國際法學(xué) 第一章 導(dǎo)論

1、第一章 導(dǎo)論第一節(jié) 國際法的概念一、國際法的概念 國際法是在國際交往中形成的，用以調(diào)整國際關(guān)系的，有法律約束力的各種原則、規(guī)則和制度的總稱。 上述定義實(shí)質(zhì)上闡明了下列三點(diǎn)：1、國際法是國際社會(huì)各成員所公認(rèn)的，而不是經(jīng)由某個(gè)超國家的世界統(tǒng)一立法機(jī)關(guān)直接產(chǎn)生的。2、國際法以國際關(guān)系為調(diào)整對象，其中主要是調(diào)整國家之間的各種權(quán)利義務(wù)的關(guān)系。3、國際法由對國際社會(huì)成員具有法律約束力的各種行為規(guī)范組成，與適用于國內(nèi)社會(huì)的國內(nèi)法相對照，國際法是一個(gè)獨(dú)立體系。二、國際法名稱的來源1、可以追溯到羅馬法，萬民法。萬民法適用于外國人及外國人與羅馬公民的關(guān)系。2、格老秀斯的戰(zhàn)爭與和平法中，借用萬民法來稱呼調(diào)整國家間關(guān)

2、系的法，所以就使這一術(shù)語的含義擴(kuò)大而有了萬國法。3、英國的邊沁倡議改用國際法，沿用到現(xiàn)在。三、國際法思想的來源1、圣經(jīng) 圣經(jīng)是這么說的：你們應(yīng)該遵守法律和典章，這樣，人類才可以生存。 耶穌說;“莫想我來要廢掉律法和先知;我來不是廢掉,乃是要成全。我實(shí)在告訴你們,就是天地都廢去了,律法的一點(diǎn)一畫都不能廢去 圣經(jīng)（舊約）中不乏對戰(zhàn)爭詛咒的和對永恒和平的企盼：”你們要將刀打成犁頭，把槍打成鐮刀；這國不舉刀攻擊那國，你們也不再學(xué)習(xí)戰(zhàn)事?！埃ㄒ再悂啎?，第2章，第4節(jié)）。 利未記中神有更加明白的指示：”若有外人在你們國中和你同居，就不可欺負(fù)他。和你們同居得外人，你們要看他如本地人一樣，并要愛他如己，因?yàn)槟?/p>

3、們在埃及地也作過寄居的。“（利未記，第19章，第3 34節(jié)）。 2、國際法的曾祖父弗朗西斯科.德.維多利亞 論美洲的印第安人 國際法就是自然理性在所有國家之間建立的法。 只有具備正當(dāng)理由事才能對印第安人發(fā)動(dòng)戰(zhàn)爭。3、國際法祖父蘇哈利茲論神學(xué)上的三德中論愛德論及戰(zhàn)爭方面的國際法。 無論對人類可劃分多少民族和國家，人類總是由某種同一性、它是由擴(kuò)展至與外國人，來自任何國家的外國人彼此愛與仁慈的自然規(guī)定所蘊(yùn)含的。由于國家的自給自足不能達(dá)到永遠(yuǎn)不需要彼此幫助、聯(lián)系和交往的地步。因此，國家需要指引和協(xié)調(diào)這一類型的交往和聯(lián)系的某種法律，于是一種專門的法律就經(jīng)由各國習(xí)慣建立起來了。4、自然法 自然法通常是指宇

4、宙秩序本身中作為一切制定法基礎(chǔ)的關(guān)于正義的基本和終極的原則的集合。 亞里士多德認(rèn)為，有一種無論何處均具有同樣權(quán)威、通過理性可以發(fā)現(xiàn)的自然法或者正義，以此作為評價(jià)成文法優(yōu)劣的參照 。 自然法這個(gè)概念所以有其價(jià)值和作用，是因?yàn)樗苁谷嗽谙胂笾谐霈F(xiàn)一個(gè)完美法律的典型，它并且能夠鼓舞起一種要無限地接近于它的希望 。 自然法分為個(gè)人的自然法和國家的自然法，而國家的自然法就是國際法，而在自然法國際法之外，就沒有任何具有真正法律效力的意志或?qū)嵲诘膰H法。 6、格老秀斯戰(zhàn)爭與和平法 國家主權(quán)論、國際法理論、使節(jié)權(quán)利論、海洋自由。三、國際法的特征（一）國際法的主體主要是國家，此外還有政府間的國際組織。（二）國際

