外商投資企業(yè)法新

1、外外 商商 投投 資資 企企 業(yè)業(yè) 法法第一節(jié)第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)一、外商投資企業(yè) 1 1、概念、概念 是由外國(guó)投資者單獨(dú)投資或者外國(guó)投資者和中國(guó)投資者共是由外國(guó)投資者單獨(dú)投資或者外國(guó)投資者和中國(guó)投資者共同投資，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，依照中國(guó)的法律規(guī)定而設(shè)同投資，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，依照中國(guó)的法律規(guī)定而設(shè)立的企業(yè)。立的企業(yè)。 2 2、種類(lèi)、種類(lèi) 常稱(chēng)為常稱(chēng)為“三資企業(yè)三資企業(yè)”中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) 外商獨(dú)資企業(yè)外商獨(dú)資企業(yè) 3 3、投資主體、投資主體 中方中方公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織

2、 外方外方公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或自然人公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或自然人 第二節(jié)第二節(jié) 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)n一、概念：一、概念： 是指中國(guó)合營(yíng)者與外國(guó)合營(yíng)者依照中國(guó)是指中國(guó)合營(yíng)者與外國(guó)合營(yíng)者依照中國(guó)法律的規(guī)定，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，按照平等互法律的規(guī)定，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，按照平等互利的原則，在中國(guó)境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、利的原則，在中國(guó)境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、并按照投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損并按照投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的的股權(quán)式企業(yè)，股權(quán)式企業(yè)，簡(jiǎn)稱(chēng)合營(yíng)企業(yè)。簡(jiǎn)稱(chēng)合營(yíng)企業(yè)。n形式：有限責(zé)任公司，具有法人資格。形式：有限責(zé)任公司，具有法人資格。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的法律特征：

3、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的法律特征：1）合營(yíng)企業(yè)至少有一方為外國(guó)投資者，同樣也至少）合營(yíng)企業(yè)至少有一方為外國(guó)投資者，同樣也至少有一方是中國(guó)投資者。外國(guó)投資者可以是公司、企有一方是中國(guó)投資者。外國(guó)投資者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織、團(tuán)體或個(gè)人，中國(guó)投資者可以業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織、團(tuán)體或個(gè)人，中國(guó)投資者可以是公司、企業(yè)或者是其他經(jīng)濟(jì)組織，中方的個(gè)人不是公司、企業(yè)或者是其他經(jīng)濟(jì)組織，中方的個(gè)人不能成為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)中方的當(dāng)事人。能成為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)中方的當(dāng)事人。2）合營(yíng)企業(yè)是經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)設(shè)立的中國(guó)的法人，）合營(yíng)企業(yè)是經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)設(shè)立的中國(guó)的法人，必須遵守中華人民共和國(guó)的法律、行政法規(guī)，并受必須遵守中華

4、人民共和國(guó)的法律、行政法規(guī)，并受中國(guó)法律、行政法規(guī)保護(hù)。中國(guó)法律、行政法規(guī)保護(hù)。3）合營(yíng)企業(yè)是中外雙方投資者共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、）合營(yíng)企業(yè)是中外雙方投資者共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧。共負(fù)盈虧。4）合營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，董事會(huì)是）合營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)關(guān)。最高權(quán)力機(jī)關(guān)。n二、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營(yíng)企業(yè)的條件：二、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營(yíng)企業(yè)的條件：符合下列一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)要求：符合下列一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)要求：n采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料；增加產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料；n有利于企業(yè)技術(shù)改造，能做到投資少、有利

5、于企業(yè)技術(shù)改造，能做到投資少、見(jiàn)效快、收益大；見(jiàn)效快、收益大；n能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；n能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營(yíng)管理人員。能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營(yíng)管理人員。申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營(yíng)企業(yè)有下列情況之一的，不予不予批準(zhǔn)：批準(zhǔn)：1）有損中國(guó)主權(quán)的；）有損中國(guó)主權(quán)的；2）違反中國(guó)法律的；）違反中國(guó)法律的；3）不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；）不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；4）造成環(huán)境污染的；）造成環(huán)境污染的；5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營(yíng)一方權(quán)益的。損害合營(yíng)一方權(quán)益的。n三、設(shè)立程序：三、設(shè)立程序： 1、申請(qǐng)、申請(qǐng) 中方向主管部門(mén)呈報(bào)

