人大行政法學(xué)與行政訴訟法學(xué)教案（Word）

1、             第一編  導(dǎo)  論                              第一章  行政法的基本理念第一節(jié)  行政法的概

2、念和特征一、行政的含義所謂“行政”，英文為Administration，語源出于拉丁文administrare，原義是“執(zhí)行事務(wù)”。從早先的廣泛用法來看，“行政”與“管理”是同等概念，它既指對(duì)國(guó)家事務(wù)的管理（這稱為“公共行政” ），也泛指企業(yè)和各種社會(huì)組織對(duì)其內(nèi)部事務(wù)的管理（這稱為“私人行政”，其中大量的是企業(yè)管理活動(dòng)）；但從現(xiàn)在通行的用法即狹義上來看，“行政”一詞通常特指“公共行政”（Public administration）,對(duì)于特指公共行政的“行政”的含義，國(guó)內(nèi)外學(xué)界的觀點(diǎn)甚多，主要有：1、除外說 這種觀點(diǎn)是建立在分權(quán)思想的基礎(chǔ)上并以國(guó)家職能的分工為前提的，它認(rèn)為“行政是指除立法、司法

3、以外的所有國(guó)家作用或曰國(guó)家職能”。這種曾非常盛行的觀點(diǎn)，對(duì)于立法、行政、司法三權(quán)分立的政體模式來說是相適應(yīng)的。2、國(guó)家意志執(zhí)行說 這種早期的觀點(diǎn)是以美國(guó)著名行政學(xué)家F·古德諾針對(duì)三權(quán)分立理論而提出的“政治、行政二分說”為基礎(chǔ)的，即認(rèn)為政治是國(guó)家意志的表達(dá)（如制定政策），行政是國(guó)家意志的執(zhí)行（如執(zhí)行政策），政治與行政應(yīng)分立。3、目的說 這種觀點(diǎn)認(rèn)為，現(xiàn)代行政是以積極具體地實(shí)現(xiàn)國(guó)家目的而進(jìn)行的具有整體統(tǒng)一性的連續(xù)形成的國(guó)家活動(dòng)，是為適應(yīng)國(guó)家社會(huì)的需要而具體實(shí)施公共政策的過程及行動(dòng)。此種觀點(diǎn)是針對(duì)“除外說”的缺陷而從正面提出的定義。    4、目的+職能說&#

4、160; 這種觀點(diǎn)認(rèn)為，行政是國(guó)家行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)國(guó)家的目的和任務(wù)而行使的執(zhí)行、指揮、組織、監(jiān)督諸職能。借鑒上述觀點(diǎn)，可以將行政定義為是執(zhí)行國(guó)家意志的關(guān)于國(guó)家事務(wù)和公共事務(wù)的執(zhí)行性決策、組織、調(diào)控和處理等公共管理活動(dòng)或過程，這也是最常用的含義；在靜態(tài)上將行政定義為執(zhí)行國(guó)家意志的承擔(dān)執(zhí)行性國(guó)家事務(wù)和公共事務(wù)的公共管理組織，即人們通常所說的除國(guó)家立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)以外的國(guó)家行政機(jī)關(guān)。二、行政的分類根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可對(duì)行政作出如下不同的分類。三、行政法的概念1、國(guó)外有代表性的行政法概念（1）大陸法系的行政法概念大陸法系國(guó)家嚴(yán)格區(qū)分公法和私法，將行政法列入公法范疇，且大都設(shè)有行政法院，故大陸法系的行政法概

5、念有其顯著特點(diǎn)。圖表中德國(guó)著名法學(xué)家奧托·邁耶（Otto.Mayer 18461924）及另一位德國(guó)著名法學(xué)家喬治·梅葉（Georg.Meyor）對(duì)行政的定義都比較簡(jiǎn)單，且都強(qiáng)調(diào)行政這一個(gè)方面，定義本身幾乎不包含對(duì)行政進(jìn)行監(jiān)督的理念。法國(guó)著名法學(xué)家奧科（Aucoc）及另一位著名的當(dāng)代行政法學(xué)家術(shù)·瓦林（SWorli）所下定義的內(nèi)容，與法國(guó)實(shí)行行政法院制度的實(shí)際已較吻合。荷蘭法學(xué)家克魯爾（Kluwer）的定義也比較符合現(xiàn)代行政的實(shí)際。（2）英美法系的行政法概念在英美法系國(guó)家，公法和私法一般不作嚴(yán)格區(qū)分，也不另設(shè)行政法院，行政案件同民事案件一樣由普通法院審理，其行政法

6、概念要比大陸法系國(guó)家的行政法概念窄一些。圖中，英國(guó)著名法學(xué)家戴雪（A.V.dicey，18351922）的觀點(diǎn)早期對(duì)英美法系行政法的影響很大，但后來受到嚴(yán)重批評(píng)。本世紀(jì)30年代，英國(guó)著名法學(xué)家詹寧斯（Jennings）有針對(duì)性地提出的觀點(diǎn)已為大部分英國(guó)行政法學(xué)者所接受。目前最有代表性、影響最大的是英國(guó)當(dāng)代行政法權(quán)威學(xué)者威廉·韋德爵士（Sir William Wade），從他的定義表述中可以看出強(qiáng)烈的控權(quán)法色彩。從美國(guó)著名學(xué)者古德諾（F.J.Goodnow，18591939）及目前最權(quán)威的一位行政法學(xué)家戴維斯（K.C.Davis）對(duì)行政法所下定義，可以管中窺豹地了解到美國(guó)當(dāng)代行政法的兩

7、個(gè)重要特色：一是注重司法審查及其判例；二是強(qiáng)調(diào)正當(dāng)行政程序。（3）日本的行政法概念日本行政法以德國(guó)行政法為藍(lán)本，又積極學(xué)習(xí)法國(guó)行政法的判例政策、國(guó)家責(zé)任和無過失損害賠償?shù)葍?nèi)容，戰(zhàn)后又深受美國(guó)行政法的行政程序、司法審查等制度的影響，所以具有吸取各家之長(zhǎng)的特色，且因譯介進(jìn)來較多和文化傳統(tǒng)相近，而對(duì)中國(guó)行政法的影響特別大。2、我國(guó)有代表性的行政法概念由于種種原因，我國(guó)的行政法經(jīng)歷了漫長(zhǎng)而曲折的發(fā)展過程，行政法學(xué)也長(zhǎng)期處于近乎空白的狀態(tài)，教訓(xùn)極為深刻。我國(guó)80年代后期以來較有影響的行政法概念主要有：   （1）單一關(guān)系調(diào)整說此說認(rèn)為，行政法“是指有關(guān)國(guó)家行政管理法律規(guī)范的總稱，是以

8、行政關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的一個(gè)僅次于憲法的獨(dú)立法律部門”。此說指稱的行政關(guān)系，從語義上看并不包括監(jiān)督行政關(guān)系。（2）兩種關(guān)系同時(shí)調(diào)整說此說以1996年10月出版的高等政法院校規(guī)劃教材行政法學(xué)的表述為代表（該教材由中國(guó)法學(xué)會(huì)行政法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)羅豪才教授主編），認(rèn)為行政法“既調(diào)整行政關(guān)系，又調(diào)整監(jiān)督行政關(guān)系，是調(diào)整這兩類關(guān)系的法律規(guī)范和原則的總稱?！贝硕x有一個(gè)值得注意的特點(diǎn)在于，它將相應(yīng)的法律原則也納入行政法的概念之中。   （3）行政權(quán)力雙向規(guī)范說此說以1997年7月出版的高等政法院校規(guī)劃教材行政法學(xué)（修訂版）的表述為代表（該教材由中國(guó)法學(xué)會(huì)行政法研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)王連昌教授主編），提

