第三講 特殊用工

1、 勞動關(guān)系管理 -特殊用工協(xié)議 案例: 我是一家公司的人力資源主管，最近我們單位新進(jìn)了一名員工并和其建立了勞動關(guān)系。但該員工每天僅在我公司上半天班，其余半天在另一家單位上班，其工資也是以小時為單位支付的。我想咨詢一下，該員工在我們公司算是非全日制員工還是兼職，我們雙方需要簽訂勞動合同嗎？要為其辦理保險嗎？特殊用工協(xié)議種類： 非全日制勞動合同 勞動派遣協(xié)議 兼職協(xié)議 實習(xí)協(xié)議 借調(diào)合同 第一節(jié) 非全日制勞動合同 一、非全日制勞動合同的性質(zhì) 非全日制勞動，也稱為部分時間勞動，是相對全日制勞動而言，是以小時計薪為主，勞動者在同一單位只提供非全日工時的用工形式。 二、與全日制用工相比，非全日制用工的特

2、征 1、工作時間的差異 非全日制用工： 以小時計薪為主，在同一單位一般平均每日工作時間不超過 小時，每周累計不超過 小時。 非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。 實務(wù)問答：如果用人單位表面簽訂非全日制合同，然而通過“加班”延長工作時間，并且超過了法定的4個小時，該如何處理？ 非全日制用工合同無效，將被認(rèn)定為全日制用工 實務(wù)問答： 全日制用工是否可以建立雙重勞動關(guān)系？ 非全日制用工是否可以建立雙重勞動關(guān)系？ 2、非全日制用工與全日制用工相比不具有排他性 從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用

3、人單位簽訂勞動合同。 2、非全日制用工與全日制用工相比不具有排他性 多重勞動關(guān)系會使用人單位之間引起沖突，該如何處理？ 以簽訂勞動合同的順序。 實務(wù)問答： 全日制用工是否必須訂立書面協(xié)議？ 非全日制用工是否必須訂立書面協(xié)議？ 3、非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議。 應(yīng)注意的問題：如何劃定權(quán)利和義務(wù)？ 建立職工名冊，或訂立書面協(xié)議。 實務(wù)問答： 全日制用工如何約定試用期？ 非全日制用工雙方當(dāng)事人是否可以約定試用期? 4、非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。 實務(wù)問答： 1、用人單位動意終止非全日制用工，需要支付經(jīng)濟(jì)補償嗎？ 2、非全日制用工員工如果發(fā)生工傷等全日制用工法律禁止的情況，用人單位能否解

4、除勞動關(guān)系？ 3、非全日制用工女工如果懷孕，用人單位能否解除勞動關(guān)系？ 5、非全日制用工雙方當(dāng)時人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。勞動合同法第七十一條：非全日制用工雙方當(dāng)時人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。非全日制員工即使發(fā)生工傷或懷孕等法律禁止解除勞動合同的情形，用人單位仍然可以終止勞動合同，且不用支付經(jīng)濟(jì)補償金。 非全日制用工的作用？ 靈活 成本節(jié)省三、非全日制用工工資的計算 非全日制用工工資如何計算？非全日制用工工資 = 小時工資標(biāo)準(zhǔn)實際工作小時數(shù)例：某鐘點工丙在某單位從事保潔工作，約定的小時工資標(biāo)準(zhǔn)為10元，8月份累計工作80小時，計算其當(dāng)月實得工資。當(dāng)月實得工資 = 580

5、= 400（元） 6、工資標(biāo)準(zhǔn)及工資支付方面 非全日制用工“工資標(biāo)準(zhǔn)”有何規(guī)定？ 6、工資標(biāo)準(zhǔn)及工資支付方面 非全日制用工不得低于當(dāng)?shù)厝嗣裾?guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)。 假設(shè)當(dāng)?shù)刈畹驮鹿べY標(biāo)準(zhǔn)為1800元,那么非全日制工資小時工資為多少?l一、制度工作時間的計算一、制度工作時間的計算l年工作日：年工作日：365365天天-104-104天天( (休息日休息日)-11)-11天天( (法定節(jié)假日法定節(jié)假日)=250)=250天天l季工作日：季工作日：250250天天4 4季季=62.5=62.5天天/ /季季l月工作日：月工作日：250250天天1212月月=20.83=20.83天天/ /月月l