6、項(xiàng)目建議書(shū)和初步可行性研究報(bào)告中方向主管部門(mén)呈報(bào)項(xiàng)目建議書(shū)和初步可行性研究報(bào)告 雙方談判并簽訂企業(yè)合同和章程雙方談判并簽訂企業(yè)合同和章程 中方向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報(bào)送正式文件中方向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報(bào)送正式文件 2、審批：、審批： 商務(wù)部或受托機(jī)關(guān)審批，自接申請(qǐng)后商務(wù)部或受托機(jī)關(guān)審批，自接申請(qǐng)后3個(gè)月個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)內(nèi)決定批準(zhǔn)與否。與否。 3、登記：、登記： 企業(yè)在批準(zhǔn)后企業(yè)在批準(zhǔn)后30日日內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，登記機(jī)關(guān)應(yīng)內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，登記機(jī)關(guān)應(yīng)在受理申請(qǐng)后的在受理申請(qǐng)后的30日日內(nèi)決定登記與否內(nèi)決定登記與否 。四、合營(yíng)企業(yè)的資本：四、合營(yíng)企業(yè)的資本：n注冊(cè)資本注冊(cè)資本：是指為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)在工商行政管理機(jī)：

7、是指為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的資本，應(yīng)為各方認(rèn)繳的出資額之和。關(guān)登記注冊(cè)的資本，應(yīng)為各方認(rèn)繳的出資額之和。合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)符合合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)符合公司法公司法規(guī)定的有限規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額。責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額。n投資總額投資總額：包括注冊(cè)資本和企業(yè)借貸資金。：包括注冊(cè)資本和企業(yè)借貸資金。n兩者應(yīng)依法保持適當(dāng)?shù)谋壤P(guān)系兩者應(yīng)依法保持適當(dāng)?shù)谋壤P(guān)系n在合營(yíng)期內(nèi)，注冊(cè)資本不得減少，但可以增加；在合營(yíng)期內(nèi)，注冊(cè)資本不得減少，但可以增加；n經(jīng)合營(yíng)各方同意，經(jīng)合營(yíng)各方同意，合營(yíng)一方可將其出資額向第三方合營(yíng)一方可將其出資額向第三方轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓n注冊(cè)資本的增加、

8、轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)由董事會(huì)會(huì)議通過(guò)，并報(bào)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)由董事會(huì)會(huì)議通過(guò)，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向原登記機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向原登記機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。n五、合營(yíng)企業(yè)的出資：五、合營(yíng)企業(yè)的出資：n出資方式出資方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)（自己所有并未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的）；地使用權(quán)（自己所有并未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的）；n出資比例：外方投入不得低于注冊(cè)資本的出資比例：外方投入不得低于注冊(cè)資本的25%25%。n出資期限：出資期限： 1 1、合同規(guī)定一次性繳清的：應(yīng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后、合同規(guī)定一次性繳清的：應(yīng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后6 6個(gè)月內(nèi)繳

9、清。個(gè)月內(nèi)繳清。 2 2、分期繳清的：第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出、分期繳清的：第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的資額的15%15%，并在執(zhí)照簽發(fā)后，并在執(zhí)照簽發(fā)后3 3個(gè)月內(nèi)繳清，否則視個(gè)月內(nèi)繳清，否則視同企業(yè)自動(dòng)解散，設(shè)立企業(yè)批準(zhǔn)書(shū)自動(dòng)失效。同企業(yè)自動(dòng)解散，設(shè)立企業(yè)批準(zhǔn)書(shū)自動(dòng)失效。合營(yíng)各方按照合營(yíng)合同的規(guī)定向合營(yíng)企業(yè)認(rèn)繳的出資，必須是合營(yíng)者自己所有的現(xiàn)金，自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)等。凡以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)作價(jià)出資的，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明；外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。合營(yíng)企業(yè)任何一方不得用以合營(yíng)