9、出“行政法是關(guān)于行政權(quán)力的組織分工和行使、運(yùn)作，以及對(duì)行政權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督并進(jìn)行行政救濟(jì)（或補(bǔ)救）的法律規(guī)范的總稱”。概括和借鑒上述理論觀點(diǎn)，這里將行政法定義為：所謂行政法，是指對(duì)行政活動(dòng)過程特別是行政權(quán)力運(yùn)行過程加以規(guī)范、監(jiān)督與補(bǔ)救，調(diào)整行政與監(jiān)督行政的主體及其行為所形成的社會(huì)關(guān)系的有關(guān)法律規(guī)范和原則的總稱。行政法與民事法、刑事法一樣，是基本的法律部門之一。四、行政法的特征               （1）尚無統(tǒng)一、完整的實(shí)體行政法典；1、行政法 

10、;    （2）有統(tǒng)一的行政程序法典；形式上的特征 （3）行政法規(guī)范及其存在形式特別多。   行政法                                      &#

11、160;         （1）內(nèi)容廣泛；2、 行政法         （2）易于變動(dòng)；內(nèi)容上的特征      （3）實(shí)體規(guī)范與程序規(guī)范交織。第二節(jié) 行政法的淵源和分類一、行政法的淵源行政法的淵源，是指行政法律規(guī)范的根本來源和外部表現(xiàn)形式。1、憲法；2、法律；3、行政法規(guī)；4、地方性法規(guī)；我國(guó)行政法      5、自治條例和單行

12、條例；的淵源        6、行政規(guī)章；7、國(guó)際條約；8、法律解釋；9、其他行政法淵源。需要指出的是，在特別行政區(qū)適用的行政法淵源（包含各層次的規(guī)范）有其特殊性，包括其“原有法律”和“特別行政區(qū)立法機(jī)關(guān)制定的法律”中的行政法規(guī)范，都只適用于該特別行政區(qū)。（我國(guó)行政規(guī)范體系的寶塔型結(jié)構(gòu)）二、行政法的分類行政法的內(nèi)容十分廣泛，可按不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，主要有： 1、以行政法的作用為標(biāo)準(zhǔn)，可分為 :（1）關(guān)于行政組織的法律規(guī)范；    （2）關(guān)于行政主體的行為的法律規(guī)范；（3）關(guān)于對(duì)行政進(jìn)行監(jiān)督以及進(jìn)

13、行權(quán)利救濟(jì)的法律規(guī)范。2、以行政法調(diào)整對(duì)象的范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可分為：（1）一般行政法；（2）特別行政法。3、行政法規(guī)范的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，可分為：（1）行政實(shí)體法(實(shí)體行政法)；（2）行政程序法（程序行政法）。第三節(jié)  行政法的地位和作用一、行政法在法律體系中的地位1、行政法是現(xiàn)代法律體系中三大部門法之；2、行政法是憲法的實(shí)施法。二、行政法的作用1、保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益；2、監(jiān)督行政權(quán)力主體，防止違法行使行政權(quán)力；3、保障行政權(quán)力合法有效行使，維護(hù)社會(huì)秩序和公共利益。第四節(jié)  行政法的法律關(guān)系一、行政法的法律關(guān)系的含義和特點(diǎn)1、 行政法的法律關(guān)系的含義所謂行政

14、法的法律關(guān)系，是指基于行政法律規(guī)范的確認(rèn)和調(diào)整而在行政關(guān)系以及監(jiān)督行政關(guān)系的當(dāng)事人之間形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在廣義上，這種法律關(guān)系也可簡(jiǎn)稱為行政法律關(guān)系。2、廣義行政法律關(guān)系的主要特點(diǎn)（1）這種法律關(guān)系的當(dāng)事人中必有一方是行政主體。（2）行政法律關(guān)系當(dāng)事人雙方的地位不對(duì)等，又稱為行政法律關(guān)系的單方面性。（3）行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)基本上由法律規(guī)范事先規(guī)定，一般來說不能由當(dāng)事人相互約定和自由選擇，當(dāng)事人只能依法享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。行政合同的出現(xiàn)，是此特征的一個(gè)例外。（4）行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)具有相對(duì)性和統(tǒng)一性。（5）行政法律關(guān)系引起的爭(zhēng)議大都由行政機(jī)關(guān)或行政裁判機(jī)關(guān)依照行政程序或行政

15、司法程序加以解決，只有在法律明文規(guī)定的情況下才通過司法程序解決。二、行政法律關(guān)系的分類不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)，劃分為不同的類型。（1）積極行政法律關(guān)系；1、以行政法律關(guān)系的目的為標(biāo)準(zhǔn)，可分為（2）消極行政法律關(guān)系。（1）行政實(shí)體法律關(guān)系；2、 以是否體現(xiàn)本質(zhì)屬性為標(biāo)準(zhǔn)可分為（2）行政程序法律關(guān)系。（1）權(quán)力關(guān)系；3、以此種關(guān)系中是否有權(quán)力作用為標(biāo)準(zhǔn)，可分為（2）非權(quán)力關(guān)系。（1）外部行政法律關(guān)系；4、以行政法律關(guān)系的范圍擴(kuò)展為標(biāo)準(zhǔn)，可分為             （我國(guó)多數(shù)

16、學(xué)者認(rèn)同）               （2）內(nèi)部行政法律關(guān)系。三、行政法律關(guān)系的構(gòu)成要素行政法律關(guān)系由主體、內(nèi)容和客體三要素構(gòu)成。1、行政法律關(guān)系的主體主要包括：國(guó)家行政機(jī)關(guān)、其他國(guó)家機(jī)關(guān)、公民、法人、其他各種經(jīng)濟(jì)組織和社會(huì)組織。同時(shí)，外國(guó)人、無國(guó)籍人以及外國(guó)組織在一定條件下也可在中國(guó)成為行政法律關(guān)系的主體。行政法律關(guān)系主體又分為行政主體和行政相對(duì)方。（1）行政主體的權(quán)利義務(wù)；（2）行政相對(duì)方的權(quán)利義務(wù)。2、行政法律關(guān)系的內(nèi)容（1）行政主體的權(quán)利義務(wù)。行

17、政主體的權(quán)利表現(xiàn)為行政主體所行使的國(guó)家行政權(quán)力即行政權(quán)。學(xué)者們普遍認(rèn)同的具體權(quán)力有規(guī)范制定權(quán)、決策權(quán)、命令權(quán)、檢查權(quán)、決定權(quán)、制裁權(quán)、強(qiáng)制權(quán)和行政司法權(quán)等等，而且行政權(quán)在一定意義上說具有優(yōu)先的性質(zhì)。行政主體的義務(wù)即其職責(zé)，最基本的職責(zé)就是依法行政，其中包括遵守法律法規(guī)、積極履行職務(wù)、遵守程序、裁量合理、符合行政目的等等。        （2）行政相對(duì)方的權(quán)利義務(wù)。被普遍認(rèn)同為行政相對(duì)方的主要權(quán)利有：自由權(quán)、平等權(quán)、了解權(quán)、參與管理權(quán)、受益權(quán)、舉報(bào)權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、申告權(quán)、獲得救濟(jì)權(quán)、行政訴訟權(quán)、民主監(jiān)督權(quán)等等。行政相對(duì)方的義務(wù)主要