5、法的制定主要是通過國家之間的協(xié)議來實(shí)現(xiàn)的，國際社會(huì)沒有專門的立法機(jī)關(guān)。（三）國際法的調(diào)整對象是國際關(guān)系，主要是主權(quán)國家之間的關(guān)系。（四）在強(qiáng)制實(shí)施方面，國際法也與國內(nèi)法不同。四、國際法與國際私法、國際經(jīng)濟(jì)法、國際法學(xué)（一）國際法與國際私法 國際法主要調(diào)整主權(quán)國家之間關(guān)系的法，是國與國之間的法。 國際私法則是調(diào)整具有涉外因素的民事法律關(guān)系的，調(diào)整在國際交往條件下形成的自然人和法人的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的。（二）國際法與國際經(jīng)濟(jì)法 國際法是指調(diào)整國際法主體之間、主要是國家之間關(guān)系的，有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。 國際經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國際法主體之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)則和原則。 國際經(jīng)濟(jì)法是關(guān)于國

6、際社會(huì)中經(jīng)濟(jì)關(guān)系與經(jīng)濟(jì)組織的國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范的總稱。其主體包括個(gè)人、法人和其他團(tuán)體。其適用規(guī)范包括國內(nèi)法規(guī)范、國際法規(guī)范和國內(nèi)民商法。 （三）國際法與國際法學(xué) 國際法學(xué)是一門以國際法理論、規(guī)則和制度為研究對象的社會(huì)科學(xué)。它系統(tǒng)地研究國際法的一般的和理論性的問題，研究國際法的基本原則和國際法的各部門法律規(guī)范的形成和發(fā)展，說明和討論各種規(guī)范的含義，并在適當(dāng)時(shí)加以評論。 國際法是指國際法律、法規(guī)條文。第二節(jié) 國際法的發(fā)展國際法的歷史可分為三個(gè)時(shí)期：1、古代和中世紀(jì)的國際法2、近代國際法，從1500年到20世紀(jì)初3、現(xiàn)代國際法，從20世紀(jì)初至現(xiàn)在（一）古代國際法概況 凡有列國并存并形成一定國際關(guān)

7、系的一些地區(qū)，特別是古代文明中心，例如地中海一帶、亞洲東部和中部，小國林立，往往有萌芽狀態(tài)的國際法和國際法的實(shí)踐出現(xiàn)。 形式原始，十分零散，多與宗教、正義和道德等觀念聯(lián)系在一起，但它們對后來國際法的發(fā)展的影響，不應(yīng)忽視。 中世紀(jì)，歐洲是統(tǒng)一的基督教世界，其他國家的主權(quán)被否定，國際法有很少適用的余地。（二）近代國際法 眾多主權(quán)國家和一個(gè)國際社會(huì)的存在，是近代國際法產(chǎn)生的基礎(chǔ)。 宗教改革后，基督教社會(huì)逐漸分裂為眾多的獨(dú)立國家。 1648年的為結(jié)束宗教戰(zhàn)爭而締結(jié)的威斯特伐利亞和約，是國際法發(fā)展過程中的一塊重要里程碑。這個(gè)時(shí)期國際法的狀況和特點(diǎn)如下：1、國際法主體2、國家的戰(zhàn)爭權(quán)3、國際法的各部門的發(fā)

8、展變化（1）領(lǐng)土（2）海洋法（3）居民（4）外交關(guān)系法（5）條約法（6）國際行政聯(lián)盟的出現(xiàn)（7）和平解決國際爭端（8）戰(zhàn)爭法（9）中立制度（三）現(xiàn)代國際法 在不到30年的短暫時(shí)間里，地球上發(fā)生了兩次世界大戰(zhàn)?，F(xiàn)代國際法具有以下幾個(gè)特征：1、禁止侵略戰(zhàn)爭和非法使用武力和武力相威脅成為國際法的基本原則。2、在國際法的深刻變化中，國際社會(huì)的擴(kuò)大和國際法主體的增加最富有時(shí)代意義。3、國際組織的大量出現(xiàn)。4、國際法的分支和部門一個(gè)接一個(gè)地出現(xiàn)。5、各國合作領(lǐng)域日益擴(kuò)展，例如禁毒、防止空中劫持和打擊貪污腐敗，極大地推動(dòng)了現(xiàn)代國際法的發(fā)展。進(jìn)入21世紀(jì)，當(dāng)代國際法呈現(xiàn)出一些新的趨勢：1、隨著一系列重要公約的