10、企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營(yíng)者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營(yíng)他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。案例分析：案例分析：我國(guó)某化工廠欲引進(jìn)國(guó)外先進(jìn)化工技術(shù)，經(jīng)與某國(guó)一家化工公司協(xié)商，達(dá)成設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的協(xié)議。該協(xié)議的主要內(nèi)容包括：（1）投資總額1200萬(wàn)美元，其中注冊(cè)資本480萬(wàn)美元。（2）中方以貨幣、廠房、設(shè)備出資，出資額為380萬(wàn)美元。外方以化工生產(chǎn)的專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)50萬(wàn)美元作為出資，另外，又向中方所在地的中國(guó)銀行貸款50萬(wàn)美元也作為出資，該貸款由合營(yíng)企業(yè)提供擔(dān)保。（3）在合營(yíng)期內(nèi)如協(xié)議雙方認(rèn)為必要，可經(jīng)雙方同意減少企業(yè)注冊(cè)資本。（4）該協(xié)議雙方

11、同意選擇適用外方所在國(guó)法律。請(qǐng)思考：該協(xié)議存在哪些違法之處。分析：1）外方出資比例不正確。不得低于）外方出資比例不正確。不得低于25%。2）注冊(cè)資本與投資總額的比例不正確。按規(guī)定，投資總額在）注冊(cè)資本與投資總額的比例不正確。按規(guī)定，投資總額在1000萬(wàn)美元以上、萬(wàn)美元以上、1250萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬(wàn)美元萬(wàn)美元。3）不能以合營(yíng)企業(yè)的名義取得的貸款作為外方的出資。我國(guó)）不能以合營(yíng)企業(yè)的名義取得的貸款作為外方的出資。我國(guó)法律規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)任何一方不得用合營(yíng)企業(yè)名義取得的貸法律規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)任何一方不得用合營(yíng)企業(yè)名義取得的貸款作為自己的出資，也不得以合

12、營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為合營(yíng)款作為自己的出資，也不得以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為合營(yíng)各方的出資提供擔(dān)保。各方的出資提供擔(dān)保。4）協(xié)議約定減少注冊(cè)資本是錯(cuò)誤的。合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期內(nèi)，）協(xié)議約定減少注冊(cè)資本是錯(cuò)誤的。合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期內(nèi)，不得減少其注冊(cè)資本不得減少其注冊(cè)資本。5）協(xié)議選擇適用外國(guó)法律是錯(cuò)誤的。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)合）協(xié)議選擇適用外國(guó)法律是錯(cuò)誤的。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及爭(zhēng)議的解決，均應(yīng)同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及爭(zhēng)議的解決，均應(yīng)適用中國(guó)適用中國(guó)的法律、行政法規(guī)，不能適用外國(guó)的法律。的法律、行政法規(guī)，不能適用外國(guó)的法律。n六、合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)：六、合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)：n董

13、事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。 1 1、最高權(quán)力機(jī)構(gòu)：董事會(huì)、最高權(quán)力機(jī)構(gòu)：董事會(huì)n董事會(huì)決定企業(yè)的一切重大事項(xiàng)，不得少于董事會(huì)決定企業(yè)的一切重大事項(xiàng)，不得少于3 3人，人，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)，董事一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)，董事長(zhǎng)是法定代表人。董事任期長(zhǎng)是法定代表人。董事任期4 4年，如繼續(xù)委派可以年，如繼續(xù)委派可以連任。連任。n董事會(huì)會(huì)議每年至少開(kāi)董事會(huì)會(huì)議每年至少開(kāi)1 1次，經(jīng)次，經(jīng)1/31/3以上董事提議，以上董事提議，可召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議；會(huì)議有可召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議；會(huì)議有2/32/3以上董事出席方能舉以上董事出席方能舉行；重大決議須經(jīng)出席會(huì)議

14、的董事一致通過(guò)。行；重大決議須經(jīng)出席會(huì)議的董事一致通過(guò)。 2 2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)：經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)。、執(zhí)行機(jī)構(gòu)：經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)。 3 3、工會(huì)組織、工會(huì)組織 七、合營(yíng)企業(yè)的期限：七、合營(yíng)企業(yè)的期限：n一般項(xiàng)目原則上為一般項(xiàng)目原則上為10301030年。投年。投資大、建設(shè)周期長(zhǎng)、資金利潤(rùn)率資大、建設(shè)周期長(zhǎng)、資金利潤(rùn)率低的項(xiàng)目以及外國(guó)合營(yíng)者提供先低的項(xiàng)目以及外國(guó)合營(yíng)者提供先進(jìn)技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)進(jìn)技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項(xiàng)目，或者在國(guó)際上有競(jìng)爭(zhēng)品的項(xiàng)目，或者在國(guó)際上有競(jìng)爭(zhēng)能力的產(chǎn)品的項(xiàng)目，其合營(yíng)期限能力的產(chǎn)品的項(xiàng)目，其合營(yíng)期限可以延長(zhǎng)到可以延長(zhǎng)到5050年。經(jīng)國(guó)務(wù)院特別年。經(jīng)國(guó)務(wù)院特別批準(zhǔn)的，可以