18、是守法、服從行政命令、協(xié)助行政管理等等。3、行政法律關(guān)系的客體   （1）物；（2）行為（最主要的客體）；（3）精神財(cái)富。四、行政法律關(guān)系的變動(dòng)行政法律關(guān)系處于動(dòng)態(tài)變化之中，包含了產(chǎn)生、變更和消滅的過程。1、行政法律關(guān)系的產(chǎn)生行政法律關(guān)系的產(chǎn)生，是指由于一定的法律事實(shí)而在行政主體與相對(duì)方之間形成特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在已有行政法律規(guī)范的前提下，行政法律的產(chǎn)生取決于：一定事件的發(fā)生，一定行為（作為和不作為）的發(fā)生。2、行政法律關(guān)系的變更行政法律關(guān)系的變更，是指行政法律關(guān)系在存續(xù)期間發(fā)生的變化。它涉及行政法律關(guān)系的主體和內(nèi)容相互交織而發(fā)生的增減更替等變化，情形多種多樣。3、行政法

19、律關(guān)系的消滅行政法律關(guān)系的消滅，是指行政法律關(guān)系的終止或不復(fù)存在。它包括主體的消滅、權(quán)利義務(wù)的消滅、客體的消滅等多種情形。4、行政法律關(guān)系變動(dòng)之因行政法律關(guān)系的變動(dòng)，以相應(yīng)的行政法律規(guī)范的存在為前提，以一定的法律事實(shí)的出現(xiàn)為主因。導(dǎo)致行政法律關(guān)系變動(dòng)的法律事實(shí)包括事件和行為兩大類，前者是不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀現(xiàn)象，后者是當(dāng)事人有意識(shí)的能夠產(chǎn)生法律效果的行為，是主要的法律事實(shí)。 論著類：羅豪才主編：現(xiàn)代行政法制的發(fā)展趨勢(shì)，中國(guó)法制出版社2004年版羅豪才主編：現(xiàn)代行政法的平衡理論，北京大學(xué)出版社1997年版羅豪才主編：現(xiàn)代行政法的平衡理論（第二輯），北京大學(xué)出版社2003年版沈巋

20、著：平衡論：一種行政法認(rèn)知模式，北京大學(xué)出版社李娟著：行政法的控權(quán)理論研究，北京大學(xué)出版社楊海坤、關(guān)保英著：行政法服務(wù)論的邏輯結(jié)構(gòu)，中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年版宋功德著：行政法哲學(xué)，法律出版社2000年版 論文類：楊建順：中國(guó)行政法和行政法學(xué)20年回顧與展望，法學(xué)家，1999（2）莫于川：中國(guó)行政法21世紀(jì)發(fā)展展望，法學(xué)家，1999（4）皮純協(xié)、王毅：論依法行政若干問題及其對(duì)策，法學(xué)雜志，2000（5）韓大元：試論我國(guó)政府信息公開法治化，國(guó)家行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2004（2）莫于川等：人權(quán)入憲后我國(guó)行政法的發(fā)展機(jī)遇與挑戰(zhàn)，重慶郵電學(xué)院學(xué)報(bào)(社科版)，2004（3）王寶明：從多層面探討行政

21、法的基本理念，中外法學(xué)，1996（5）莫于川：略論行政法文化與經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展，法制與社會(huì)發(fā)展，1996（6）莫于川：建設(shè)法治政府推動(dòng)法文化革新依法行政必須樹立的現(xiàn)代行政法治觀念，理論與改革2004（5）                           第二章  行政法的基本原則第一節(jié)  行政法基本原則的概述一、行政法

22、基本原則的內(nèi)涵行政法的基本原則，又稱行政法治原則，是指貫穿行政領(lǐng)域法律關(guān)系的始終，調(diào)整和決定行政法主體的行為，指導(dǎo)行政法實(shí)踐全過程的原理和準(zhǔn)則，是國(guó)家行政管理活動(dòng)中必須遵循的共同準(zhǔn)則。它起著保證行政法制統(tǒng)一、協(xié)調(diào)和穩(wěn)定的重要作用，是行政法的靈魂。具體分解為行政合法性原則和行政合理性原則二、行政法基本原則的特點(diǎn)1、行政法基本原則具有普遍性；2、行政法基本原則具有基礎(chǔ)性；3、行政法基本原則具有自身的特殊性。三、行政法基本原則的重要作用和特殊功能、行政法的基本原則是行政法規(guī)范的制定依據(jù)；、當(dāng)行政法具體規(guī)范不明確或沒有具體規(guī)范的情況下，行政機(jī)關(guān)可運(yùn)用行政法的基本原則來指導(dǎo)行政實(shí)務(wù)，有權(quán)機(jī)關(guān)也可根據(jù)行政

23、法的基本原則作出法律解釋。第二節(jié)  行政合法性原則一、行政合法性原則的含義行政合法性原則是行政法治的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸（這里所說的是廣義的法律，也即多層次的法律規(guī)范）。行政合法性原則要求行政主體必須嚴(yán)格遵行行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法律規(guī)范以外的特權(quán)，超越法定權(quán)限的行為無效；行政違法行為依法應(yīng)受到法律制裁，行政主體應(yīng)對(duì)其行政違法行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。  行政合法性原則，包括          &#

24、160;           1、實(shí)體合法，指行政主體的設(shè)立法定、職權(quán)法定、責(zé)任法定。2、程序合法，至少包含三方面的內(nèi)容：（1）任何人不能成為審理自己案件的法官，落實(shí)這一原則的是回避制度；（2）行政機(jī)關(guān)在裁決行政爭(zhēng)議時(shí)不能偏聽偏信，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人同等的辯論機(jī)會(huì)；（3）作出對(duì)當(dāng)事人不利的行政決定時(shí)，應(yīng)預(yù)先通知當(dāng)事人并給其發(fā)表意見的機(jī)會(huì)。二、行政合法性原則的具體要求1、任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在。這是指中央政府與地方政府的權(quán)限劃分、行政專業(yè)部門與綜合部門的權(quán)限劃分、上級(jí)與下級(jí)的權(quán)限劃分

25、等都必須依據(jù)法律確立，行使行政權(quán)力不能超過法律賦予的權(quán)限，否則即構(gòu)成違法；2、任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律。這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實(shí)體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，兩者不能偏廢；3、任何行政職權(quán)的授予和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律要旨。否則就被視為濫用行政權(quán)力。4、任何違反上述要求的行政活動(dòng)，非經(jīng)法律事后認(rèn)可，均可被宣布為無效。第三節(jié)  行政合理性原則1、 行政合理性原則的含義行政合理性原則是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的

26、“理”，是指體現(xiàn)全社會(huì)共同遵守的行為準(zhǔn)則的法理。二、行政合理性原則產(chǎn)生的原因行政合理性原則是基于實(shí)際行政活動(dòng)的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規(guī)范行政活動(dòng)的法律。主要表現(xiàn)在：1、法律不可能規(guī)范全部行政活動(dòng)。由于社會(huì)活動(dòng)的復(fù)雜多變，使國(guó)家行政活動(dòng)也呈現(xiàn)出多變性與復(fù)雜性，法律不可能對(duì)全部行政活動(dòng)作出細(xì)密無疏的規(guī)定，在許多情況下行政機(jī)關(guān)只能在法律原則的指導(dǎo)下，運(yùn)用自由裁量權(quán)。所謂自由裁量權(quán)，是指行政機(jī)關(guān)在法律規(guī)范明示或默示的范圍內(nèi)，基于行政目的，在合理判斷的基礎(chǔ)上決定作為或不作為，以及如何作為的權(quán)力。行政機(jī)關(guān)擁有自由裁量權(quán)，并不意味著行政機(jī)關(guān)可以為所欲為，它同樣要受到一定的約束。自由裁量行

