第10章_合同的締結(jié)：要約和承諾

1、2022年5月5日 【提要】【提要】合同訂立的過程，就是反復(fù)的要約邀請，合同訂立的過程，就是反復(fù)的要約邀請，要約和承諾的過程。要約和承諾的過程。99年年統(tǒng)一合同法統(tǒng)一合同法首次引進(jìn)了首次引進(jìn)了“要要約約”和和“承諾承諾”這一對國際貿(mào)易中通行的游戲規(guī)則。大家要這一對國際貿(mào)易中通行的游戲規(guī)則。大家要理解和牢記，理解和牢記，要約和承諾是關(guān)于合同訂立過程的純粹技術(shù)要約和承諾是關(guān)于合同訂立過程的純粹技術(shù)性規(guī)則，性規(guī)則，依靠這一規(guī)則我們能夠?qū)贤喠⒅懈鞣降男幸揽窟@一規(guī)則我們能夠?qū)贤喠⒅懈鞣降男袨槎ㄐ?，從而對合同訂立與否作出判斷為定性，從而對合同訂立與否作出判斷。本章還介紹締。本章還介紹締約過失責(zé)任約

2、過失責(zé)任合同成立之前的責(zé)任（先契約義務(wù)）。合同成立之前的責(zé)任（先契約義務(wù)）。 第十章第十章 合同的訂立合同的訂立要約、承諾和締約過失責(zé)任要約、承諾和締約過失責(zé)任2022年5月5日第一節(jié)、合同成立和合同訂立第一節(jié)、合同成立和合同訂立第二節(jié)、合同訂立的過程：要約和承諾第二節(jié)、合同訂立的過程：要約和承諾第三節(jié)、信賴義務(wù)和締約過失責(zé)任第三節(jié)、信賴義務(wù)和締約過失責(zé)任2022年5月5日第一節(jié)第一節(jié) 合同成立和合同訂立：合同成立和合同訂立： 合同合同成立成立合同合同生效生效 “契契”訂立合同訂立合同. 締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任信賴義務(wù)信賴義務(wù) 合同訂立合同訂立是指當(dāng)事人是指當(dāng)事人按照要約和承諾的程序?qū)Π凑找?/p>

3、約和承諾的程序?qū)贤瑑?nèi)容（必要條款）的合同內(nèi)容（必要條款）的動態(tài)動態(tài)過程。過程。 合同成立合同成立是指當(dāng)事人是指當(dāng)事人通過要約和承諾的方式對通過要約和承諾的方式對合同內(nèi)容達(dá)成合意（靜態(tài)合同內(nèi)容達(dá)成合意（靜態(tài)客觀狀態(tài)）客觀狀態(tài)） 合同生效合同生效是已經(jīng)成立是已經(jīng)成立的合同具有法律約束力的合同具有法律約束力（主觀價值評判）（主觀價值評判）2022年5月5日 （）訂約主體必須存在雙方或多方當(dāng)事人。（）訂約主體必須存在雙方或多方當(dāng)事人。 （）訂立合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過一定程序或者方式。（）訂立合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過一定程序或者方式。 （）訂立合同必須經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致。（）訂立合同必須經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致。 （）合同訂立的

4、結(jié)果是在合同當(dāng)事人之間建立合（）合同訂立的結(jié)果是在合同當(dāng)事人之間建立合同關(guān)系。通過訂立合同這種行為，就在合同當(dāng)事人之間同關(guān)系。通過訂立合同這種行為，就在合同當(dāng)事人之間確立了合同權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，即設(shè)立、變更或者終止債確立了合同權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，即設(shè)立、變更或者終止債權(quán)債務(wù)的關(guān)系。權(quán)債務(wù)的關(guān)系。 合同訂立的含義：合同訂立的含義：2022年5月5日 第二節(jié)第二節(jié) 合同訂立的過程：要約和承諾合同訂立的過程：要約和承諾 【提要提要】在統(tǒng)一的合同法制訂以前，我國的在統(tǒng)一的合同法制訂以前，我國的民事立法包括三部合同法以及有關(guān)合同的法律、民事立法包括三部合同法以及有關(guān)合同的法律、行政法規(guī)，都沒有有關(guān)要約與承諾制

5、度的規(guī)定。行政法規(guī)，都沒有有關(guān)要約與承諾制度的規(guī)定。合同法合同法第第1313條明確規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，條明確規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。這是對訂立合同方式的首采取要約、承諾方式。這是對訂立合同方式的首次明確規(guī)定。次明確規(guī)定。2022年5月5日 法學(xué)家把合同訂立的過程分為三個階段：法學(xué)家把合同訂立的過程分為三個階段：要約要約邀請、要約和承諾。邀請、要約和承諾。一、概念辨析和構(gòu)成要件一、概念辨析和構(gòu)成要件 （一）（一）要約要約是指當(dāng)事人一方以訂立合同為目的，是指當(dāng)事人一方以訂立合同為目的，向另一方當(dāng)事人做出的意思表示。在國際貿(mào)易法中稱向另一方當(dāng)事人做出的意思表示。在國際貿(mào)易法中稱為