15、在批準(zhǔn)的，可以在5050年以上。年以上。八、合營(yíng)企業(yè)的終止情形：八、合營(yíng)企業(yè)的終止情形：合營(yíng)期限期滿(mǎn)；合營(yíng)期限期滿(mǎn)；企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程的義務(wù)，致使企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；的義務(wù)，致使企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；因不可抗力遭受?chē)?yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；因不可抗力遭受?chē)?yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)； 企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，且無(wú)發(fā)展前途；企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，且無(wú)發(fā)展前途；企業(yè)破產(chǎn)。企業(yè)破產(chǎn)。合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已出現(xiàn)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已出現(xiàn) 。案例分析案例分析：中國(guó)某廠與美國(guó)一商人

16、，意建立一個(gè)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，中國(guó)某廠與美國(guó)一商人，意建立一個(gè)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，雙方簽訂了一份企業(yè)合同，其部分條款如下：雙方簽訂了一份企業(yè)合同，其部分條款如下： （1）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本為）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本為900萬(wàn)美元，其中中方出資萬(wàn)美元，其中中方出資680萬(wàn)美元，美方出資萬(wàn)美元，美方出資220萬(wàn)美元；萬(wàn)美元； （2）合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)只能由中方擔(dān)任，副董事長(zhǎng)由美方）合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)只能由中方擔(dān)任，副董事長(zhǎng)由美方擔(dān)任；擔(dān)任； （3）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本在合資期間內(nèi)既可增加也可減少；）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本在合資期間內(nèi)既可增加也可減少； （4）經(jīng)董事會(huì)聘請(qǐng)，企業(yè)的總經(jīng)理可以由中方擔(dān)任；）經(jīng)董事會(huì)聘請(qǐng)，企業(yè)的

17、總經(jīng)理可以由中方擔(dān)任； （5）中方合資企業(yè)應(yīng)向美方支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，美方應(yīng)向中）中方合資企業(yè)應(yīng)向美方支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，美方應(yīng)向中方交納場(chǎng)地使用費(fèi)；方交納場(chǎng)地使用費(fèi)； （6）合同履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)提交外國(guó)的仲裁院裁）合同履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)提交外國(guó)的仲裁院裁決，并適用所在國(guó)的法律。決，并適用所在國(guó)的法律。 請(qǐng)分析以上六條是否合法。請(qǐng)分析以上六條是否合法。1、美方出資比例未達(dá)到注冊(cè)資本的25%以上。 2、合資企業(yè)的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由合營(yíng)雙方協(xié)商擔(dān)任或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，只由中方擔(dān)任是不合法的； 3、法律規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期間內(nèi)，合營(yíng)資本只能增加不能減少； 4、合營(yíng)企業(yè)的總經(jīng)理經(jīng)董事會(huì)聘請(qǐng)可以

18、由中方擔(dān)任，是合法的； 5、合營(yíng)企業(yè)為股權(quán)式企業(yè)，雙方投資和合資條件已折換成股份了，不存在一方向另一方交任何費(fèi)用的問(wèn)題； 6、合營(yíng)企業(yè)的合同履行發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)該按中國(guó)法律解決，不能使用外國(guó)法律。 第三節(jié) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法n一、概念：一、概念： 是指中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中國(guó)法是指中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中國(guó)法律規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按照合律規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按照合作企業(yè)合同的約定分配收益或產(chǎn)品、分擔(dān)作企業(yè)合同的約定分配收益或產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的風(fēng)險(xiǎn)和虧損的契約式企業(yè)，契約式企業(yè)，簡(jiǎn)稱(chēng)合作企業(yè)。簡(jiǎn)稱(chēng)合作企業(yè)。 二、特征：二、特征：1）合作企業(yè)的一方為外