27、為要根據(jù)客觀情況，在適度的范圍內(nèi)，符合社會(huì)大多數(shù)人的公平正義觀念而實(shí)施。同時(shí)，我們?cè)诔姓J(rèn)行政機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)的同時(shí)，為了防止行使權(quán)力這對(duì)這一權(quán)力的濫用，必須加強(qiáng)對(duì)自由裁量權(quán)的控制，這是非常必要的。根據(jù)客觀情況采取適當(dāng)?shù)拇胧┗蜃鞒龊线m的決定。 2、法律對(duì)行政活動(dòng)的規(guī)范，應(yīng)留出一定的余地，以便使行政機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況靈活處理。否則最終可能導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)束手無策，無法適應(yīng)行政管理的客觀要求。行政合法性原則和行政合理性原則共同構(gòu)成行政法治的原則。合法性原則主要解決行政合法與非法問題，合理性原則解決行政是否適當(dāng)?shù)膯栴}。合法性原則適用于一切領(lǐng)域，而合理性原則主要適用于自由裁量領(lǐng)域。行政機(jī)關(guān)的一個(gè)行為如果違反了

28、合法性原則就無需再考慮其是否合理的問題了，而一個(gè)行為屬于自由裁量行為則應(yīng)重點(diǎn)考慮其是否存在合理性問題。合法性問題與合理性問題的界線不是絕對(duì)的，二者有可能相互轉(zhuǎn)化。隨著社會(huì)生活的發(fā)展與行政法治化進(jìn)程的加快，原先屬于合理性范疇的問題有可能轉(zhuǎn)變?yōu)楹戏ㄐ詥栴}，原先屬于合法性范圍的問題基于行政效率的考慮也可能轉(zhuǎn)化為合理性問題。三、行政合理性原則的具體要求1、行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合立法目的。法律賦予行政機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)正是為了實(shí)現(xiàn)立法目的，凡是有悖于法律目的的裁量行為肯定都是不合理的行為。2、行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)。所謂正當(dāng)考慮、正當(dāng)動(dòng)機(jī)，是指行政機(jī)關(guān)作出某一行政行為，在其最初的出發(fā)

29、點(diǎn)和動(dòng)機(jī)誘因上，不得違背社會(huì)公平觀念或法律精神，必須客觀、實(shí)事求是，而不是主觀臆斷，脫離實(shí)際，或存在法律動(dòng)機(jī)以外的目的追求。3、行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。所謂合乎情理，指合乎事情的常規(guī)或規(guī)律。4、行政合理性原則還包含實(shí)施行政緊急行為、以實(shí)現(xiàn)社會(huì)穩(wěn)定協(xié)調(diào)發(fā)展目標(biāo)的要求。四、行政合法性原則和行政合理性原則的關(guān)系1、二者共同構(gòu)成行政法治的原則。合法性原則主要解決行政合法與非法問題，合理性原則解決行政是否適當(dāng)?shù)膯栴}。合法性原則適用于一切領(lǐng)域，而合理性原則主要適用于自由裁量領(lǐng)域。行政機(jī)關(guān)的一個(gè)行為如果違反了合法性原則就無需再考慮其是否合理的問題了，而一個(gè)行為屬于自由裁量行為則應(yīng)重點(diǎn)考慮其是否存在合理性問

30、題。2、合法性問題與合理性問題的界線不是絕對(duì)的，二者有可能相互轉(zhuǎn)化。隨著社會(huì)生活的發(fā)展與行政法治化進(jìn)程的加快，原先屬于合理性范疇的問題有可能轉(zhuǎn)變?yōu)楹戏ㄐ詥栴}，原先屬于合法性范圍的問題基于行政效率的考慮也可能轉(zhuǎn)化為合理性問題。  論著類：程天權(quán)主編：法律基礎(chǔ)，中國(guó)人民大學(xué)出版社2003年版城仲模主編：行政法之一般法律原則（一、二卷），三民書局股份有限公司1997年版 論文類：馬小平：對(duì)行政法基本原則的再認(rèn)識(shí)，理論研究，2004（11）陳瑩：行政法基本原則的豐富和發(fā)展，政治與法律，2004（4）章劍生：現(xiàn)代行政法基本原則之重構(gòu)，中國(guó)法學(xué)，2003（3）周佑勇：行政法基本原則的反

31、思與重構(gòu)，中國(guó)法學(xué)，2003（4）莫于川、林鴻潮：論當(dāng)代行政法上的信賴保護(hù)原則，法商研究，2004（5）莫于川：公共危機(jī)管理行政指導(dǎo)措施行政應(yīng)急原則公共危機(jī)管理中的行政指導(dǎo)措施引出的行政法學(xué)思考，法律適用，2004（10），人大復(fù)印報(bào)刊資料憲法學(xué)、行政法學(xué)分冊(cè)2004（11）轉(zhuǎn)載                          

32、0; 第三章行政法的歷史發(fā)展第一節(jié)  國(guó)外行政法的歷史發(fā)展一、國(guó)外行政法的產(chǎn)生發(fā)展背景從行政法的產(chǎn)生與發(fā)展來看，它是特定歷史時(shí)期的產(chǎn)物。在絕對(duì)行政權(quán)力不受法律拘束的政治體制下，沒有現(xiàn)代行政法產(chǎn)生的土壤。在許多西方國(guó)家，隨著資產(chǎn)階級(jí)革命成功，封建專制力量退守盤踞于政府機(jī)關(guān)，與在國(guó)會(huì)占據(jù)上風(fēng)的新型資產(chǎn)階級(jí)對(duì)峙，傳統(tǒng)上用于約束個(gè)人之間關(guān)系的民事法律規(guī)則，越來越不適應(yīng)約束行政權(quán)力的客觀需要。這就要求有一套新的法律原則、規(guī)則、制度來調(diào)整行政權(quán)力與個(gè)人權(quán)利之間的矛盾和沖突，于是提出并推行了依法行政的原則，要求行政機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格依照國(guó)會(huì)制定的法律行事，“無法律處無行政”。由此可見，行政法的出現(xiàn)離不開

33、兩個(gè)重要前提：一是行政活動(dòng)服從于法律；二是行政活動(dòng)所服從的法律有別于一般意義上的民法。二、大陸法系行政法模式1、大陸行政法模式的分述 2、大陸行政法模式的特點(diǎn) （1）其行政法產(chǎn)生的前提是行政服從于法律，因?yàn)樾姓ㄊ墙F(xiàn)代意義上的法治觀念普及的產(chǎn)物；（2）存在一套獨(dú)立于普通法院的行政法院系統(tǒng)；  （3）行政法院處理行政爭(zhēng)議適用的規(guī)則為公法規(guī)則，有別于私法規(guī)則。3、法、德行政法模式的區(qū)別德國(guó)的行政法院與民、刑、勞、財(cái)、社等法院共同組成“普通法院系統(tǒng)”而對(duì)稱于憲法法院，分為聯(lián)邦、高等、初等行政法院，屬于司法機(jī)關(guān)，行政色彩比較淡薄一些；而法國(guó)的行政法院與普通法院并列，分為