6、工作小時數(shù)的計算：以月、季、年的工作日乘工作小時數(shù)的計算：以月、季、年的工作日乘以每日的以每日的8 8小時。小時。 二、日工資、小時工資的折算二、日工資、小時工資的折算 按照按照勞動法勞動法第五十一條的規(guī)定，第五十一條的規(guī)定，法定節(jié)法定節(jié)假日用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資假日用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資，即折算日工資、，即折算日工資、小時工資時不剔除國家規(guī)定的小時工資時不剔除國家規(guī)定的1111天法定節(jié)假日天法定節(jié)假日。據(jù)此，日工資、小時工資的折算為：據(jù)此，日工資、小時工資的折算為： 日工資：月工資收入日工資：月工資收入月計薪天數(shù)月計薪天數(shù) 小時工資：月工資收入小時工資：月工資收入( (月計薪天數(shù)月計薪天

7、數(shù)8 8小小時時) ) 月計薪天數(shù)月計薪天數(shù)=(365=(365天天-104-104天天) )1212月月=21.75=21.75天天 如果用人單位約定的工資低于法定的標(biāo)準(zhǔn)時，受到什么樣懲罰？非全日制用工的工資支付標(biāo)準(zhǔn) 補足低于的部分的同時，另外支付相當(dāng)于低于部分百分二十五的經(jīng)濟(jì)補償金。 例：某鐘點工丙在某單位從事保潔工作，約定的小時工資標(biāo)準(zhǔn)為10元，8月份累計工作80小時，當(dāng)月實得工資400元。如果當(dāng)?shù)刈畹驮鹿べY為1800元，計算用人單位應(yīng)該支付李某多少？ 6、工資標(biāo)準(zhǔn)及工資支付方面 工資支付周期是按月結(jié)算？ 工資結(jié)算周期最長不得超過 15 天 問：超過十五天支付報酬的，該如何處理？非全日制

8、用工工資支付周期 超過十五天支付工資，如按月發(fā)放的，屬于拖欠工資，支付全額工資的同時，支付所欠工資25%的補償金。例：某鐘點工丙在某單位從事保潔工作，約定的小時工資標(biāo)準(zhǔn)為5元，8月份累計工作80小時，當(dāng)月月底支付丙400元假設(shè)丙在每天的工作時間是一樣的。如果當(dāng)?shù)刈畹驮鹿べY為1200元，計算用人單位應(yīng)該支付李某多少？ 知識回顧：案例分析 路某是S公司講師，負(fù)責(zé)公司內(nèi)部設(shè)計人員的培訓(xùn)工作。由于培訓(xùn)工作不是每天進(jìn)行，因此公司并不要求路某必須坐班，只要他保證在定期的培訓(xùn)周期內(nèi)能夠完成約定的課時即可。公司與路某簽訂非全日制勞動合同，某由于這種特殊的工作性質(zhì)，路某為自己的時間作了充分的安排，分別在三家同樣

9、從事設(shè)計行業(yè)的公司擔(dān)任培訓(xùn)講師的職務(wù)，S公司只是其中一家。 例: 2010年5月，S公司在尚未到期前解除了與路某的雇用協(xié)議。 路某認(rèn)為公司在自己沒有違紀(jì)、沒有提前通知的情況下無權(quán)隨意解除勞動合同，便向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會提出申請，要求公司支付違法解除勞動合同的雙倍經(jīng)濟(jì)補償金，并為其補繳社會保險費。參考答案 非全日制勞動合同： 雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工，終止用工時用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償。故而S公司解除勞動合同的決定無需提前通知路某，也不用支付經(jīng)濟(jì)補償金。 實務(wù)問答： 用人單位是否為非全日制用工的員工繳納社會保險？ 根據(jù)目前法律規(guī)定，對于非全日制用工的勞動者，用人單位

