廣西醫(yī)科大學莫洲勞動法課程講義——第一章勞動法的基礎理論

1、廣西醫(yī)科大學人文管理學院廣西醫(yī)科大學人文管理學院思想道德修養(yǎng)與法律基礎教研室思想道德修養(yǎng)與法律基礎教研室莫莫 洲洲2012 年年 9月月 勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 第一章第一章 勞動法的基礎理勞動法的基礎理論論 勞動權(quán)勞動權(quán)勞動法的勞動法的體系與地位體系與地位勞動法勞動法律淵源律淵源勞動法勞動法概述概述勞動法勞動法基礎理論基礎理論一、勞動法產(chǎn)生的社一、勞動法產(chǎn)生的社會背景會背景代表：1802年 英國 學徒健康和道德法 現(xiàn)代意義勞動法是工現(xiàn)代意義勞動法是工業(yè)革命的產(chǎn)物。業(yè)革命的產(chǎn)物。 勞動法產(chǎn)生的社會勞動法產(chǎn)生的社會基礎基礎 工業(yè)勞動的社會化工業(yè)

2、勞動的社會化。（一）圈地運動雇主和雇員形成的前提勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 勞動法產(chǎn)生的前提勞動法產(chǎn)生的前提勞勞動力和生產(chǎn)資料分屬不動力和生產(chǎn)資料分屬不同的主體。同的主體。 圈地運動的歷史作圈地運動的歷史作用用:(1)實現(xiàn)了生產(chǎn)資料的實現(xiàn)了生產(chǎn)資料的原始積累，為工業(yè)化大原始積累，為工業(yè)化大生產(chǎn)奠定了物質(zhì)基礎；生產(chǎn)奠定了物質(zhì)基礎；（2）形成了勞動者階層；）形成了勞動者階層；（3）建立了資本主義生）建立了資本主義生產(chǎn)方式所需要的國內(nèi)商產(chǎn)方式所需要的國內(nèi)商品市場。品市場。思考：圈地運動和思考：圈地運動和清初清初“跑馬圈地跑馬圈地”的區(qū)別？的區(qū)別？ （二）身份解放（二）身份解放實質(zhì)平等的需求

3、實質(zhì)平等的需求“從身份到契約從身份到契約”到到“從契約到從契約到身份身份”身份解放身份解放脫離了政治束縛和脫離了政治束縛和家族（屬地）羈絆，可以基家族（屬地）羈絆，可以基于意思自治進行行為選擇的于意思自治進行行為選擇的身份狀態(tài)。身份狀態(tài)。 但是這種但是這種“解放解放”并不是并不是徹底的解放，僅僅是民法理徹底的解放，僅僅是民法理論的一種虛擬和抽象，忽略論的一種虛擬和抽象，忽略了個體的差異性，無法有效了個體的差異性，無法有效應對經(jīng)濟實力的懸殊與對立，應對經(jīng)濟實力的懸殊與對立，信息的不對等以及市場機制信息的不對等以及市場機制所帶來的所帶來的“馬太效應馬太效應”。 “新的身份新的身份” “不等者不等之

4、不等者不等之” “實質(zhì)平等實質(zhì)平等”的法律調(diào)整的法律調(diào)整勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 身份解放圈地運動啟蒙運動資產(chǎn)階級革命勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 （三）工業(yè)革命（三）工業(yè)革命社會關(guān)系的轉(zhuǎn)變社會關(guān)系的轉(zhuǎn)變勞動力的買賣關(guān)系的形成勞動力的買賣關(guān)系的形成房屋和院落房屋和院落 工廠和企業(yè)工廠和企業(yè)手工勞動者手工勞動者 產(chǎn)業(yè)工人產(chǎn)業(yè)工人農(nóng)業(yè)勞動者農(nóng)業(yè)勞動者思考：工業(yè)革命思考：工業(yè)革命與洋務運動的與洋務運動的區(qū)別？區(qū)別？“工人在法律上和事實上都是有產(chǎn)階級即資產(chǎn)階工人在法律上和事實上都是有產(chǎn)階級即資產(chǎn)階級的奴隸級的奴隸” ” 馬克思恩格斯全集馬克思恩格斯全集 經(jīng)濟實力的顯著懸殊，使得脫離