34、普通院（最高、上訴、行政、爭(zhēng)議等院庭）和專門院（審計(jì)、財(cái)政預(yù)算紀(jì)律、補(bǔ)助津貼、職業(yè)紀(jì)律、戰(zhàn)爭(zhēng)賠償?shù)葘ｉT院庭委），類似于特殊行政機(jī)關(guān)，行政色彩較為濃厚一些。三、英美法系行政法模式1、英國(guó)的行政法英國(guó)并未采用嚴(yán)格的三權(quán)分立學(xué)說，行政權(quán)與司法權(quán)的區(qū)別也不甚明顯。長(zhǎng)期以來，主要靠治安法院為主的刑事程序，保障行政目的的實(shí)現(xiàn)。治安法官同時(shí)還享有對(duì)公民個(gè)人的命令權(quán)、許可權(quán)。發(fā)生行政爭(zhēng)議后，統(tǒng)一由普通法院審查。英國(guó)盡管不存在行政法院體制，但不能因此斷定英國(guó)沒有行政法。但到了20世紀(jì)，現(xiàn)代行政法理念逐漸被人們接受，行政法律制度逐漸發(fā)展。特別是隨著英國(guó)行政活動(dòng)逐漸增多，出現(xiàn)了集立法功能與司法功能于一身的行政裁判機(jī)

35、構(gòu)，而且發(fā)展迅速（全國(guó)已有二千多個(gè)行政裁判所），而且隨著委任立法問題、對(duì)行政權(quán)的救濟(jì)方式以及賠償方式等問題的大量出現(xiàn)，行政法的地位、作用和完善等問題，可以說在英國(guó)已日益成為令人矚目的法制建設(shè)重大課題。2、美國(guó)的行政法普通法體制下的美國(guó)，一切行政爭(zhēng)議均由普通法院處理，不存在不受普通法院管轄的行政法院體制。美國(guó)行政法的出現(xiàn)，是以1887年出現(xiàn)的州際貿(mào)易委員會(huì)為標(biāo)志的。隨著國(guó)家干預(yù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的力度不斷增加，特別在羅斯?？偨y(tǒng)的“新政”時(shí)期，各種獨(dú)立管制機(jī)構(gòu)紛紛成立，數(shù)量已上千個(gè)。這些獨(dú)立管制機(jī)構(gòu)獲得議會(huì)的委任行使部分立法權(quán)限，而且以類似于司法程序的行政司法程序裁決爭(zhēng)議、決定事項(xiàng)，成為同時(shí)享有準(zhǔn)立法權(quán)、行

36、政權(quán)、準(zhǔn)司法權(quán)的“三權(quán)合一”的“第四政府”。因此，美國(guó)行政法的重點(diǎn)之一是如何確立獨(dú)立管制機(jī)構(gòu)的地位，決定這些機(jī)構(gòu)行使權(quán)力的程序以及處理法院與行政機(jī)構(gòu)關(guān)系等問題上。美國(guó)行政法的另一個(gè)重點(diǎn)和特色在于其行政程序法。1946年美國(guó)制定的聯(lián)邦行政程序法開創(chuàng)了美國(guó)行政法的新紀(jì)元，此后又制定了聯(lián)邦侵權(quán)賠償法、情報(bào)自由法、陽光下的政府法等重要行政法律，奠定了現(xiàn)代美國(guó)行政法的基本框架，標(biāo)志其行政法已發(fā)展到成熟階段。四、特殊的日本行政法日本行政法兼具并揉合了大陸法系和普通法系的許多特點(diǎn)。它是在全盤搬用大陸行政法（主要是德國(guó)行政法）的基礎(chǔ)上創(chuàng)立和發(fā)展起來的。1、從司法審查的角度看，明治憲法奠定了日本行政法的基礎(chǔ)。根

37、據(jù)該憲法制定了行政裁判所法與裁判所構(gòu)成法，對(duì)提起行政訴訟的事項(xiàng)予以列舉，行政裁判所處理行政爭(zhēng)訟，適用有別于私法的公法規(guī)則。2、二戰(zhàn)后，日本行政法呈現(xiàn)出向英美法（主要是美國(guó)法）接近但仍具大陸法傳統(tǒng)特征的發(fā)展趨勢(shì)，或者說表現(xiàn)出既采行對(duì)行政行為的司法審查和對(duì)行政相對(duì)人的權(quán)利救濟(jì)，又保持制定規(guī)則優(yōu)先、行政主導(dǎo)和優(yōu)越等特點(diǎn)。第二節(jié)  新中國(guó)行政法的歷史發(fā)展一、行政法的初創(chuàng)階段1、行政法產(chǎn)生于辛亥革命后，以1912年生效的中華民國(guó)臨時(shí)約法為標(biāo)志。2、從新中國(guó)成立到1956年，是社會(huì)主義行政法創(chuàng)建和發(fā)展時(shí)期；1958年到1966年“文革”前，是社會(huì)主義行政法建設(shè)停滯、遭到否定時(shí)期；“文革”時(shí)期，是

38、社會(huì)主義行政法被破壞殆盡時(shí)期；隨著1978年中國(guó)共產(chǎn)黨十一屆三中會(huì)會(huì)的召開，沉寂多年的中國(guó)法制建設(shè)重新起步，行政法也迎來了新的機(jī)遇。二、行政法的恢復(fù)發(fā)展階段1982年憲法是我國(guó)行政法恢復(fù)和發(fā)展的重要基礎(chǔ)。1982年中華人民共和事訴訟法（試行）首次明確規(guī)定了“行政案件由人民法院按照法律規(guī)定受理”。從1980年到1986年共有幾十個(gè)法律、法規(guī)對(duì)行政訴訟作出規(guī)定?？梢哉f，不斷豐富的行政訴訟實(shí)踐為我國(guó)行政法的迅速發(fā)展提供了重大契機(jī)。三、行政法的快速發(fā)展階段近十余年是我國(guó)行政法發(fā)展最快的時(shí)期，行政法成為我國(guó)發(fā)展最快的部門法之一。其發(fā)展速度體現(xiàn)在立法、行政立法、行政執(zhí)法、行政司法、行政審判等行政法制的各個(gè)

39、方面和各個(gè)環(huán)節(jié)。1、我們用十余年的時(shí)間建立了行政法體系的基本框架。1989年制定了具有里程碑意義的行政訴訟法，1990年出臺(tái)的行政復(fù)議條例、1997年出臺(tái)的行政監(jiān)察法、1999年出臺(tái)的行政復(fù)議法，拓寬了行政內(nèi)部監(jiān)督救濟(jì)的范圍和途徑，比較完整地建立起了行政系統(tǒng)內(nèi)部監(jiān)督、救濟(jì)體制。1994年國(guó)家賠償法出臺(tái)，標(biāo)志著我國(guó)國(guó)家法律責(zé)任體系進(jìn)一步完善。1996年頒布的行政處罰法則從規(guī)范行政權(quán)力及行政程序的角度揭開了行政程序立法的新篇章。1999年出臺(tái)的行政復(fù)議法，將我國(guó)行政內(nèi)部監(jiān)督救濟(jì)制度提升到新的高度。、隨著各個(gè)部門法的不斷完善，我國(guó)已經(jīng)形成比較健全的行政立法、執(zhí)法和司法（或裁判）體系。根據(jù)現(xiàn)行憲法和國(guó)

40、務(wù)院組織法等行政組織法，我國(guó)已建立起“二級(jí)三類”的行政立法體系，即在中央一級(jí)由國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)，國(guó)務(wù)院部委和一些直屬機(jī)構(gòu)制定部門規(guī)章，在地方則由法定地方人民政府制定地方政府規(guī)章。行政立法程序和技術(shù)也不斷完善，并于2001年分別出臺(tái)了共7章37條的行政法規(guī)制定程序條例、共7章39條的規(guī)章制定程序條例。、各級(jí)政府根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)，建立起了完整系統(tǒng)的行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)和執(zhí)法隊(duì)伍，執(zhí)法人員素質(zhì)不斷提高，執(zhí)法水平也有所進(jìn)步。近年來許多地方開展了相對(duì)集中行政處罰權(quán)的行政體制改革，取得了明顯成效。行政機(jī)關(guān)裁決民事、行政糾紛，處理行政復(fù)議案件的機(jī)構(gòu)也逐步健全。目前，縣以上行政機(jī)關(guān)已經(jīng)建立起行政復(fù)議機(jī)構(gòu)。尤其可喜