19、國(guó)合作者，另一方為）合作企業(yè)的一方為外國(guó)合作者，另一方為中國(guó)合作者。中國(guó)合作者。2）合作企業(yè)是契約性企業(yè)，合作各方的權(quán)利）合作企業(yè)是契約性企業(yè)，合作各方的權(quán)利和義務(wù)都在簽訂的合同中約定。和義務(wù)都在簽訂的合同中約定。3）合作企業(yè)的法人資格具有選擇性，既可辦）合作企業(yè)的法人資格具有選擇性，既可辦成具有法人資格的合作企業(yè)，也可辦成不具成具有法人資格的合作企業(yè)，也可辦成不具法人資格的合作企業(yè)。法人資格的合作企業(yè)。4）合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性，既可以采用董事會(huì)制，也可以采用聯(lián)合管理委員會(huì)制，還可以采用委托管理制；5）合作企業(yè)中的外國(guó)合作者在一定條件下可以先行收回投資。 三、合作企業(yè)的組織形式和機(jī)構(gòu)：

20、三、合作企業(yè)的組織形式和機(jī)構(gòu)：n組織形式：組織形式： 1 1）依法取得法人資格的，為有限責(zé)任公司。依法取得法人資格的，為有限責(zé)任公司。 2 2）不符合）不符合法人資格的，可以成為聯(lián)營(yíng)式的法人資格的，可以成為聯(lián)營(yíng)式的合作企業(yè)。合作企業(yè)。n組織機(jī)構(gòu)：組織機(jī)構(gòu)： 1 1）機(jī)構(gòu)：董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)；董事機(jī)構(gòu)：董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)；董事長(zhǎng)或管委會(huì)主任是法定代表人。長(zhǎng)或管委會(huì)主任是法定代表人。 2 2）經(jīng)營(yíng)管理方式：董事會(huì)制、聯(lián)合管理制經(jīng)營(yíng)管理方式：董事會(huì)制、聯(lián)合管理制或委托管理制。或委托管理制。 四、合作企業(yè)的出資：四、合作企業(yè)的出資： 出資方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)和出資方

21、式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；具有法人資格的合作企業(yè)，外方投資比例不低其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；具有法人資格的合作企業(yè)，外方投資比例不低于注冊(cè)資本于注冊(cè)資本25%25%。 五、外方先行回收投資的規(guī)定：五、外方先行回收投資的規(guī)定： 合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)后，才能先行回收投資；合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)后，才能先行回收投資； 可以采取擴(kuò)大外方收益分配比例的方式，或在繳納所得稅前可以采取擴(kuò)大外方收益分配比例的方式，或在繳納所得稅前回收投資但必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由其依照國(guó)家有關(guān)回收投資但必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由其依照國(guó)家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。 外國(guó)合作者在合

22、作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)依外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。擔(dān)責(zé)任。 合 資 企 業(yè)合 作 企 業(yè)法法 律律 特特 征征股 權(quán) 式契 約 式出出 資資按 比 例按 合 同組組 織織 形形 式式有 限 責(zé) 任 公 司法 人 形 、非 法 人 形利利 潤(rùn)潤(rùn) 風(fēng)風(fēng) 險(xiǎn)險(xiǎn)按 比 例 享 受和 承 擔(dān)按 合 同 約 定享 受 和 承 擔(dān)管管 理理 體體 制制董 事 會(huì) 制董 事 會(huì) 、 聯(lián) 合 管理 、 委 托 管 理 六、合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限：六、合作企業(yè)

23、的經(jīng)營(yíng)期限： 1 1、由雙方協(xié)商并在合同中確定；、由雙方協(xié)商并在合同中確定； 2 2、期限屆滿(mǎn)后，雙方同意延長(zhǎng)期限的，應(yīng)當(dāng)、期限屆滿(mǎn)后，雙方同意延長(zhǎng)期限的，應(yīng)當(dāng)在距期滿(mǎn)在距期滿(mǎn)6 6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；審批個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請(qǐng)之日起機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請(qǐng)之日起1 1個(gè)月內(nèi)作出決定；個(gè)月內(nèi)作出決定； 3 3、在合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并、在合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并且已經(jīng)回收完畢的，不再延長(zhǎng)合作期限，但且已經(jīng)回收完畢的，不再延長(zhǎng)合作期限，但外國(guó)合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延外國(guó)合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延長(zhǎng)的，可向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)之后，企長(zhǎng)