9、誕生，國際法適用的領(lǐng)域空間得到進(jìn)一步拓展。 2005制止核恐怖主義的國際公約、聯(lián)合國反腐敗公約、文化多樣性公約2、隨著國際法上“對一切義務(wù)”，或共同體義務(wù)或權(quán)利概念的形成和發(fā)展，在一定程度上增強(qiáng)了國際法的效力。它們是一種對國際社會(huì)所有成員或人類的整體義務(wù)。3、在20世紀(jì)國際人權(quán)法和國際人道法的基礎(chǔ)上，新世紀(jì)的國際法的人本化趨勢尤為突出。（1）國際人道法、國際人權(quán)法、國際難民法和國際刑法等。（2）人本化的主體和對象不僅是指個(gè)人，而且還包括整個(gè)人類。4、在20世紀(jì)一系列臨時(shí)性國際刑事法庭的基礎(chǔ)上，21世紀(jì)常設(shè)國際刑事法院的建立，實(shí)現(xiàn)了國際刑事責(zé)任制度的歷史性突破，具有劃時(shí)代的意義。 國際刑事法院與

10、國內(nèi)法院以及聯(lián)合國安理會(huì)之間，在懲處諸如滅絕種族罪、違反人道罪和侵略罪等嚴(yán)重的國際罪行方面，建立了一種固定合作、協(xié)助和補(bǔ)充的關(guān)系。 科特迪瓦前總統(tǒng)巴博案、肯尼亞總統(tǒng)肯雅塔、利比亞領(lǐng)導(dǎo)人卡扎菲案、前南聯(lián)盟總統(tǒng)米洛舍維奇案、盧旺達(dá)總理康班達(dá)案、紅色高棉農(nóng)謝、英沙里、喬森潘、康克由等案、聯(lián)合國通過朝鮮人權(quán)決議案 ，要求審判金正恩第三節(jié) 國際法的主體一、國際法主體的概念 國際法的主體是指有能力享有國際法上權(quán)利和承擔(dān)國際法上義務(wù)，有能力進(jìn)行國際關(guān)系活動(dòng)的實(shí)體。 作為國際法主體，須具備以下三個(gè)條件：1、有獨(dú)立參加國際法律關(guān)系的能力2、有直接承擔(dān)國際法上義務(wù)的能力和享受國際法上權(quán)利的能力3、是“實(shí)體”二、國

11、際法主體的種類（一）國家是國際法的基本主體1、國家是構(gòu)成現(xiàn)代國際關(guān)系的基本要素2、國家具有完全的權(quán)利能力和行為能力3、國際法主要是國家之間的法律4、國際法的實(shí)施主要依靠國家（二）國際組織1、國際組織在一定范圍內(nèi)有獨(dú)立參與國際法律關(guān)系的能力2、國際組織在其職權(quán)范圍內(nèi)具有權(quán)利能力和行為能力3、國際組織已為許多國際條約和其他國際文件所確認(rèn)4、國際組織是現(xiàn)代國際法主體的觀點(diǎn)，已為國際法學(xué)界普遍接受。（三）爭取獨(dú)立民族的國際法主體資格 爭取獨(dú)立民族雖然擁有國際法主體資格，但與具有完全權(quán)利能力和行為能力的國家相比，實(shí)際上仍有一定的局限性。例如：尚未建立自己的國家，未能在全國范圍內(nèi)實(shí)行有效的統(tǒng)治，行使管轄權(quán)

12、的范圍受到一定的限制，也不可能履行所有的國際義務(wù)。爭取獨(dú)立的民族是一種準(zhǔn)國家或過渡性的國際法主體，是一種特殊主體。 承認(rèn)爭取獨(dú)立民族的國際法主體資格，是對傳統(tǒng)國際法的突破，是國際法的新發(fā)展。（四）個(gè)人 個(gè)人實(shí)際上已經(jīng)承受了一些國際法上的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。1、有關(guān)國際人權(quán)公約對個(gè)人權(quán)利的規(guī)定。（1）世界人權(quán)宣言和兩個(gè)人權(quán)公約，均對個(gè)人的公民、政治權(quán)利以及經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利做了規(guī)定。（2）某些對特殊群體加以保護(hù)的國際公約，對這些特殊群體的個(gè)人的權(quán)利做了規(guī)定。難民地位公約、婦女政治權(quán)利公約、清除婦女一切形式歧視公約2、有關(guān)國際犯罪的公約對個(gè)人責(zé)任的規(guī)定 防止及懲治滅絕種族罪公約第4條規(guī)定：“凡滅絕