41、的是，各級(jí)政府建立的政府法制機(jī)構(gòu)不僅發(fā)揮了重要的政府法律顧問作用，而且在指導(dǎo)行政機(jī)關(guān)的行為、處理部門爭(zhēng)議、制定各級(jí)規(guī)范性文件、開展法制宣傳教育方面都發(fā)揮出不可替代的重要作用。4隨著行政訴訟法的頒布實(shí)施，我國(guó)行政審判與行政檢察工作取得舉世矚目的成績(jī)，司法審查制度促進(jìn)了依法行政，不僅在國(guó)內(nèi)贏得了普遍信任和擁護(hù)，而且在國(guó)際上也受到廣泛關(guān)注和贊譽(yù)。 論著類：許崇德,皮純協(xié)主編：新中國(guó)行政法學(xué)研究綜述：19491990，法律出版社1991年版 法勒內(nèi)達(dá)維德著，漆竹生譯：當(dāng)代主要法律體系，上海譯文出版社1984年版 論文類：王麟：行政法演變述略，法律科學(xué)，1994（2）顧越利

42、：二十世紀(jì)西方行政法的發(fā)展，福建法學(xué)，2000（增）姚琦：中國(guó)近代行政法規(guī)及其特點(diǎn)述論，韶關(guān)學(xué)院學(xué)報(bào)，2002（11）皮純協(xié)，吳德星：90年代中國(guó)行政體制改革與行政法制，行政法學(xué)研究，1993（2）皮純協(xié)等：行政法學(xué)研究的回顧與展望，法學(xué)家，1994（1）楊建順譯：日本行政法的現(xiàn)狀與課題，行政法學(xué)研究，1996（1）楊建順：日本行政法及行政法學(xué)的歷史發(fā)展及其特色，法學(xué)家，1998（4）楊建順：中國(guó)行政法和行政法學(xué)20年回顧與展望，法學(xué)家，1999（2）莫于川：中國(guó)行政法治的回顧與前瞻，河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2004（3），高等學(xué)校文科學(xué)術(shù)文摘2004年第4期轉(zhuǎn)載第二編 主體論 

43、                                    第四章  行政主體行政主體的上位概念是行政法主體。所謂行政法主體，也即廣義的行政法律關(guān)系的主體，是指廣義的行政法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者，主要包括行政主體和行

44、政相對(duì)人，同時(shí)還包括監(jiān)督主體和監(jiān)督對(duì)象。在我國(guó)，一般認(rèn)為行政主體就是享有國(guó)家行政權(quán)力、能以自己的名義從事行政管理活動(dòng)并獨(dú)立承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的組織，其范圍包括行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織；而受行政機(jī)關(guān)委托履行行政管理職能的組織即受委托組織則不屬于行政主體，其在授權(quán)范圍內(nèi)的公務(wù)行為后果歸屬于委托者。第一節(jié)  行政主體的基本理念一、行政主體的概念所謂行政主體，是指依法享有國(guó)家行政權(quán)力，能以自己的名義實(shí)施國(guó)家行政管理活動(dòng)，并對(duì)由此產(chǎn)生的行為后果獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的組織。這意味著：行政主體具有行政法上獨(dú)立的人格和法律地位，能夠獨(dú)立作為行政訴訟主體的組織，其范圍包括行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織。二

45、、行政主體的特征1、 行政主體是一種組織，而2、 不3、 是個(gè)人；4、 行政主體是享有國(guó)家行政權(quán)力，5、 實(shí)施行政活動(dòng)的組織；6、 行政主體是能夠以自己的名7、 義實(shí)施行政管理活動(dòng)的組織；8、 行政主體是能夠承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。行政主體的角色主要由國(guó)家行政機(jī)關(guān)擔(dān)任，但行政機(jī)關(guān)并非在任何場(chǎng)合都是行政主體，當(dāng)行政機(jī)關(guān)以機(jī)關(guān)法人的平等身份參與民事活動(dòng)時(shí)，不作為行政主體看待。同時(shí)，行政機(jī)關(guān)以外的組織和行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的某些機(jī)構(gòu)得到法律法規(guī)授權(quán)時(shí)，則可以成為行政主體。三、行政主體的分類依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可對(duì)行政主體作

46、出不同分類。（可作鏈接）                                               （1）職權(quán)性行政主體1

47、、依據(jù)行政主體資格取得的法律依據(jù)不同，可分（2）授權(quán)性行政主體1、職權(quán)性行政主體是指根據(jù)憲法和行政機(jī)關(guān)組織法的規(guī)定，在機(jī)關(guān)依法成立時(shí)就擁有相應(yīng)行政職權(quán)并同時(shí)獲得行政主體資格的行政組織，它只能是國(guó)家行政機(jī)關(guān)，包括各級(jí)人民政府及其職能部門以及縣級(jí)以上地方人民政府的派出機(jī)關(guān)。2、授權(quán)性行政主體是指根據(jù)憲法和行政機(jī)關(guān)組織法以外的單行法律和法規(guī)的授權(quán)規(guī)定而獲得行政主體資格的組織，包括行政機(jī)構(gòu)、公務(wù)組織和社會(huì)組織。                &

48、#160;                                        （1）行政機(jī)關(guān)         

49、;                                         （2）行政機(jī)構(gòu)2、依據(jù)行政主體的組織構(gòu)成與存在的形態(tài)不同，可分   （3）公務(wù)組織 &

50、#160;                                                （4）社會(huì)組織1、作為行

51、政主體的行政機(jī)關(guān)，是依照憲法和行政機(jī)關(guān)組織法設(shè)立并同時(shí)取得行政主體資格的行政組織。2、作為行政主體的行政機(jī)構(gòu)，是設(shè)置于行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的通過授權(quán)方式取得行政主體資格的行政組織。3、作為行政主體的公務(wù)組織，是國(guó)家依法設(shè)立的專門從事某種公共職能事務(wù)活動(dòng)的通過授權(quán)方式取得行政主體資格的組織。4作為行政主體的社會(huì)組織，是通過授權(quán)取得行政主體資格的企業(yè)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體。                    

52、;            （1）單獨(dú)行政主體3、依據(jù)行政行為的相應(yīng)劃分，可分                               （2）共同行政主體劃分標(biāo)準(zhǔn)是以行政行為的相應(yīng)劃分（單

53、獨(dú)行政行為與共同行政行為）為基礎(chǔ)。每一個(gè)行政主體都是單獨(dú)行政主體，但當(dāng)兩個(gè)以上的行政主體共同作出行政行為時(shí)，它們便成為共同行政主體。四、行政主體的資格1、行政主體資格的含義行政主體資格是指符合法定條件的組織，經(jīng)過法定途徑和程序獲得的行政主體法律地位。2、行政主體資格的構(gòu)成要件行政主體資格的構(gòu)成要件，是指一定的組織取得行政主體資格所必需具備的條件。            （1）它是依法成立也即通過法定程序由有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)而成立、獲得組織法或單行法授權(quán)的正式組織；主要包括 