5、生產(chǎn)資料經(jīng)濟實力的顯著懸殊，使得脫離生產(chǎn)資料的勞動者必須依靠出賣勞動力才能取得維持基的勞動者必須依靠出賣勞動力才能取得維持基本生存的生活資料。同時，資本家可以依仗強本生存的生活資料。同時，資本家可以依仗強勢地位控制勞動者，購買其勞動力，竭盡全力勢地位控制勞動者，購買其勞動力，竭盡全力地攫取利潤，從而形成對勞動者的過度壓榨。地攫取利潤，從而形成對勞動者的過度壓榨。然而，傳統(tǒng)私法無法適應勞動關(guān)系的調(diào)整需求，然而，傳統(tǒng)私法無法適應勞動關(guān)系的調(diào)整需求，必須以實證平等為價值引導，積極介入勞動關(guān)必須以實證平等為價值引導，積極介入勞動關(guān)系，勞動法就是在這樣的時代背景和生產(chǎn)力要系，勞動法就是在這樣的時代背景和

6、生產(chǎn)力要求上應運而生。求上應運而生。（四）工業(yè)勞動社會化的法律調(diào)整（四）工業(yè)勞動社會化的法律調(diào)整勞動法的產(chǎn)生勞動法的產(chǎn)生勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 概念要素：（1）勞動的主體是人，區(qū)別于動物和自然力；（2）在主觀意識的指引下完成的，是判斷力、意志力、執(zhí)行力的綜合體現(xiàn)；（3）勞動具有目的性，勞動產(chǎn)生使用價值，創(chuàng)造價值；（4）勞動的實施載體是肉體或者精神；（5）勞動是一種操作過程。二、勞動法的概念和調(diào)整對象 （一）勞動法的概念1、勞動法中的勞動 勞動的一般概念 人之有意識的一定目的之肉體的或精神的操作。 （史尚寬：勞動法原論） 勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 勞動特定含義勞動特定含

7、義 從 屬 性契 約 性有 償 性職 業(yè) 性勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 勞動法意義上的勞動具有特定含義 勞動法的概念勞動法的概念 勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系密切勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的一切社會關(guān)系的法律。聯(lián)系的一切社會關(guān)系的法律。 勞動法概念的界定的核心要素勞動法概念的界定的核心要素工業(yè)勞動工業(yè)勞動關(guān)系關(guān)系/從屬性勞動關(guān)系從屬性勞動關(guān)系 區(qū)別于家庭作坊的幫工關(guān)系和民法中的加工承區(qū)別于家庭作坊的幫工關(guān)系和民法中的加工承攬關(guān)系。攬關(guān)系。 顯著特征：顯著特征：人格從屬性，即在勞動力所有人格從屬性，即在勞動力所有權(quán)和使用權(quán)分離的前提下，雇員必須出權(quán)和使用權(quán)分離的前

8、提下，雇員必須出賣勞動力的使用權(quán)，接受雇主的組織、賣勞動力的使用權(quán)，接受雇主的組織、指示和管理，在勞動給付地、給付時、指示和管理，在勞動給付地、給付時、給付量與勞動強度、勞動過程等方面受給付量與勞動強度、勞動過程等方面受到雇主的管制和約束，具有從屬性。到雇主的管制和約束，具有從屬性。勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 （二）勞動法的調(diào)整對象（二）勞動法的調(diào)整對象勞動法意義上的勞動關(guān)系是指勞動力所有者（勞勞動法意義上的勞動關(guān)系是指勞動力所有者（勞動者）與勞動力使用者（用人單位）之間在勞動者）與勞動力使用者（用人單位）之間在勞動過程中發(fā)生的以勞動力和勞動報酬的相互給動過程中發(fā)生的以勞動力和勞動報

9、酬的相互給付為主要內(nèi)容的社會關(guān)系。付為主要內(nèi)容的社會關(guān)系。勞動關(guān)系的特點：勞動關(guān)系的特點：（1）人身性與財產(chǎn)性的兼容）人身性與財產(chǎn)性的兼容勞動力與勞動勞動力與勞動者在經(jīng)濟意義上的分離開與社會意義上的不可者在經(jīng)濟意義上的分離開與社會意義上的不可分離。分離。（2）平等性與從屬性的兼容）平等性與從屬性的兼容基于勞動力使基于勞動力使用權(quán)的交互給付所形成的私法意義上的平等與用權(quán)的交互給付所形成的私法意義上的平等與基于人格支配和生活方式選擇所形成的社會法基于人格支配和生活方式選擇所形成的社會法意義上的從屬。意義上的從屬。勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 勞動關(guān)系結(jié)構(gòu)圖勞動關(guān)系結(jié)構(gòu)圖勞動法和社會保障法勞

