不應讓當事人規(guī)避法律的意圖得逞 .*在被指定的準據法發(fā)生改變時 , 也應看改變后的準據法是否具有溯及的效力 , 它的適用是否會在當事人之間產生嚴重的不公平 , 不合理的后果 , 特別在涉及第三世界國家的重大利益時 , 更不宜毫無條件地運用

59、既得權保護原則 .48簡析反致發(fā)生的條件主要是因為對同一法律關系各國法律規(guī)定了不同的連接點 , 并且因各國對其沖突法指引的外國法的范圍理解不同而發(fā)和珠 . 此外 , 有時即使 有關國家對于同一法律關系規(guī)定的連接點相同但對這同一連接點的解釋不同 , 也會出現反致 . 但是并不是說只要對同一涉外民事關系所涉 兩國規(guī)定了不同的連接點 , 就一定會發(fā)生反致 .1如果所涉兩國的沖突法都認為自己指定的對方法律不包括對方的沖突法 , 反致便無從產生 2有時即使所涉國家認為一國沖突法指定的外國法也包括對方的沖突法 , 但如致送關系中斷 , 反致也無從產生 . 對缺乏致送關系的情況常被稱 為沖突規(guī)范的積極沖突 , 而不缺乏致送關系的情況 , 則稱為沖突規(guī)范的消極沖突 , 反致只能在沖突規(guī)范的消極沖突中存在 .49簡述對反致持肯定態(tài)度和持否定態(tài)度的學者們的不同論據持反對態(tài)度的學者認為 :1反致與國際私法的常識和任何國際私法制度的真正性質相抵觸 2采用反致有損同佃的立法主權 3采用反致于實 際不便 4采用反致會導致指定準據法的無限循環(huán) . 贊成反致的學者認為 :1采用反致可維護外國