54、0; （2）它應(yīng)當(dāng)具備一定的組織機(jī)構(gòu)和人員編制；           （3）它有法定的管轄事務(wù)范圍和一定的職權(quán)與職責(zé)；           （4）它能夠以自己的名義實(shí)施行政活動(dòng)；           （5）它能夠獨(dú)立承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。3、行政主體資格的取得具有獨(dú)立的行政職權(quán)與職責(zé)，是行政主體獲得獨(dú)

55、立法律地位的核心要素與標(biāo)志。根據(jù)行政主體的職權(quán)與職責(zé)的來源不同，行政主體資格的取得主要有兩種途徑： （1）依照憲法和行政組織法的有關(guān)規(guī)定取得行政主體資格。取得資格的對(duì)象是：國(guó)務(wù)院及其職能部門；地方各級(jí)人民政府及其派出機(jī)關(guān)；縣級(jí)以上地方人民政府的各個(gè)工作部門。（2）依照憲法和行政組織法以外的單行法律、法規(guī)和授權(quán)規(guī)定取得行政主體資格。取得資格的對(duì)象是：行政機(jī)關(guān)所屬的行政機(jī)構(gòu)；公務(wù)組織；社會(huì)組織。4、行政主體資格的變更和喪失（可作鏈接）（1）行政主體資格的變更 已取得行政主體資格的組織，若由于某種原因使得行政主體出現(xiàn)分解或合并，此即發(fā)生行政主體資格的變更。發(fā)生變更后，涉及一系列法律問題需要處理，如職

56、權(quán)、職責(zé)的繼受，既往行為和事務(wù)的認(rèn)可與繼續(xù)進(jìn)行以及給予救濟(jì)等等。（2）行政主體資格的喪失 已取得行政主體資格的組織，若由于某種原因而解散或撤銷，以及授權(quán)到期或被取消授權(quán)，就會(huì)喪失行政主體資格。喪失資格后，會(huì)發(fā)生一系列需要處理的法律問題。五、行政主體的職權(quán)與職責(zé)1、行政職權(quán)行政職權(quán)是國(guó)家行政權(quán)的轉(zhuǎn)化形式，是行政主體實(shí)施國(guó)家行政管理活動(dòng)的資格及其權(quán)能。（可作鏈接）                    

57、; （1）固有職權(quán)行政職權(quán)有兩大類：                     （2）授予職權(quán)（1）固有職權(quán)，以行政主體的依法設(shè)立而產(chǎn)生，并隨行政主體的消滅而消滅；（2）授予職權(quán)，來自于有權(quán)機(jī)關(guān)的授權(quán)行為，授予職權(quán)既可因授權(quán)機(jī)關(guān)收回授權(quán)而消滅，也可因行政主體的消滅而消滅。行政職權(quán)的內(nèi)容和形式因行政主體的不同而有一定的差異。      

58、60;       2、行政優(yōu)益權(quán)國(guó)家為保障行政主體有效地行使職權(quán)、履行職責(zé)，賦予行政主體職務(wù)上或物質(zhì)上的許多優(yōu)益條件，行政主體享受這些優(yōu)益條件的資格和可選擇性便是行政優(yōu)益權(quán)，它由行政優(yōu)先權(quán)和行政受益權(quán)構(gòu)成。（1）行政優(yōu)先權(quán)是行政主體在行使職權(quán)時(shí)依法所享有的種種優(yōu)惠條件。（可以作超鏈接）            先行處置權(quán)；主要包括：  獲得社會(huì)協(xié)助權(quán)；     

59、60;      推定有效權(quán)。一是先行處置權(quán)。即行政主體在緊急條件下，可以先行處置，如先行扣留、即時(shí)強(qiáng)制。二是獲得社會(huì)協(xié)助權(quán)。行政主體在從事緊急公務(wù)時(shí)，有關(guān)組織和個(gè)人有協(xié)助執(zhí)行或提供方便的強(qiáng)制性義務(wù)，違反者可能會(huì)承擔(dān)法律責(zé)任。如公安機(jī)關(guān)或消防機(jī)構(gòu)在執(zhí)行緊急公務(wù)時(shí)，有權(quán)要求其它交通車輛避讓。三是推定有效權(quán)。根據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定，在行政復(fù)議和行政訴訟期間，不停止該行政決定的執(zhí)行，這是為了保障行政秩序的穩(wěn)定性和連續(xù)性，而推定該行政決定只要未被依照法定程序加以撤銷就一直是有效的。它體現(xiàn)的是行政機(jī)關(guān)與行政相對(duì)方的關(guān)系。（2）行政受益權(quán)是國(guó)家為保證行政主體有

60、物質(zhì)能力行使行政職權(quán)而向其提供物質(zhì)條件，行政主體享受這些條件的資格和可選擇性。行政受益權(quán)是行政主體從國(guó)家所享受到的權(quán)益，而不是從相對(duì)方得到的，因此與行政優(yōu)先權(quán)不同，它體現(xiàn)的是行政機(jī)關(guān)與國(guó)家的關(guān)系，而不是體現(xiàn)行政機(jī)關(guān)與行政相對(duì)方的關(guān)系。行政優(yōu)益權(quán)與行政職權(quán)密切相關(guān)，但不同于行政職權(quán)，也不屬于行政職權(quán)，兩者最明顯的區(qū)別在于：行政優(yōu)益權(quán)可以被行政主體放棄不用，但行政職權(quán)不能被放棄，否則將導(dǎo)致違法或失職。3、行政職責(zé)行政職責(zé)是行政主體在行使職權(quán)過程中必須承擔(dān)的法定義務(wù)。任何行政主體在享有或行使行政職權(quán)的同時(shí)，必須履行職責(zé)。行政職責(zé)隨行政職權(quán)的產(chǎn)生、變更或消滅而發(fā)生相應(yīng)變化。行政職責(zé)是義務(wù)，不能拋棄或違

61、反，否則將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政職責(zé)的核心是“依法行政”。其具體內(nèi)容主要有下列幾項(xiàng)：（1）行政主體必須按照法定職權(quán)，在法定的權(quán)限范圍內(nèi)履行職務(wù)，不得失職、越權(quán)或?yàn)E用權(quán)力。（2）行政主體實(shí)施的行政行為，必須嚴(yán)格遵守法定程序，避免程序違法。（3）行政主體還必須遵循合理、適當(dāng)?shù)脑瓌t，避免行政失當(dāng)。六、行政主體的法定代表人1、行政主體的法定代表人的概念行政主體的法定代表人就是依法代表行政主體從事行政行為和訴訟活動(dòng)的個(gè)人。此概念與行政首長(zhǎng)實(shí)質(zhì)上是相通的，法定代表人概由行政首長(zhǎng)擔(dān)任。只是前者側(cè)重于訴訟身份，后者側(cè)重于實(shí)施行政權(quán)的地位。行政主體法定代表人的法律意義表現(xiàn)在政治活動(dòng)和訴訟活動(dòng)兩個(gè)方面：在行政管

62、理過程中，行政決定、命令、指示和其他以機(jī)關(guān)名義進(jìn)行的活動(dòng)一般需由法定代表人簽署；在行政訴訟活動(dòng)中，法定代表人應(yīng)代表行政主體參加訴訟，其訴訟行為的后果歸于其代表的行政主體。行政主體法定代表人也可委托訴訟代理人代行參加訴訟活動(dòng)。2、行政主體的法定代表人的特征（1）它是自然人； （2）代表行政主體作出行政行為和參加訴訟活動(dòng)；（3）這種代表人是“法定”的，不由人們隨意決定；（4）公務(wù)行為（作出行政決定或參加訴訟活動(dòng)）的后果歸屬于該行政主體。3、充當(dāng)行政主體法定代表人的資格人（1）行政主體的正職首長(zhǎng)，如市政府的市長(zhǎng)、公安局的局長(zhǎng)；（2）在沒有正職行政首長(zhǎng)的情況下，由主持工作的副職行政首長(zhǎng)作為法定代表人；