6、為“發(fā)盤發(fā)盤”（Offer）。）。 合同法第合同法第14條：要約是希望和他人訂立合同條：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，要約應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：的意思表示，要約應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： 1. 內(nèi)容具體確定；內(nèi)容具體確定；2. 表明經(jīng)受要約人承諾，要表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。約人即受該意思表示約束。 2022年5月5日1、要約的構(gòu)成要件、要約的構(gòu)成要件（1）要約是特定當(dāng)事人的意思表示。（主體特定）要約是特定當(dāng)事人的意思表示。（主體特定） 發(fā)出要約的人必須能夠確定；發(fā)出要約的人必須能夠確定； 受要約人不一定是受要約人不一定是“特定特定”的；的； （2）要約的內(nèi)容必須具體和確定，具備

7、足以使）要約的內(nèi)容必須具體和確定，具備足以使合同成立的主要條件合同成立的主要條件 ；（3）要約必須有訂立合同的意圖；）要約必須有訂立合同的意圖； （4）要約必須表明，一旦對方承諾，要約人即）要約必須表明，一旦對方承諾，要約人即受要約意思表示的拘束。受要約意思表示的拘束。 2022年5月5日 2、要約邀請要約邀請，也稱為要約也稱為要約引誘引誘，是一方希望他，是一方希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。人向自己發(fā)出要約的意思表示。 合同法合同法第十五條第十五條 要約要約邀請是希望他人向自己發(fā)出邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的要約的意思表示。寄送的價價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、目表、拍賣公

8、告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告招股說明書、商業(yè)廣告等為等為要約邀請。要約邀請。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約；約規(guī)定的，視為要約；2022年5月5日 要約是指當(dāng)事人一方以訂要約是指當(dāng)事人一方以訂立合同為目的，向另一方當(dāng)事立合同為目的，向另一方當(dāng)事人做出的意思表示。人做出的意思表示。 要約邀請，也稱為要約引要約邀請，也稱為要約引誘，是一方希望他人向自己誘，是一方希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。發(fā)出要約的意思表示。 1. 要約的內(nèi)容必須具體確要約的內(nèi)容必須具體確定，寫明合同的必要條款，表明定，寫明合同的必要條款，表明自己訂立合同的目的。自己訂立合同的目的。 1.

9、 可以不具備合同可以不具備合同的必要條款。的必要條款。 2. 必須表明一旦受要約人承必須表明一旦受要約人承諾（接受要約），要約人即受自己所諾（接受要約），要約人即受自己所發(fā)出的要約表示的拘束。發(fā)出的要約表示的拘束。換言之，要換言之，要約人在發(fā)出要約后不得隨意單方消滅約人在發(fā)出要約后不得隨意單方消滅要約，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。要約，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 2. 要約邀請只產(chǎn)生對方要約邀請只產(chǎn)生對方向其發(fā)出要約的可能，對方發(fā)向其發(fā)出要約的可能，對方發(fā)出要約的，尚須要要約邀請人出要約的，尚須要要約邀請人承諾才成立合同。要約邀請對承諾才成立合同。要約邀請對行為人不產(chǎn)生任何拘束力。行為人不產(chǎn)生任何拘束力。

10、3. 要約應(yīng)當(dāng)以明確的方式向要約應(yīng)當(dāng)以明確的方式向受要約人發(fā)出受要約人發(fā)出。同左同左2022年5月5日 2003年月日最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣年月日最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第三條：合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第三條： 商品房的銷售廣告和宣傳資料為商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請要約邀請，但是出，但是出賣人就賣人就 商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的的說明和允諾具體確定說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有及房屋價格的確定有重大影響重大影響

11、的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 “說明說明”和和“允諾允諾”：美觀；質(zhì)量；使用功能；環(huán)境；：美觀；質(zhì)量；使用功能；環(huán)境； “重大影響重大影響”：買方與上戶口；：買方與上戶口； 商業(yè)性的吹噓：商業(yè)性的吹噓：“理想居所理想居所”；“置業(yè)首選置業(yè)首選”；“升值潛升值潛力力”2022年5月5日 （三）（三）承諾：承諾：受要約人向要約人做出的對要約內(nèi)容受要約人向要約人做出的對要約內(nèi)容完全同意和接受完全同意和接受的意思表示