10、應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定為建立勞動關(guān)系的非全日制勞動者繳納工傷保險費。 關(guān)于養(yǎng)老保險，根據(jù)規(guī)定，從事非全日制工作的勞動者應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險，原則上參照個體工商戶的參保辦法執(zhí)行；而在醫(yī)療保險上，根據(jù)規(guī)定，從事非全日制工作的勞動者可以以個人身份參加基本醫(yī)療保險，并按照待遇水平與繳費水平相掛鉤的原則，享受相應(yīng)的基本醫(yī)療保險待遇。除此之外，法律法規(guī)沒有關(guān)于非全日制用工的社會保險的其它規(guī)定。 很顯然，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，對于非全日制用工，單位只須繳納工傷保險。三、非全日制用工的風(fēng)險 非全日制用工較之全日制用工成本更低、靈活性更強. 但它也有一定的風(fēng)險.三、非全日制用工的風(fēng)險 1、被認(rèn)定的全日制用工的法律風(fēng)險

11、 非全日制用工有被認(rèn)為全日制用工、勞務(wù)關(guān)系的風(fēng)險。三、非全日制用工的風(fēng)險 2、被認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系的法律風(fēng)險 勞務(wù)關(guān)系與勞動關(guān)系哪一個承提的責(zé)任更大？ 非全日制用工較之勞務(wù)風(fēng)險更小。在勞務(wù)關(guān)系中，如果發(fā)生人身意外，雇主需要依法承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任。一般而言，人身損害賠償責(zé)任較工傷賠償要重。 非全日制用工有可能被認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系的主要原因有：未訂立非全日制用工書面協(xié)議，未依法繳納工傷保險。三、非全日制用工的風(fēng)險 3、工傷 用人單位有為非全日制用工勞動者繳納工傷保險的義務(wù)。如果用人單位未能履行這一法定義務(wù)，一旦發(fā)生工傷事故，須按照工傷保險條例的標(biāo)準(zhǔn)支付工傷保險待遇。其至，在未訂立書面協(xié)議、未繳納工傷保險

12、的情況下，勞動者認(rèn)為雙方不存在非全日制勞動關(guān)系，而是勞務(wù)關(guān)系，用人單位可能需要承擔(dān)賠償責(zé)任。三、非全日制用工的風(fēng)險 4、侵權(quán)或公司商業(yè)秘密被泄露等法律風(fēng)險 非全日制用工的勞動者可能同時與數(shù)個單位存在勞動關(guān)系，甚至這些單位之間有可能存在競爭關(guān)系。如果不加強用工管理和商業(yè)秘密保護(hù)，用人單位的商業(yè)秘密也有被泄露的法律風(fēng)險。（三）非全日制用工的正確使用如何正確使用？ 1、簽訂書面協(xié)議，嚴(yán)格工作時間 在非全日制用工中，一旦發(fā)生勞動爭議，用人單位第一步要做的就是 證明雙方之間是非全日制用工關(guān)系，而勞動合同是確定用工性質(zhì)的最好證明。 非全日制勞動合同的內(nèi)容由雙方協(xié)商確定，應(yīng)當(dāng)包括工作時間和期限、工作內(nèi)容、勞

13、動報酬、勞動保護(hù)和勞動條件五項必備條款，但不得約定試用期。 2、依法繳納工傷保險 繳納工傷保險是除了工作時間之外，認(rèn)定非全日制用工的重要標(biāo)志。而且工傷保險的費率并不高，用人單位忌為了節(jié)省這點成本而將自己置于巨大風(fēng)險之下。 3、加強管理，規(guī)避利益沖突 工作時間上的管理 注重商業(yè)秘密的管理回顧： 非全日制用工的勞動合同應(yīng)采取何種形式非全日制用工的勞動合同應(yīng)采取何種形式？ 從事非全日制用工的勞動者可以兼職嗎？從事非全日制用工的勞動者可以兼職嗎？ 非全日制用工有試用期嗎？非全日制用工有試用期嗎？ 非全日制用工如何計算和支付報酬？非全日制用工如何計算和支付報酬？ 如何終目非全日制用工？如何終目非全日制用