10、動法和社會保障法 勞動關(guān)系勞動關(guān)系債權(quán)債務關(guān)系債權(quán)債務關(guān)系物權(quán)關(guān)系物權(quán)關(guān)系人身權(quán)關(guān)系人身權(quán)關(guān)系私法意義上基于意思自治私法意義上基于意思自治所形成的法律關(guān)系所形成的法律關(guān)系物權(quán)法意義上基于勞動力商品屬性物權(quán)法意義上基于勞動力商品屬性及其交互給付所形成的物權(quán)法律關(guān)系及其交互給付所形成的物權(quán)法律關(guān)系社會法意義上基于人身從屬性社會法意義上基于人身從屬性所形成的人身權(quán)關(guān)系所形成的人身權(quán)關(guān)系2、與勞動關(guān)系密切相關(guān)的其他社會關(guān)系、與勞動關(guān)系密切相關(guān)的其他社會關(guān)系 勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 社會角色的復合型決定了社會關(guān)系社會角色的復合型決定了社會關(guān)系的雜糅性。當某種社會關(guān)系因法律的雜糅性。當某種社

11、會關(guān)系因法律所調(diào)整而形成特定法律關(guān)系時，并所調(diào)整而形成特定法律關(guān)系時，并不是可以簡單地割裂其與其他社會不是可以簡單地割裂其與其他社會關(guān)系的密切連結(jié)，而是需要以系統(tǒng)關(guān)系的密切連結(jié)，而是需要以系統(tǒng)考察的觀念進行綜合性的研究?？疾斓挠^念進行綜合性的研究。關(guān)聯(lián)性主體關(guān)聯(lián)性主體： （1）勞動行政機構(gòu)；（）勞動行政機構(gòu)；（2）社）社會保險經(jīng)辦機構(gòu)；（會保險經(jīng)辦機構(gòu)；（3）勞動市場服務機構(gòu)；）勞動市場服務機構(gòu)；（4）勞動團體；（）勞動團體；（5）勞動爭議處理機構(gòu)。）勞動爭議處理機構(gòu)。附隨關(guān)系附隨關(guān)系: （1）勞動行政關(guān)系。）勞動行政關(guān)系。（2）社會保險關(guān)系：）社會保險關(guān)系：社會保險合同關(guān)系；社會保險合同關(guān)系

12、； 社會保險行政關(guān)系。社會保險行政關(guān)系。（3）勞動市場服務關(guān)系。）勞動市場服務關(guān)系。（4）勞動團體關(guān)系。）勞動團體關(guān)系。（5）勞動爭議處理關(guān)系。）勞動爭議處理關(guān)系。勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 三、勞動法的基本原則勞動法的基本原則是勞動法規(guī)范體系中能夠反映勞動法立法的基本精神的具有綜合性、本原性和穩(wěn)定性的根本準則。 特征：1）內(nèi)容的根本性；2）效力的貫穿始終性。作用：作用： 1）立法準則）立法準則指引勞動法律規(guī)范體系的形成及秩序性的維護。 2）法律適用準則）法律適用準則指引勞動法律規(guī)范的解釋，彌補規(guī)范漏洞。 3）行為準則）行為準則提示人們行為的基本方向和基本模式。勞動法和社會保障法勞動

13、法和社會保障法 勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 勞動法的勞動法的基本原則基本原則勞動權(quán)平等原則勞動權(quán)平等原則 勞動自由原則勞動自由原則 傾斜保護原則傾斜保護原則 平等平等原則原則形式平等形式平等 實質(zhì)平等實質(zhì)平等從抽象到具體，從形從抽象到具體，從形式到實質(zhì)，從注重式到實質(zhì)，從注重排除區(qū)別到強調(diào)具排除區(qū)別到強調(diào)具體保障體保障勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 （1 平等就業(yè)平等就業(yè)就業(yè)促進領(lǐng)域就業(yè)促進領(lǐng)域（2 待遇均等待遇均等勞動基準法領(lǐng)域勞動基準法領(lǐng)域（3 勞動條件平等勞動條件平等勞動保護法領(lǐng)域勞動保護法領(lǐng)域體現(xiàn)體現(xiàn)平等理念的漸變平等理念的漸變勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 自由

14、自由原則原則契約自由契約自由（勞動合同法領(lǐng)域）（勞動合同法領(lǐng)域）結(jié)社自由與團體自治結(jié)社自由與團體自治（集體合同（集體合同法領(lǐng)域）法領(lǐng)域）禁止強迫勞動禁止強迫勞動（勞動保護法領(lǐng)域）（勞動保護法領(lǐng)域）傾斜保護傾斜保護原則原則解雇保護解雇保護（勞動合同法）（勞動合同法）基準法定基準法定（勞動基準法）（勞動基準法）救濟保障救濟保障（勞動爭議調(diào)解仲裁法）（勞動爭議調(diào)解仲裁法） 第二節(jié)第二節(jié) 勞動權(quán)勞動權(quán)勞動權(quán)是基本人權(quán)在勞動法律關(guān)系中的重要體現(xiàn)，是社會權(quán)的重要組成部分?！八^社會正義，在于保障所有社會成員能夠過上體現(xiàn)人的價值、體現(xiàn)人的尊嚴的生活?！?德國德國魏魏瑪憲法瑪憲法勞動法和社會保障法勞動法和社會