12、。承諾的效力表現(xiàn)為要約人的意思表示。承諾的效力表現(xiàn)為要約人收到受要約人的承諾時，收到受要約人的承諾時，合同即成立，訂立合同的過程合同即成立，訂立合同的過程結(jié)束結(jié)束，也稱為受盤（，也稱為受盤（Acceptance）：）： 合同法合同法21條條 承諾是受要約人同意要約的意思表承諾是受要約人同意要約的意思表示。示。 承諾生效時合同成立。承諾生效時合同成立。 2022年5月5日春熙路上某商店春熙路上某商店裙子標(biāo)價裙子標(biāo)價800800元。元。（邀請要約）（邀請要約）顧客：這個裙子多少錢？顧客：這個裙子多少錢？（同上）（同上）老板娘：妹子，你愿意出多少錢？老板娘：妹子，你愿意出多少錢？（同上）（同上）顧客

13、：顧客：180塊，行不行？塊，行不行？（要約）（要約）老板娘：哪有這樣的價，我進(jìn)（貨）都進(jìn)老板娘：哪有這樣的價，我進(jìn)（貨）都進(jìn) 不到，不到，700塊，不買算了。塊，不買算了。（反要約）（反要約）顧客走幾步顧客走幾步。老板娘：回來，回來，今天還沒開張呢老板娘：回來，回來，今天還沒開張呢你開個價，給個面子開個張。你開個價，給個面子開個張。（邀請要約）（邀請要約）顧客：到底多少錢賣？說賣價！顧客：到底多少錢賣？說賣價！（邀請要約）（邀請要約）老板娘：最少老板娘：最少600塊，跳樓價。塊，跳樓價。（要約）（要約）顧客：最多顧客：最多200。（反要約）（反要約）老板娘：老板娘：380，少一分都不賣了，殺

14、頭價，少一分都不賣了，殺頭價（要約）（要約）顧客：顧客：行，成交行，成交。（承諾）（承諾） 2022年5月5日 【案例案例】 19971997年年6 6月月1515日，日，A A公司向公司向B B公司發(fā)出公司發(fā)出一份訂單，并要求一份訂單，并要求B B公司在公司在19971997年年7 7月月1010日之前答復(fù)；日之前答復(fù)；19971997年年7 7月初，該種貨物的國際市場價格大幅度下跌，月初，該種貨物的國際市場價格大幅度下跌，A A公司通知公司通知B B公司：公司：“前次訂單中所列貨物價格作廢，如前次訂單中所列貨物價格作廢，如你公司愿意降價你公司愿意降價20%20%，則要約有效期延長至，則要約

15、有效期延長至7 7月月2020日。日?！盉 B公司收到通知后，立即于公司收到通知后，立即于7 7月月3 3日回信表示不同日回信表示不同意降價，同時對前一訂單表示接受，意降價，同時對前一訂單表示接受，正常情況下，此正常情況下，此信可以在信可以在7 7月月8 8日到達(dá)，但由于郵局工人罷工，日到達(dá)，但由于郵局工人罷工，A A公司于公司于7 7月月1515日才接到回信，日才接到回信， 立即答復(fù)：立即答復(fù)：“第一次的訂單已經(jīng)第一次的訂單已經(jīng)撤銷，接受無效。撤銷，接受無效?！?B B公司堅(jiān)持第一次的訂單不能撤公司堅(jiān)持第一次的訂單不能撤銷，銷， A A公司又于公司又于7 7月月2020日回復(fù)認(rèn)為日回復(fù)認(rèn)為B

16、 B公司的承諾已經(jīng)逾公司的承諾已經(jīng)逾期，合同沒有成立。期，合同沒有成立。請問合同成立與否？請問合同成立與否？2022年5月5日 在現(xiàn)實(shí)的貿(mào)易中，雙方對合同的條款用各種通信方式進(jìn)在現(xiàn)實(shí)的貿(mào)易中，雙方對合同的條款用各種通信方式進(jìn)行談判，判斷行談判，判斷“何時或者何種條件下雙方達(dá)成了協(xié)議？何時或者何種條件下雙方達(dá)成了協(xié)議？”，換言之，換言之，“合同何時成立合同何時成立”，“雙方何時開始應(yīng)該受到合同雙方何時開始應(yīng)該受到合同的約束的約束”“契契”變成變成“約約”的時間分界點(diǎn)的時間分界點(diǎn)就十分重要和就十分重要和困難。困難?！耙s要約”、“要約邀請要約邀請”和和“承諾承諾”制度就是為了解制度就是為了解決這一