14、工？ 二、實習(xí)協(xié)議引例： 原告許某為佛山市第二技工學(xué)校的學(xué)生，原告許某為佛山市第二技工學(xué)校的學(xué)生，按照學(xué)習(xí)計劃按照學(xué)習(xí)計劃19971997年年7 7月畢業(yè)。在學(xué)習(xí)期間，月畢業(yè)。在學(xué)習(xí)期間，許某到某單位實習(xí)，但在實習(xí)的過程中，許某到某單位實習(xí)，但在實習(xí)的過程中，許某被倒塌的機(jī)器壓傷。事故了發(fā)生后，許某被倒塌的機(jī)器壓傷。事故了發(fā)生后，經(jīng)查，許某下身半身完全性截癱。經(jīng)佛山經(jīng)查，許某下身半身完全性截癱。經(jīng)佛山市勞動能力鑒定委員會鑒定市勞動能力鑒定委員會鑒定, ,原告為二級傷原告為二級傷殘。許某在此期間花費很大。雙方未能就殘。許某在此期間花費很大。雙方未能就補償問題達(dá)成致協(xié)議。補償問題達(dá)成致協(xié)議。 引例

15、： 原告許某要求被告支付醫(yī)療費、交通費、原告許某要求被告支付醫(yī)療費、交通費、傷殘補助金、殘疾退休金、護(hù)理費、工傷傷殘補助金、殘疾退休金、護(hù)理費、工傷津貼、后續(xù)醫(yī)療費、被扶養(yǎng)人生活費、精津貼、后續(xù)醫(yī)療費、被扶養(yǎng)人生活費、精神損失費等合計神損失費等合計1567016.81567016.8元。另外，原告元。另外，原告認(rèn)為由于被告沒有按照規(guī)定給原告辦理工認(rèn)為由于被告沒有按照規(guī)定給原告辦理工傷保險，因此原告因工傷事故致殘造成的傷保險，因此原告因工傷事故致殘造成的損失，均應(yīng)由被告承擔(dān)。損失，均應(yīng)由被告承擔(dān)。 引例： 被告辯稱，原告是佛山市第二技工學(xué)校的學(xué)生，被告辯稱，原告是佛山市第二技工學(xué)校的學(xué)生，原被告

16、雙方之間并沒有形成事實勞動關(guān)系。因此，原被告雙方之間并沒有形成事實勞動關(guān)系。因此，被告不可能為原告辦理工傷保險，原告所受到的被告不可能為原告辦理工傷保險，原告所受到的損害不應(yīng)該由被告承擔(dān)或全部承擔(dān)，學(xué)校和家長損害不應(yīng)該由被告承擔(dān)或全部承擔(dān)，學(xué)校和家長也應(yīng)該承擔(dān)一部分責(zé)任。也應(yīng)該承擔(dān)一部分責(zé)任。 問實習(xí)協(xié)議與非全日制用工有什么樣差別問實習(xí)協(xié)議與非全日制用工有什么樣差別, ,需要為需要為實習(xí)生繳納社會保險或工傷險嗎實習(xí)生繳納社會保險或工傷險嗎? ? 出現(xiàn)事責(zé)任出現(xiàn)事責(zé)任該如何劃分該如何劃分? ? 佛山市人民法院審理后認(rèn)為，原告到被告處工作，無佛山市人民法院審理后認(rèn)為，原告到被告處工作，無論時間長短

17、，均屬于學(xué)生實習(xí)性質(zhì)，而不是被告的正式員論時間長短，均屬于學(xué)生實習(xí)性質(zhì)，而不是被告的正式員工，因此原告、被告之間不構(gòu)成工，因此原告、被告之間不構(gòu)成事實勞動關(guān)系事實勞動關(guān)系。但依據(jù)。但依據(jù)企業(yè)職工工傷保險試行辦法企業(yè)職工工傷保險試行辦法第第6161條的規(guī)定：條的規(guī)定：“到參加到參加工傷保險的企業(yè)實習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校工傷保險的企業(yè)實習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校學(xué)生發(fā)學(xué)生發(fā)生傷亡事故的，可以參照企業(yè)的正式員工的工傷待遇和標(biāo)生傷亡事故的，可以參照企業(yè)的正式員工的工傷待遇和標(biāo)準(zhǔn)。準(zhǔn)。 最后的判決是：判決生效之日起十日內(nèi)向原告許某支付一最后的判決是：判決生效之日起十日內(nèi)向原告許某支付一次性傷殘補助金次性