24、的，可向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)之后，企業(yè)要到工商行政管理部門(mén)辦理變更登記手續(xù)。業(yè)要到工商行政管理部門(mén)辦理變更登記手續(xù)。案例分析：案例分析：法國(guó)法國(guó)A公司與中國(guó)公司與中國(guó)B公司擬設(shè)立一中外合作經(jīng)公司擬設(shè)立一中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，雙方協(xié)議約定：注冊(cè)資本營(yíng)企業(yè)，雙方協(xié)議約定：注冊(cè)資本1000萬(wàn)美元，萬(wàn)美元，法方出資法方出資200萬(wàn)美元；合作企業(yè)的組織形式為萬(wàn)美元；合作企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司；公司設(shè)立董事會(huì)；公司成立后有限責(zé)任公司；公司設(shè)立董事會(huì)；公司成立后委托中方進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理；經(jīng)營(yíng)期滿(mǎn)固定資產(chǎn)賣(mài)委托中方進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理；經(jīng)營(yíng)期滿(mǎn)固定資產(chǎn)賣(mài)給中方；法方先行收回投資；法方先行收回投給中方；法方先行收回投資；

25、法方先行收回投資以后，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任等。資以后，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任等。請(qǐng)分析回答：該協(xié)議有哪些地方不合法？為什請(qǐng)分析回答：該協(xié)議有哪些地方不合法？為什么？么？解析：1）法方出資比例不合法。外方出資一般不低于合作企業(yè)注冊(cè)資本的25%。2）法方先行收回投資不合法。（必須經(jīng)營(yíng)期滿(mǎn)時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有。3）法方先行收回投資以后，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任不合法。（應(yīng)該繼續(xù)承擔(dān)責(zé)任。） 外資企業(yè)法外資企業(yè)法 一、概念：一、概念：n是指依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的、是指依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的、全部資本由外國(guó)投資者提供的企業(yè)（不全部資本由外國(guó)投資者提供

26、的企業(yè)（不包括外國(guó)企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)包括外國(guó)企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)）。構(gòu)）。 二、組織形式：二、組織形式： 可以是有限責(zé)任公司或其他責(zé)任形式可以是有限責(zé)任公司或其他責(zé)任形式（如合伙形式和獨(dú)資形式），但都適用（如合伙形式和獨(dú)資形式），但都適用中國(guó)法律。中國(guó)法律。三、特征：三、特征：1）外資企業(yè)是依照中國(guó)的法律規(guī)定）外資企業(yè)是依照中國(guó)的法律規(guī)定在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的法人企業(yè)；在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的法人企業(yè)；2）外資企業(yè)的全部資本由外國(guó)投資）外資企業(yè)的全部資本由外國(guó)投資者投入；者投入；3）外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，）外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，獨(dú)立承實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)

27、盈虧，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。擔(dān)法律責(zé)任。n四、出資方式：四、出資方式： 可以用自由兌換的外幣、機(jī)器設(shè)備、可以用自由兌換的外幣、機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)作價(jià)出資；經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)作價(jià)出資；經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以用其在中國(guó)境內(nèi)舉辦的其它外商投資企可以用其在中國(guó)境內(nèi)舉辦的其它外商投資企業(yè)獲得的人民幣出資；工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專(zhuān)有技術(shù)業(yè)獲得的人民幣出資；工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專(zhuān)有技術(shù)作價(jià)出資金額不得超過(guò)注冊(cè)資本的作價(jià)出資金額不得超過(guò)注冊(cè)資本的20%20%。n五、出資期限：五、出資期限： 可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3 3年內(nèi)繳清。其中第一年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于認(rèn)繳出資的期出資不得少于認(rèn)繳出資的15%15%，并應(yīng)當(dāng)在，并應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后9090天內(nèi)繳清。天內(nèi)繳清。案例分析案例分析美國(guó)的美國(guó)的A公司和美國(guó)的公司和美國(guó)的B公司擬在中國(guó)境內(nèi)設(shè)一有公司擬在中國(guó)境內(nèi)設(shè)一有限責(zé)任公司。公司章程約定：注冊(cè)資本限責(zé)任公司。公司章程約定：注冊(cè)資本500萬(wàn)美元，萬(wàn)美元，分兩期繳付出資，第一期出資分兩期繳付出資，第一期出資50萬(wàn)美元，在外資萬(wàn)美元，在外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清，其