17、難題。決這一難題。電話電話傳真?zhèn)髡骐妶箅妶蠡ヂ?lián)網(wǎng)互聯(lián)網(wǎng)信件信件2022年5月5日二、合同訂立階段圖示：二、合同訂立階段圖示：合同合同成立成立合同合同生效生效訂立合同訂立合同. 締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任信賴義務(wù)信賴義務(wù)可以撤回要約可以撤回要約要約要約發(fā)出發(fā)出承諾承諾發(fā)出發(fā)出承諾承諾到達(dá)到達(dá)可以撤回承諾可以撤回承諾合同合同成立成立可以撤銷要約可以撤銷要約要約要約到達(dá)到達(dá)要約生效要約生效 合同法詳細(xì)規(guī)定要約和合同法詳細(xì)規(guī)定要約和承諾制度的目的在于承諾制度的目的在于“確定一個確定一個合同是否已經(jīng)成立合同是否已經(jīng)成立”，當(dāng)事人是，當(dāng)事人是否應(yīng)當(dāng)受到合同條款的約束？否應(yīng)當(dāng)受到合同條款的約束？2022年5月

18、5日1 1、要約生效：要約產(chǎn)生法律效力。、要約生效：要約產(chǎn)生法律效力。 （1 1）要約生效）要約生效的時間：的時間： 合同法合同法第第16條條，要約要約受要約受要約人時生效。人時生效。要約生效要約生效的時間是要約開始對的時間是要約開始對要約人產(chǎn)生拘束力的要約人產(chǎn)生拘束力的時間。時間。 可以可以撤回撤回要約要約可以可以撤銷撤銷要約要約要約要約發(fā)出發(fā)出要約要約到達(dá)到達(dá)要約要約生效生效承諾承諾發(fā)出發(fā)出2022年5月5日（1 1）發(fā)信主義發(fā)信主義VS VS 到達(dá)主義到達(dá)主義；（2 2） 到達(dá)主義的到達(dá)主義的“到達(dá)到達(dá)”： 要約只要送達(dá)到受要約人通常的要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的

19、地方（如信地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱等）即為送達(dá)。受要約人是否看到，箱等）即為送達(dá)。受要約人是否看到，在所不論；在所不論； （3）16條第二款，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件條第二款，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間 。2022年5月5日2. 2. 要約生效的法律后果包括兩個方面：要約生效的法律

20、后果包括兩個方面： （1）要約人要受到自己所發(fā)出的要約的約束；（要約人要受到自己所發(fā)出的要約的約束；（2）承諾人獲得了承諾的承諾人獲得了承諾的，不是義務(wù)。，不是義務(wù)。 合同法第合同法第289條，從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒條，從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求。絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求。 案例案例吳老太不慎從三樓摔下，血流不止。其兒子趙某吳老太不慎從三樓摔下，血流不止。其兒子趙某跑至樓下找出租車。趙某即招手?jǐn)r下一輛出租車。但出租車司跑至樓下找出租車。趙某即招手?jǐn)r下一輛出租車。但出租車司機(jī)看見渾身是血的吳老太，怕弄臟了車，不讓吳老太上車，還機(jī)看見渾身是血的吳老太

21、，怕弄臟了車，不讓吳老太上車，還欲開走，趙某攔在車前不讓開。僵持多時，有輛出租車過來問欲開走，趙某攔在車前不讓開。僵持多時，有輛出租車過來問清情況后，立即把趙某及他母親載往醫(yī)院。吳老太最終搶救無清情況后，立即把趙某及他母親載往醫(yī)院。吳老太最終搶救無效死亡，經(jīng)醫(yī)院檢查診斷為顱腦外傷，如及時搶救，或許還有效死亡，經(jīng)醫(yī)院檢查診斷為顱腦外傷，如及時搶救，或許還有希望。趙某把出租車司機(jī)告上了法院，要求其賠償損失。希望。趙某把出租車司機(jī)告上了法院，要求其賠償損失。2022年5月5日 3. 3. 要約一旦生效，對要約人的要求是很苛刻的，所以，要約一旦生效，對要約人的要求是很苛刻的，所以，合同法又規(guī)定了要約的

22、撤回和撤消制度，兩者都旨在消合同法又規(guī)定了要約的撤回和撤消制度，兩者都旨在消滅要約對發(fā)出人的拘束力，但區(qū)別在于，撤回針對的是一個滅要約對發(fā)出人的拘束力，但區(qū)別在于，撤回針對的是一個尚未生效的要約尚未生效的要約，撤銷針對的是一個，撤銷針對的是一個生效的要約。生效的要約。 可以可以撤回撤回要約要約可以可以撤銷撤銷要約要約要約要約發(fā)出發(fā)出要約要約到達(dá)到達(dá)要約要約生效生效承諾承諾發(fā)出發(fā)出 合同法合同法第第1717條：條：要約可以要約可以撤回撤回。撤回要約。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約到達(dá)受要約人之前要約人之前或者與或者與要約同要約同時到達(dá)受要約人時到達(dá)受要約人。 第第1818條：要約

23、可以條：要約可以撤撤銷銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人在受要約人發(fā)出承諾發(fā)出承諾通知通知之前到達(dá)受要約人。之前到達(dá)受要約人。2022年5月5日 合同法第合同法第1919條又規(guī)定，有下列情形之一的，要約條又規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限承諾期限或者以其他形式或者以其他形式明示要約不可撤銷明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作；可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作； 1997年年6月月15日，日，A公司向公司向B公司發(fā)出一份訂單，公