18、傷殘補助金2343023430，工傷護(hù)理費，工傷護(hù)理費7668076680元，殘疾撫恤金元，殘疾撫恤金162945162945元等元等228593228593元。二駁回原告的許某的其他訴訟請求。元。二駁回原告的許某的其他訴訟請求。 （一）實習(xí)協(xié)議的性質(zhì)（一）實習(xí)協(xié)議的性質(zhì) 實習(xí)協(xié)議是勞務(wù)合同還是勞動合同？實習(xí)協(xié)議是勞務(wù)合同還是勞動合同？ 由于在校生不具備由于在校生不具備勞動法勞動法和和勞動合同法勞動合同法規(guī)定的主體的資格，不是勞動合同的適格主體，規(guī)定的主體的資格，不是勞動合同的適格主體，無法與企業(yè)建立勞動關(guān)系。實習(xí)協(xié)議屬于勞務(wù)協(xié)無法與企業(yè)建立勞動關(guān)系。實習(xí)協(xié)議屬于勞務(wù)協(xié)議，實習(xí)生和實習(xí)單位之間

19、為勞務(wù)關(guān)系，受民事議，實習(xí)生和實習(xí)單位之間為勞務(wù)關(guān)系，受民事法律的調(diào)整。法律的調(diào)整。 實習(xí)單位是否應(yīng)該為實習(xí)生繳納社會保險或者工傷保險？ 我國相關(guān)法律、法規(guī)以及有關(guān)的司法解釋對我國相關(guān)法律、法規(guī)以及有關(guān)的司法解釋對勞動者的年齡、學(xué)歷、是否納入就業(yè)保障范圍都勞動者的年齡、學(xué)歷、是否納入就業(yè)保障范圍都作為明確的規(guī)定，實習(xí)的在校學(xué)生不能算是作為明確的規(guī)定，實習(xí)的在校學(xué)生不能算是勞勞動法動法意義上的勞動者，他們因而也不具備意義上的勞動者，他們因而也不具備工傷工傷保障賠償?shù)闹黧w資格保障賠償?shù)闹黧w資格。 實習(xí)生旦發(fā)生工傷，實習(xí)單位須依法承擔(dān)實習(xí)生旦發(fā)生工傷，實習(xí)單位須依法承擔(dān)雇雇主責(zé)任主責(zé)任，即人身損害賠

20、償。在雙方未作約定的情，即人身損害賠償。在雙方未作約定的情況下，實習(xí)單位將承擔(dān)不小的風(fēng)險。況下，實習(xí)單位將承擔(dān)不小的風(fēng)險。 思考： 不能為實習(xí)生繳納社會保險,是否有其它辦法規(guī)避工傷風(fēng)險? 如果使用實習(xí)生，建議為其繳納商業(yè)保險，彌補不能繳納國家統(tǒng)籌的工傷、醫(yī)療保險的風(fēng)險。 （二）實習(xí)協(xié)議的正確使用 1、盡量接受由學(xué)校集體派遣的實習(xí) 2、簽署協(xié)議劃清諸方責(zé)任和義務(wù) 對于實習(xí)生，目前，國家沒有明確的法律規(guī)定，所以對于實習(xí)過程中，用人單位、學(xué)校、學(xué)生及家長三方的責(zé)任并無法定的劃分。 根據(jù)國家法律規(guī)定，原則上，誰用工，誰承擔(dān)工傷風(fēng)險，所以只要接收實習(xí)生到單位實習(xí)工作的，接收單位即應(yīng)承擔(dān)工傷風(fēng)險。 但實習(xí)

21、生是在校生，學(xué)生家長與學(xué)校之間有民事的委托關(guān)系，如果學(xué)校同意學(xué)生在外實習(xí)，出現(xiàn)工傷，學(xué)校也應(yīng)負(fù)有一定的責(zé)任。 司法實務(wù)中出現(xiàn)過實習(xí)生在用人單位發(fā)生工傷的情況，當(dāng)時裁決為：學(xué)校承擔(dān)學(xué)生的治療和康復(fù)費用，用人單位承擔(dān)國家關(guān)于工傷的法律規(guī)定由用人單位承擔(dān)的賠償責(zé)任。 為了避免風(fēng)險，建議由用人單位與學(xué)生及家長、學(xué)校簽訂三方實習(xí)協(xié)議，則時明確三方在實習(xí)期間的各自責(zé)任。如果使用實習(xí)生，建議為其繳納商業(yè)保險，彌補不能繳納工傷、醫(yī)療保險的風(fēng)險。 3、加強崗前培訓(xùn)與現(xiàn)場勞動保護(hù) 第一道防線：崗前培訓(xùn)、勞動紀(jì)律培訓(xùn)、操作規(guī)范培訓(xùn)。 過去的經(jīng)驗教訓(xùn)表明，僅憑培訓(xùn)、教育是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，企業(yè)還得為實習(xí)生配備齊全的勞動保護(hù)