15、保障法 社社 會會 權(quán)權(quán) 勞動基本權(quán)勞動基本權(quán) 受受 益益 權(quán)權(quán) 勞勞 動動 權(quán)權(quán) 勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 勞動權(quán)勞動權(quán)憲法中的勞動權(quán)憲法中的勞動權(quán)勞動法中的勞動權(quán)勞動法中的勞動權(quán)個體勞動權(quán)個體勞動權(quán)集體勞動權(quán)集體勞動權(quán)自主擇業(yè)權(quán)自主擇業(yè)權(quán)平等就業(yè)權(quán)平等就業(yè)權(quán)勞動保護權(quán)勞動保護權(quán)團結(jié)權(quán)團結(jié)權(quán)團體協(xié)商權(quán)團體協(xié)商權(quán)爭議權(quán)爭議權(quán)勞動權(quán)勞動權(quán)的體系的體系權(quán)利位階關(guān)系權(quán)利位階關(guān)系憲法中的勞動權(quán)憲法中的勞動權(quán)具有綱領(lǐng)性條款的效力。具有綱領(lǐng)性條款的效力。 第三節(jié) 勞動法的體系與地位一、勞動法的體系勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 勞勞 動動 法法體體 系系勞動就業(yè)勞動就業(yè)法法勞動關(guān)系勞動關(guān)

16、系協(xié)調(diào)法協(xié)調(diào)法勞動保障法勞動保障法個體自治法個體自治法團體自治法團體自治法國家干預法國家干預法就業(yè)促進法就業(yè)促進法職業(yè)培訓法職業(yè)培訓法就業(yè)服務法就業(yè)服務法就業(yè)管理法就業(yè)管理法勞動合同法勞動合同法勞動規(guī)則法勞動規(guī)則法工會法工會法 用人單位團體法用人單位團體法 集體合同法集體合同法 職工民主管理法職工民主管理法工作時間法工作時間法工資法工資法 勞動保護法勞動保護法勞動監(jiān)察法勞動監(jiān)察法勞動爭議處理法勞動爭議處理法社會保險法社會保險法形式平等形式平等 實質(zhì)平等實質(zhì)平等平等主體之人身平等主體之人身/財產(chǎn)關(guān)系財產(chǎn)關(guān)系自治的調(diào)整模式自治的調(diào)整模式 自治與強制的兼容性自治與強制的兼容性 勞動法勞動法具有公私兼

17、顧屬性的社會法1）勞動法的調(diào)整模式具有公司兼容的屬性。2）勞動法以社會利益為本位。勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 勞動法與民法的關(guān)系勞動法與民法的關(guān)系:1）勞動法源自傳統(tǒng)民法）勞動法源自傳統(tǒng)民法2）勞動法超越傳統(tǒng)民法）勞動法超越傳統(tǒng)民法制度設置源自傳統(tǒng)民法中的債制度設置源自傳統(tǒng)民法中的債勞動關(guān)系源自民法之雇傭關(guān)系勞動關(guān)系源自民法之雇傭關(guān)系形式平等的財產(chǎn)形式平等的財產(chǎn)關(guān)系關(guān)系實質(zhì)從屬的人身實質(zhì)從屬的人身關(guān)系關(guān)系勞動法和社會保障法勞動法和社會保障法 聯(lián)系：聯(lián)系：具體實施領(lǐng)域具體實施領(lǐng)域/保障與協(xié)助作用保障與協(xié)助作用區(qū)別：區(qū)別： 單方性與主動性單方性與主動性/效率效率 VS 隸屬管理隸屬管理

18、/強制主導強制主導 VS國家利益本位國家利益本位 VS行政法與勞動法的關(guān)系行政法與勞動法的關(guān)系實質(zhì)公平實質(zhì)公平（價值追求）（價值追求）個體自治個體自治/團體自團體自治治/國家強制國家強制 （調(diào)整模式）（調(diào)整模式）社會利益社會利益 （代表利益）（代表利益） 勞動法與社會保障法的關(guān)系勞動法與社會保障法的關(guān)系聯(lián)系：聯(lián)系：產(chǎn)生的社會背景相同產(chǎn)生的社會背景相同 工業(yè)社會化工業(yè)社會化 勞動法在前勞動法在前 社會保險法在后社會保險法在后 兩者都是社會法兩者都是社會法區(qū)別：區(qū)別：預防工業(yè)社預防工業(yè)社會風險會風險（功能差異）（功能差異）協(xié)調(diào)勞動關(guān)系協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的運行的運行個體自治為主，個體自治為主，團體自治和團體自治和國家干預為國家干預為輔輔國家干預為主，國家干