24、司發(fā)出一份訂單，并要求并要求B公司公司在在1997年年7月月10日之前答復(fù)日之前答復(fù)， 1997年年7月月初，該種貨物的國際市場價格大幅度下跌，初，該種貨物的國際市場價格大幅度下跌，A公司通知公司通知B公司：公司：“前次訂單中所列貨物價格作廢，如你公司愿意前次訂單中所列貨物價格作廢，如你公司愿意降價降價20%，則要約有效期延長至，則要約有效期延長至7月月20日。日?！?B公司公司收到通知后，立即于收到通知后，立即于7月月3日回信表示不同意降價，同時日回信表示不同意降價，同時對前一訂單表示接受；對前一訂單表示接受；2022年5月5日 （一）拒絕要約（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；的通知到達(dá)要約人

25、； （二）要約人依（二）要約人依法撤銷要約；法撤銷要約； （三）承諾期限（三）承諾期限屆滿，受要約人未作屆滿，受要約人未作出承諾；出承諾； （四）受要約人（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出對要約的內(nèi)容作出實(shí)實(shí)質(zhì)性質(zhì)性變更變更。 4. 4. 要約的失效要約的失效指指已經(jīng)生效已經(jīng)生效要約喪失法律效力。要約喪失法律效力。 合同法第合同法第20條條 有下列情形之一的，要約失效：有下列情形之一的，要約失效：可以可以撤回撤回要約要約可以可以撤銷撤銷要約要約要要約約發(fā)發(fā)出出要要約約到到達(dá)達(dá)要約要約生效生效拒拒絕絕或或改改變變要要約約2022年5月5日 （三）承諾（三）承諾: : 合同法第合同法第2121條條 承

26、諾是受要約人同意承諾是受要約人同意要約的意思表示。要約的意思表示。 如果承諾對要約做出了如果承諾對要約做出了，則表明受要約方拒，則表明受要約方拒絕要約，同時構(gòu)成絕要約，同時構(gòu)成反要約反要約。 1 1、承諾的構(gòu)成要件：、承諾的構(gòu)成要件： （1 1）承諾必須由承諾必須由受要約人受要約人做出。做出。 （2 2）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全一致。容完全一致。 英美法叫做英美法叫做“鏡像規(guī)則鏡像規(guī)則”，即要約，即要約和承諾必須象物體和它在鏡子中的影像和承諾必須象物體和它在鏡子中的影像一樣，雖然方向相反，但內(nèi)容完全一致。一樣，雖然方向相反，但內(nèi)容完全一致?！白詈笠粯屢?guī)則最后一槍規(guī)

27、則”（last shot）2022年5月5日 合同法第合同法第30條：有關(guān)合同條：有關(guān)合同標(biāo)的標(biāo)的、數(shù)量數(shù)量、質(zhì)質(zhì)量量、價款或者報酬價款或者報酬、履行期限履行期限、履行地點(diǎn)和方式履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任違約責(zé)任和和解決爭議方法解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。的實(shí)質(zhì)性變更。 第第31條：承諾對要約的內(nèi)容作出條：承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更非實(shí)質(zhì)性變更的，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。的，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。除非要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對除非要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更。要約的內(nèi)

28、容作出任何變更。 何謂何謂“實(shí)質(zhì)性變更實(shí)質(zhì)性變更”：2022年5月5日 （3 3） 承諾的期限：承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾的期限：承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾，要約失效。承諾，要約失效。 第第23條：承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要條：承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：1. 對對話方式話方式即時承諾，即時承諾，2.非對話方式非對話方式合理期限合理期限內(nèi)到達(dá)。內(nèi)到達(dá)。 “承諾承諾”遲到遲到的處理的處理 合同法合同法第第2828條條 受受要約人超過承諾期限發(fā)出要約人超過承諾期限發(fā)

29、出承諾的，除要約人及時通承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的知受要約人該承諾有效的以外，為以外，為新要約新要約。合合 理理 期期 限限承承諾諾期期限限選擇承諾選擇承諾或者拒絕或者拒絕要約要約到達(dá)到達(dá)要要約約生生效效新要約新要約2022年5月5日4.4.承諾達(dá)到的時間承諾達(dá)到的時間 到達(dá)主義到達(dá)主義。5. 承諾可不可以承諾可不可以撤回撤回？ 可不可以可不可以撤銷撤銷？發(fā)出承諾發(fā)出承諾要約要約到達(dá)到達(dá)要要約約生生效效合同合同成立成立承諾承諾到達(dá)到達(dá) 承諾承諾“遲延遲延”：第第2929條，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出條，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承