22、用品，在實習(xí)現(xiàn)場要有專人負(fù)責(zé)，以確保實習(xí)生的現(xiàn)場安全。4、妥善發(fā)放生活補貼 由于實習(xí)生不是勞動法意義上的勞動者，實習(xí)生主要任務(wù)是學(xué)習(xí)勞動技能，因此，實習(xí)生沒有“工資”，企業(yè)也沒有向?qū)嵙?xí)生支付勞動報酬的義務(wù)。但有的勞動部門人士認(rèn)為，實習(xí)生也是勞動者，應(yīng)該享有勞動報酬。在實踐中，一些單位是以生活補貼方式的支付的。 無論如何，在大學(xué)生進(jìn)入企業(yè)之前，就實習(xí)期間有沒有工資問題，企業(yè)都應(yīng)該向每位實習(xí)學(xué)生解釋清楚，如果有，多少、支付方式等具體問題寫進(jìn)協(xié)議之中。最保險的方式是按照不低于最低工資的保障線的標(biāo)準(zhǔn)支付生活補貼。 三、勞務(wù)派遣協(xié)議引例： 宋某在太原市某企業(yè)打工，2007年1月，某企業(yè)讓宋某簽訂兩年期的

23、勞動合同，宋某未及細(xì)看就在合同上簽了字。后來才得知，許多職工都是以勞務(wù)派遣的形式到某企業(yè)工作的，他們簽字的那份勞動合同實際是和某勞務(wù)派遣公司簽的。 到2007年12月，某企業(yè)一直未為宋某繳納過養(yǎng)老保險。宋某遂向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會提出申請訴，要求某企業(yè)和某派遣單位繳納養(yǎng)老保險，并承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 問:勞務(wù)派遣與實際用工單位、與派遣單位之間什么關(guān)系？勞動者應(yīng)該給誰簽訂勞動合同？概念： 勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣，又稱為勞動派遣，在人力資源界稱之為人力派遣或人才租賃，是指勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與用工單位簽訂派遣協(xié)議，將勞動者派遣至用工單位，在用工單位指揮監(jiān)督下提供勞動。勞務(wù)派遣中的三方法律關(guān)系勞動者派遣單

24、位用工單位勞務(wù)派遣中的三方法律關(guān)系勞動者派遣單位用工單位勞動關(guān)系民事合同關(guān)系勞動合同派遣協(xié)議用工、被用工 1、勞務(wù)派遣中的三方法律關(guān)系 （1）勞務(wù)派遣單位與用工單位之間基于勞務(wù)派遣協(xié)議形成民事合同關(guān)系。 勞務(wù)派遣協(xié)議實質(zhì)上是勞動力租賃協(xié)議，即勞務(wù)派遣單位通過將自己所雇勞動者有償出租給用工單位使用，獲取一定的利潤。 用工單位通過支付一定租金而獲得一定勞動力使用請求權(quán)。 （2）勞務(wù)派遣單位與勞動者之間基于勞動合同形成勞動關(guān)系 派遣單位與用工單位的義務(wù)與責(zé)任 問：派遣勞動者的報酬如何支付？由誰直接支付？ 派遣勞動者的社會保險應(yīng)由誰繳納？ 勞動合同法第59條規(guī)定勞務(wù)派遣單位與用工單位要訂立派遣協(xié)議。勞