63、（3）在行政主體沒有正職和副職行政首長(zhǎng)的情況下，由主持工作的行政負(fù)責(zé)人充當(dāng)法定代表人。第二節(jié)  行政機(jī)關(guān)一、行政機(jī)關(guān)概述1、行政機(jī)關(guān)的含義在行政法和行政法學(xué)里，行政機(jī)關(guān)（英文：administrative organizations，或簡(jiǎn)稱administration）是一個(gè)非常重要和常用的概念。但國(guó)行政法學(xué)者對(duì)“行政機(jī)關(guān)”的理解實(shí)際上不盡相同。在法國(guó)，行政機(jī)關(guān)是指除立法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)以外的其他國(guó)家機(jī)關(guān)，以及地方團(tuán)體和公務(wù)法人的機(jī)關(guān)；在美國(guó)，行政機(jī)關(guān)是指廣義的合眾國(guó)政府中除國(guó)會(huì)、法院、領(lǐng)（屬）地政府、（此處還列出了含軍事機(jī)關(guān)在內(nèi)的五類機(jī)關(guān)組織）以外的各機(jī)關(guān)，其范圍窄于法國(guó)的行政機(jī)關(guān)概

64、念；在日本，傳統(tǒng)官廳法理論將行政機(jī)關(guān)分為掌握決策實(shí)權(quán)的機(jī)關(guān)（這稱為行政廳，實(shí)指該機(jī)關(guān)的長(zhǎng)官）和執(zhí)行各種具體事務(wù)的機(jī)關(guān)（實(shí)為行政廳的輔助機(jī)關(guān)），有時(shí)將二者合稱為行政官署、公署，但“二戰(zhàn)”以后受美國(guó)法的影響而發(fā)生了行政理念上的變化，行政機(jī)關(guān)是指在立法、司法以外承擔(dān)國(guó)家行政事務(wù)的機(jī)關(guān)，包括隸屬內(nèi)閣的中央行政機(jī)關(guān)和地方行政機(jī)關(guān)（因?yàn)槿毡緦?shí)行地方自治制度）。我國(guó)一般認(rèn)為行政機(jī)關(guān)是按照憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定而設(shè)立的依法行使國(guó)家行政權(quán)力，對(duì)國(guó)家各項(xiàng)行政事務(wù)進(jìn)行組織和管理的國(guó)家機(jī)關(guān)。按不同的標(biāo)準(zhǔn)，可劃分為不同類別的行政機(jī)關(guān)，如劃分為中央國(guó)家行政機(jī)關(guān)與地方國(guó)家行政機(jī)關(guān)，一般權(quán)限行政機(jī)關(guān)與專門權(quán)限行政機(jī)關(guān)，等等。

65、在各類國(guó)家機(jī)關(guān)中，與民眾生活聯(lián)系得最多和最密切的就是各類行政機(jī)關(guān)。在理解行政機(jī)關(guān)的定義時(shí)，必須注意行政機(jī)關(guān)與行政組織、行政機(jī)構(gòu)這樣一些既密切聯(lián)系，又有一定區(qū)別的概念。                                  （1）政治性和權(quán)威性；  

66、                     （2）執(zhí)行性和法律從屬性；2、行政機(jī)關(guān)的特征      （3）相對(duì)獨(dú)立性；                   

67、60;   （4）適應(yīng)性和創(chuàng)造性；                       （5）統(tǒng)一性和層次性；                     

68、60; （6）社會(huì)性、專業(yè)性和服務(wù)性。3、行政機(jī)關(guān)的類型（可以作鏈接）中央行政機(jī)關(guān)；（1）按照行政機(jī)關(guān)所轄區(qū)域范圍不同，可分為地方行政機(jī)關(guān)?；顒?dòng)范圍及于全國(guó)的行政機(jī)關(guān)叫做中央行政機(jī)關(guān)，我國(guó)最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)是中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院，即中央人民政府?；顒?dòng)范圍及于國(guó)家一定地域范圍的行政機(jī)關(guān)叫做地方行政機(jī)關(guān)，即地方各級(jí)人民政府，包括一般地方人民政府和民族自治地方人民政府。一般權(quán)限機(jī)關(guān)；（2）按照行政機(jī)關(guān)的工作權(quán)限劃分，可分為專門權(quán)限機(jī)關(guān)。凡全面管理某一地區(qū)范圍行政事務(wù)的行政機(jī)關(guān)即為一般權(quán)限行政機(jī)關(guān)，通常是指各級(jí)人民政府。行署、區(qū)公所、街道辦事處等政府的派出機(jī)構(gòu)也屬于一般權(quán)限行政機(jī)關(guān)。專門權(quán)限行政機(jī)關(guān)是指

69、在一股權(quán)限行政機(jī)關(guān)的管轄下還管理某一方面或某幾方面行政事務(wù)的行政機(jī)關(guān)，也即各級(jí)政府及其派出機(jī)構(gòu)所屬的各行政部門，如各部、委、廳、局、處等。決策機(jī)關(guān)；執(zhí)行機(jī)關(guān)；（3）按照行政管理活動(dòng)中的環(huán)節(jié)，可分為     輔助機(jī)關(guān)；咨詢機(jī)關(guān)；監(jiān)督機(jī)關(guān)。在行政組織系統(tǒng)內(nèi)，決策機(jī)關(guān)是在行政活動(dòng)中作出決定、制定規(guī)則、發(fā)布命令的機(jī)關(guān)，如國(guó)務(wù)院、地方各級(jí)人民政府；執(zhí)行機(jī)關(guān)是在行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)中負(fù)責(zé)貫徹執(zhí)行決策、決定的職能機(jī)關(guān)，如地方各級(jí)人民政府各工作部門是地方各級(jí)人民政府決策的執(zhí)行機(jī)關(guān)；輔助機(jī)關(guān)是行政機(jī)關(guān)中的辦公機(jī)構(gòu)，如國(guó)務(wù)院辦公廳等；咨詢機(jī)關(guān)是為決策機(jī)關(guān)提供意見和建議的機(jī)關(guān)，如國(guó)務(wù)院參事室等；監(jiān)督機(jī)關(guān)是對(duì)整個(gè)行政機(jī)關(guān)及其工作人員以及其他行政法主體遵守和執(zhí)行法制情況進(jìn)行監(jiān)督檢查的機(jī)關(guān)，如審計(jì)署、監(jiān)察部等。（4）按照行業(yè)和產(chǎn)品不同進(jìn)行劃分。這種劃分在傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下應(yīng)用得非常普遍，現(xiàn)在仍部分沿用，但存在一定的局限性。如我國(guó)行政機(jī)關(guān)中曾經(jīng)存在的許多經(jīng)濟(jì)部委就是這樣劃分的（如農(nóng)業(yè)部、林業(yè)部、電子部等等）。在這些部委的次一級(jí)機(jī)構(gòu)中，往往也以行業(yè)和產(chǎn)品進(jìn)行劃分，如農(nóng)業(yè)部?jī)?nèi)設(shè)有農(nóng)業(yè)局、農(nóng)墾局、畜牧局、水產(chǎn)局等。4、行政機(jī)關(guān)的設(shè)立、變更和撤銷（1）行政機(jī)關(guān)合法成立的要件：須有組織法上的依據(jù)