30、承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 1. 1. 前提是要約人前提是要約人“沉默沉默”； 2. 郵局作為郵局作為“傳達(dá)人傳達(dá)人”不承擔(dān)責(zé)任。不承擔(dān)責(zé)任。 2022年5月5日 【案例案例】19971997年年6 6月月1515日，日，A A公司向公司向B B公司發(fā)出一份公司發(fā)出一份訂單，并要求訂單，并要求B B公司在公司在19971997年年7 7月月1010日之前答復(fù)，日之前答復(fù)，

31、19971997年年7 7月初，該種貨物的國際市場價格大幅度下跌，月初，該種貨物的國際市場價格大幅度下跌，A A公司通公司通知知B B公司：公司：“前次訂單中所列貨物價格作廢，如你公司愿前次訂單中所列貨物價格作廢，如你公司愿意降價意降價20%20%，則要約有效期延長至，則要約有效期延長至7 7月月2020日。日?！盉 B公司收公司收到通知后，立即于到通知后，立即于7 7月月3 3日回信表示不同意降價，同時對前日回信表示不同意降價，同時對前一訂單表示接受，一訂單表示接受， 正常情況下，此信可以在正常情況下，此信可以在7 7月月8 8日到日到達(dá)，但由于郵局工人罷工，達(dá)，但由于郵局工人罷工，A A公

32、司于公司于7 7月月1515日才接到回信，日才接到回信， 立 即 答 復(fù) ：立 即 答 復(fù) ： “ 第 一 次 的 訂 單 已 經(jīng) 撤 銷 ， 接 受 無第 一 次 的 訂 單 已 經(jīng) 撤 銷 ， 接 受 無效。效。”B B公司堅(jiān)持第一次的訂單不能撤銷，公司堅(jiān)持第一次的訂單不能撤銷，A A公司又于公司又于7 7月月2020日回復(fù)認(rèn)為日回復(fù)認(rèn)為B B公司的承諾已經(jīng)逾期，合同沒有成立。公司的承諾已經(jīng)逾期，合同沒有成立。使用使用“要約要約”和和“承諾承諾”規(guī)則判斷合同成立與否？規(guī)則判斷合同成立與否？ 2022年5月5日 【案例案例】甲方給乙方寄送價目表，要賣給乙方甲方給乙方寄送價目表，要賣給乙方A牌

33、沐浴器，牌沐浴器，價格每臺價格每臺500元。乙方發(fā)電子郵件給甲，稱：元。乙方發(fā)電子郵件給甲，稱：“如果價格能降如果價格能降10%，則購買，則購買200臺，賣方自電子郵件送到之日起臺，賣方自電子郵件送到之日起10天內(nèi)送天內(nèi)送貨。貨?！奔追交剜]件稱：甲方回郵件稱：“同意降價同意降價10%，但現(xiàn)本公司只有存，但現(xiàn)本公司只有存貨貨100臺，另臺，另100臺臺20天后送到。天后送到?！奔追疆?dāng)天派業(yè)務(wù)員李某押甲方當(dāng)天派業(yè)務(wù)員李某押車將車將100臺送至乙方，乙方驗(yàn)收，按每臺臺送至乙方，乙方驗(yàn)收，按每臺400元付款。李某告元付款。李某告訴乙方，另外訴乙方，另外100臺可在臺可在15天內(nèi)送到。乙方拒絕。甲方認(rèn)為

34、乙天內(nèi)送到。乙方拒絕。甲方認(rèn)為乙方撕毀合同，遂派李某押車將另外方撕毀合同，遂派李某押車將另外100臺送至乙方，乙方拒收。臺送至乙方，乙方拒收。李某即將沐浴器存入丙方（倉儲公司）的倉庫。入夜，天降李某即將沐浴器存入丙方（倉儲公司）的倉庫。入夜，天降罕見大雨，沐浴器全部毀損。甲方起訴至法院。罕見大雨，沐浴器全部毀損。甲方起訴至法院。 2022年5月5日 （1）甲方寄送的價目表，為要約邀請（第）甲方寄送的價目表，為要約邀請（第15條）；條）； （2）乙方發(fā)電子郵件，為要約（第）乙方發(fā)電子郵件，為要約（第14條）；條）； （3）甲方回郵件，為新要約（第）甲方回郵件，為新要約（第30條）；條）； （4）