25、務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。用工企業(yè)用工企業(yè)勞務(wù)派遣勞動者勞務(wù)派遣勞動者勞務(wù)派遣協(xié)議勞務(wù)派遣協(xié)議支付派遣費用等支付派遣費用等工資工資等等勞動合同關(guān)系勞動合同關(guān)系提供勞動提供勞動指揮命令關(guān)系指揮命令關(guān)系上崗合同上崗合同一重勞動關(guān)系勞動合同一重勞動關(guān)系勞動合同派遣機(jī)構(gòu)（公司）派遣機(jī)構(gòu)（公司）勞務(wù)派遣法律關(guān)系分析派遣單位與勞動者的勞動法律關(guān)系派遣單位與勞動者的勞動法律關(guān)系 派遣單位不僅承擔(dān)支付報酬、繳納社會保險的責(zé)任，工派遣單位不僅承擔(dān)支付報酬、繳納社會保險的責(zé)任，工傷糾紛等也由派遣單位承擔(dān)。傷糾紛等也由派遣單位承擔(dān)。派遣單

26、位與實際用工單位之間的法律關(guān)系派遣單位與實際用工單位之間的法律關(guān)系 勞動力派遣合同同時受到勞動力派遣合同同時受到合同法合同法和和勞動合同法勞動合同法的調(diào)整。的調(diào)整。勞動者與實際用工單位之間的關(guān)系勞動者與實際用工單位之間的關(guān)系 僅為勞動力使用關(guān)系僅為勞動力使用關(guān)系勞務(wù)派遣的優(yōu)勢節(jié)省招聘費用，降低用人成本節(jié)省招聘費用，降低用人成本避免企業(yè)與員工的勞資糾紛避免企業(yè)與員工的勞資糾紛增強用人單位用人方式機(jī)動靈活性增強用人單位用人方式機(jī)動靈活性企業(yè)可減少一些法律責(zé)任，規(guī)避風(fēng)險企業(yè)可減少一些法律責(zé)任，規(guī)避風(fēng)險解決機(jī)關(guān)事業(yè)單位用人受編制限制和指標(biāo)解決機(jī)關(guān)事業(yè)單位用人受編制限制和指標(biāo)限制的難題限制的難題 用工單

27、位能否將派遣勞動者再派遣到其他用人單位？ 不可以派遣單位的義務(wù)與責(zé)任 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立 的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬； 被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)該有什么責(zé)任？ 勞動合同法第58條勞動派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。 用工單位的義務(wù)與責(zé)任 法定義務(wù) 約定義務(wù)用工單位的義務(wù)與責(zé)任 法定義務(wù) （1）執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)。 （2）

28、告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬 （3）支付加班費、績效獎金、提供與工作崗位有關(guān)的福利待遇用工單位的義務(wù)與責(zé)任 （4）對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn) （5）連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機(jī)制 （6）用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位問: 勞務(wù)派遣單位給被派遣勞動者造成損害的，用工單位有無責(zé)任? 比如,勞務(wù)派遣單位克扣勞動者的工資。 用工單位的義務(wù)： 勞動合同法第92條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定，給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。勞務(wù)派遣用工是否所有的崗位都可以使用?勞務(wù)派遣用工適用范圍勞動合同法勞動合同法第第6666條條 勞務(wù)派遣

29、一般在臨時性、輔助性臨時性、輔助性或者替代性替代性的工作崗位上實施。 （三）勞務(wù)派遣的正確使用（三）勞務(wù)派遣的正確使用 1、核實派遣單位的資質(zhì) 勞動合同法及勞動合同實施條例對派遣單位的設(shè)立有嚴(yán)格的限制。 勞動派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于五十萬元。 （三）勞務(wù)派遣的正確使用 如果派遣單位不具有派遣資質(zhì)，用工單位有可能面臨“雙倍工資”的處罰。 因此，用工單位在使用勞務(wù)派遣的時候，首先需要核實勞務(wù)派遣單位的相關(guān)資質(zhì)。（三）勞務(wù)派遣的正確使用 2、約定用工單位的規(guī)章制度的優(yōu)先效力 在派遣協(xié)議中約定派遣單位與用工單位的規(guī)章制度不致時，約定用工單位的規(guī)章制度優(yōu)先。（三）勞務(wù)派遣的