35、乙方未答復(fù)，合同不成立（沉默原則上不構(gòu)成承諾）。）乙方未答復(fù)，合同不成立（沉默原則上不構(gòu)成承諾）。 （5）甲方送貨）甲方送貨100臺，以行為為新要約。乙方收貨臺，以行為為新要約。乙方收貨100臺，以臺，以行為為承諾，雙方合同成立（第行為為承諾，雙方合同成立（第36條）。條）。 （6）甲方送另外）甲方送另外100臺，乙方拒收，合同不成立，風(fēng)險自當(dāng)由臺，乙方拒收，合同不成立，風(fēng)險自當(dāng)由甲方自己承擔(dān)（參照第甲方自己承擔(dān)（參照第142條）。條）。 （7）甲方將貨物存丙方處，丙方為倉儲公司，應(yīng)由保管人丙）甲方將貨物存丙方處，丙方為倉儲公司，應(yīng)由保管人丙方承擔(dān)責(zé)任（第方承擔(dān)責(zé)任（第394條第條第1款），罕

36、見大雨不能夠構(gòu)成不可抗力?？睿?，罕見大雨不能夠構(gòu)成不可抗力。 從以上第從以上第5點(diǎn)可以看出，雙方是以默示的方式成立合同。點(diǎn)可以看出，雙方是以默示的方式成立合同。2022年5月5日 其它法律法規(guī)對其它法律法規(guī)對“要約承諾要約承諾”的特殊規(guī)定的特殊規(guī)定拍賣法拍賣法第第36、45、51、52條；條；招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法第第10、45、46條，第條，第27條第一款條第一款證券法證券法第四章第四章 上市公司的收購：上市公司的收購： 第第83條第二款，收購要約的期限不得少于條第二款，收購要約的期限不得少于30日，并不得超日，并不得超過過60日。第日。第84條，在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回條，在收

37、購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約；變更收購要約中事項(xiàng)的，必須向國務(wù)院證券監(jiān)督其收購要約；變更收購要約中事項(xiàng)的，必須向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報告，經(jīng)獲準(zhǔn)后，予以公告。管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報告，經(jīng)獲準(zhǔn)后，予以公告。最高法院關(guān)于商品房買賣合同解釋最高法院關(guān)于商品房買賣合同解釋第第3條條 商品房的銷售廣告和宣傳資料為商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請要約邀請，但是出賣人就商品，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)并對

38、商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。2022年5月5日三、合同訂立的時間和地點(diǎn)三、合同訂立的時間和地點(diǎn)（一）合同成立的時間（一）合同成立的時間1、第、第25條條 ，承諾生效時合同成立。，承諾生效時合同成立。 第第26條第一款，承諾通知到達(dá)要約人時生效條第一款，承諾通知到達(dá)要約人時生效 2、第第32條，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自條，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自 雙

39、方當(dāng)事人簽字雙方當(dāng)事人簽字或者或者蓋章時合同成立；蓋章時合同成立； 第第37條條 ，采用合同書形式訂立合同，在簽字，采用合同書形式訂立合同，在簽字或或者者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。受的，該合同成立?！緵]有蓋章或簽字的合同處理沒有蓋章或簽字的合同處理】2022年5月5日3 3、合同確認(rèn)書、合同確認(rèn)書 第三十三條第三十三條 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽。簽訂訂確認(rèn)書確認(rèn)書(confirmation

40、)時合同成立時合同成立 (97(97卷三單選卷三單選6)6)甲公司與一香港公司就購買一批文化用甲公司與一香港公司就購買一批文化用具進(jìn)行磋商，甲公司在傳真中言明具進(jìn)行磋商，甲公司在傳真中言明 “交貨時間應(yīng)以我方確交貨時間應(yīng)以我方確認(rèn)為準(zhǔn)認(rèn)為準(zhǔn)”。為準(zhǔn)。香港公司在接到甲公司的最后一份傳真時為準(zhǔn)。香港公司在接到甲公司的最后一份傳真時認(rèn)為雙方已就該筆買賣的價格、期限等主要問題達(dá)成一致，認(rèn)為雙方已就該筆買賣的價格、期限等主要問題達(dá)成一致，遂于遂于19961996年年9 9月月1 1日向甲公司開出信用證，但甲公司以信用證日向甲公司開出信用證，但甲公司以信用證上注明的價格條件不能接受為由拒絕發(fā)貨。上注明的價

41、格條件不能接受為由拒絕發(fā)貨。問：買賣合同是否成立問：買賣合同是否成立2022年5月5日第第34條，承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。條，承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)主營業(yè)地地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。 聯(lián)合國貿(mào)易法委員會的聯(lián)合國貿(mào)易法委員會的電子商業(yè)示范法電子商業(yè)示范法 （二）合同成立的地點(diǎn)（二）合同成立的地點(diǎn) 第第35條條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同

42、的，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 對照對照民事訴訟法民事訴訟法第第2525條；條；2022年5月5日第三節(jié)第三節(jié) 締約過失責(zé)任和信賴義務(wù)締約過失責(zé)任和信賴義務(wù) 18611861年德國法學(xué)家耶林在其主編的年德國法學(xué)家耶林在其主編的耶林耶林學(xué)說年報學(xué)說年報第四卷上發(fā)表第四卷上發(fā)表締約上過失，契約締約上過失，契約無效與未臻完全時之損害賠償無效與未臻完全時之損害賠償一文，首次明一文，首次明確提出了確提出了“締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任”的概念。我國的概念。我國合合同法同法4242、4343條借鑒了這一規(guī)定。條借

43、鑒了這一規(guī)定。2022年5月5日 1、締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中因違反締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中因違反誠實(shí)信用原則，給對方造成所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締誠實(shí)信用原則，給對方造成所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締約過錯責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)是在訂立合同過程中違背誠信原則的約過錯責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)是在訂立合同過程中違背誠信原則的行為，不以合同的成立為前提，以此區(qū)別于違約責(zé)任行為，不以合同的成立為前提，以此區(qū)別于違約責(zé)任。合同合同成立成立 “契契”訂立合同訂立合同. 締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任信賴義務(wù)信賴義務(wù) “約約”履行合同履行合同合同合同生效生效合同合同義務(wù)義務(wù)合同合同消滅消滅合同合同解除

44、解除清償清償?shù)窒窒岽嫣岽婷獬獬齾f(xié)議解除協(xié)議解除法定解除法定解除. 違約責(zé)任違約責(zé)任合同終止合同終止2022年5月5日 合同法第合同法第42條和條和43條：當(dāng)事人在條：當(dāng)事人在訂立合同過程訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：賠償責(zé)任： 1. 假借訂立合同，假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商惡意進(jìn)行磋商； 2. 故意隱瞞故意隱瞞與合同有關(guān)的重要事實(shí)或與合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況提供虛假情況； 3.當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密商業(yè)秘密，無論合，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)

45、地使用。泄露或者不正同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（第償責(zé)任。（第43條）條） 4. 其他違背其他違背誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則的行為。的行為。2022年5月5日當(dāng)事人之間當(dāng)事人之間的關(guān)系的關(guān)系權(quán)利權(quán)利義務(wù)義務(wù)后果后果沒有關(guān)系沒有關(guān)系 物 權(quán) 、物 權(quán) 、人 身 權(quán) 、人 身 權(quán) 、知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)消極的不消極的不作為作為侵權(quán)侵權(quán)責(zé)任責(zé)任締約締約關(guān)系關(guān)系信賴信賴?yán)胬嬲\實(shí)信用誠實(shí)信用義務(wù)義務(wù)締約過失締約過失責(zé)任責(zé)任債權(quán)債務(wù)債權(quán)債務(wù)關(guān)系關(guān)系債權(quán)債權(quán)債務(wù)債務(wù)違約違約責(zé)任責(zé)

46、任2022年5月5日 是指當(dāng)事人依照誠實(shí)信用原則，所應(yīng)當(dāng)享有是指當(dāng)事人依照誠實(shí)信用原則，所應(yīng)當(dāng)享有的利益，其意義在于確定締約過失責(zé)任的范圍：的利益，其意義在于確定締約過失責(zé)任的范圍：締約過失責(zé)締約過失責(zé)任的賠償目的是恢復(fù)到合同訂立之前的財產(chǎn)狀態(tài)，而不是讓任的賠償目的是恢復(fù)到合同訂立之前的財產(chǎn)狀態(tài)，而不是讓某一方獲利某一方獲利。 【案例案例】甲出賣成本甲出賣成本80萬的房屋一座，與丙達(dá)成萬的房屋一座，與丙達(dá)成100萬，萬，乙惡意出價乙惡意出價150萬，造成甲和丙之間的合同沒有達(dá)成。甲以萬，造成甲和丙之間的合同沒有達(dá)成。甲以“締約過失締約過失”起訴，賠償額如何確定？起訴，賠償額如何確定？ 履行利益

47、：當(dāng)事人在合同履行后可以得到的利益；履行利益：當(dāng)事人在合同履行后可以得到的利益； 期待利益：當(dāng)事人訂立合同期望得到的利益；期待利益：當(dāng)事人訂立合同期望得到的利益； 信賴?yán)妫杭着e證原來可以賣信賴?yán)妫杭着e證原來可以賣80萬，現(xiàn)在市場回落了，萬，現(xiàn)在市場回落了，只能賣只能賣70萬了，加上為合同磋商所支付的費(fèi)用。萬了，加上為合同磋商所支付的費(fèi)用。 2022年5月5日 4. 4.合同法合同法第第4242條第（三）款所指條第（三）款所指“其他違背誠實(shí)其他違背誠實(shí)信用原則的行為信用原則的行為”彈性很強(qiáng)，一般指在當(dāng)事人一方確有理彈性很強(qiáng)，一般指在當(dāng)事人一方確有理由信賴對方的場合，對方當(dāng)事人違反誠實(shí)信用原則的行為由信賴對方的場合，對方當(dāng)事人違反誠實(shí)信用原則的行為締約過失對