30、正確使用 3、加強管理并及時與派遣單位溝通，督促派遣單位加強員工管理 由于合同的相對性，用工單位對于勞動者的管理大量地需要通過派遣單位執(zhí)行。而且在用工過程中可能發(fā)生的工傷、意外事故、調(diào)崗調(diào)薪、退工等情形，用工單位有必要與派遣單位進(jìn)行及進(jìn)有效溝通，及時貫徹用工單位的意志。討論 徐某徐某19951995年年2 2月通過社會招聘進(jìn)入肯德基是肯德月通過社會招聘進(jìn)入肯德基是肯德基配銷中心的倉管員，基配銷中心的倉管員，20052005年年1010月，徐某因工作月，徐某因工作失誤被肯德基辭退。被辭退后徐某想要求為肯德失誤被肯德基辭退。被辭退后徐某想要求為肯德基工作近基工作近1111年的經(jīng)濟(jì)補償金年的經(jīng)濟(jì)補償

31、金2 2萬余元萬余元 而肯德基的說法讓徐某感到意外：徐某根本不是而肯德基的說法讓徐某感到意外：徐某根本不是肯德基員工，而是被肯德基員工，而是被”北京時代橋勞動事務(wù)咨詢北京時代橋勞動事務(wù)咨詢服務(wù)有限公司服務(wù)有限公司“”“”派遣到肯德基的勞務(wù)派遣勞工，派遣到肯德基的勞務(wù)派遣勞工，肯德基和徐某沒有事實勞動關(guān)系，有事找勞務(wù)派肯德基和徐某沒有事實勞動關(guān)系，有事找勞務(wù)派遣公司去。遣公司去。 隨后，徐某向北京市勞動仲裁委員會申請仲裁，隨后，徐某向北京市勞動仲裁委員會申請仲裁，要求肯德基支付經(jīng)濟(jì)補償金。要求肯德基支付經(jīng)濟(jì)補償金。 問：肯德基是否應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補償金？問：肯德基是否應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補償金？ 法院判決：

32、法院判決： 法院審理認(rèn)為，徐某與時代橋公司簽有勞動合法院審理認(rèn)為，徐某與時代橋公司簽有勞動合同，確立了徐某與時代橋公司的勞動關(guān)系，后徐同，確立了徐某與時代橋公司的勞動關(guān)系，后徐某派遣到肯德基工作，但雙方未形成事實的勞動某派遣到肯德基工作，但雙方未形成事實的勞動關(guān)系，法院作出一審判決，駁回了徐某的訴訟請關(guān)系，法院作出一審判決，駁回了徐某的訴訟請求。求。 兼職協(xié)議 我單位是一家外資企業(yè)。公司一直使用大量的兼我單位是一家外資企業(yè)。公司一直使用大量的兼職人員、退休返聘人員、下崗職工，以上這些人職人員、退休返聘人員、下崗職工，以上這些人操作中，我們都是簽的兼職勞務(wù)協(xié)議，并且在協(xié)操作中，我們都是簽的兼職勞

33、務(wù)協(xié)議，并且在協(xié)議書上有其勞動關(guān)系單位的蓋章授權(quán)允許，協(xié)議議書上有其勞動關(guān)系單位的蓋章授權(quán)允許，協(xié)議中規(guī)定雙方可隨時解除協(xié)議。但我學(xué)習(xí)釋義，好中規(guī)定雙方可隨時解除協(xié)議。但我學(xué)習(xí)釋義，好象允許員工有多重勞動關(guān)系，明年跟這些兼職的象允許員工有多重勞動關(guān)系，明年跟這些兼職的人簽合同時，是簽勞動合同？還是勞務(wù)合同？人簽合同時，是簽勞動合同？還是勞務(wù)合同？兼職的含義: 兼職：兼職： 區(qū)別于區(qū)別于全職全職，是指職工在本職工作之外，是指職工在本職工作之外兼任其他工作職務(wù)。兼職者除可以領(lǐng)取本兼任其他工作職務(wù)。兼職者除可以領(lǐng)取本職工作的工資外，還可以按標(biāo)準(zhǔn)領(lǐng)取所兼職工作的工資外，還可以按標(biāo)準(zhǔn)領(lǐng)取所兼任工作職務(wù)的工資。任工作職務(wù)的工資。 在西方國家指有較高專業(yè)知識和實際經(jīng)驗的專在西方國家指有較高專業(yè)知識和實際經(jīng)驗的專家、學(xué)者、實業(yè)家同時兼任兩個或兩個以上的職家、學(xué)者、實業(yè)家同時兼任兩個或兩個以上的職業(yè)。業(yè)。兼職的作用與意義 兼職制度無論對個人