13、種族罪或有第3條所列其他行為之一者，無論其為統(tǒng)治者、公務(wù)員或私人，均應(yīng)懲治之?！?禁止并懲治種族隔離罪及國際公約第1條規(guī)定：“本公約締約國宣布：凡是犯種族隔離罪行的組織、機(jī)構(gòu)或個(gè)人即為犯罪?！?、某些解決爭端公約對個(gè)人在解決爭端程序中訴訟地位和權(quán)利的規(guī)定。 如聯(lián)合國海洋法公約第187條規(guī)定，“海底爭端法庭對締約國、管理局或企業(yè)部、國營企業(yè)以及自然人或法人之間的有關(guān)爭端的管轄權(quán)”。這些規(guī)定，使個(gè)人有權(quán)以與有關(guān)締約國相平等的地位參與爭端解決程序。第四節(jié) 國際法的淵源一、國際法淵源的含義 國際法的淵源是有分歧的，在多種解釋中，比較有代表性的有兩種： 一種是國際法的淵源是指國際法規(guī)范產(chǎn)生或形成的過程、

14、程序，或這些規(guī)范的表現(xiàn)形式。 另一種是，國際法淵源是指國際法規(guī)范第一次出現(xiàn)的地方。 按照國際法淵源第一種解釋來分析：在國際社會(huì)內(nèi)，由于不可能有一個(gè)超國家的最高立法機(jī)關(guān)，所以用以形成有法律約束力的國際行為規(guī)范的方式，只可能是國際習(xí)慣和國際條約。 按照國際法淵源第二種解釋來分析：還有與國際法規(guī)范有歷史聯(lián)系的各種淵源，如國際法院的裁決，重要的國際文件和外交文件，著名的國際法學(xué)家學(xué)說，以及政府間國際組織的決議等。二、嚴(yán)格法律意義上的國際法淵源（一）國際條約1、條約的概念 條約是國際法主體間就權(quán)利義務(wù)關(guān)系締結(jié)的一種書面協(xié)議。 條約是國際法的首要淵源，是一種嚴(yán)格意義上的淵源，是具有法律約束力的。 如聯(lián)合國

15、海洋法公約、外空條約、歐洲經(jīng)濟(jì)共同體條約 2、條約的特點(diǎn)（1）條約是國際法主體之間締結(jié)的協(xié)議 歐洲原子能共同體條約 （2）條約是受國際法支配的協(xié)議條約確定的國際法主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)符合國際法的原則和規(guī)則。條約的締結(jié)、生效、無效、解釋、保留、修訂和暫停施行受 國際條約法的調(diào)整。（3）條約的內(nèi)容是規(guī)定締約各方的權(quán)利和義務(wù)，或者確立某方面的國際法規(guī)范。（4）條約通常是書面形式的協(xié)議。也有口頭協(xié)議，但極為罕見。3、條約的種類 依據(jù)締約方的數(shù)目，可將條約分為：（1）雙邊條約 指僅有兩個(gè)締約方的條約。通常是兩個(gè)國家間締結(jié)的條約，但有時(shí)一個(gè)締約方可能包括多個(gè)國家。 中俄睦鄰友好合作條約 （2）有限性多

16、邊條約 指兩個(gè)以上有限的締約方締結(jié)的條約，旨在處理只與這些締約方利害相關(guān)的事項(xiàng)的多邊條約。（3）一般性多邊條約 指數(shù)目眾多的締約方締結(jié)的旨在規(guī)定一般國際法原則和規(guī)則或處理某些國際社會(huì)公共利害關(guān)系事項(xiàng)的條約。 只有參加國眾多的國際公約才有可能是國際法的淵源。 生物多樣性公約 （二）國際習(xí)慣1、國際習(xí)慣的概念 國際習(xí)慣是經(jīng)接受為法律的一般實(shí)踐、慣例或做法 。2、國際習(xí)慣形成的條件：（1）慣例的產(chǎn)生各國長期的實(shí)踐參與國眾多各國反復(fù)行為的前后一致性（2）國際慣例被各國認(rèn)為有法律拘束力而接受為法律又稱”法律確信“，即形成各國公認(rèn)，公認(rèn)其為法律。3、國際習(xí)慣的證據(jù)（1）國家間外交關(guān)系文件，如各種條約、宣言

17、和聲明等；（2）國際機(jī)構(gòu)實(shí)踐的文件，如國際法院的決議、聯(lián)合國的決議等；（3）國家內(nèi)部行為的文件，如各國的法律法規(guī)、法院判決和政府間的行政命令等三、廣泛意義上的國際法淵源（一）一般法律原則1、 一般法律原則是有爭議的，有學(xué)者認(rèn)為是國際法中的一般原則。2、 有學(xué)者認(rèn)為是指能適用于國際關(guān)系的各國法律體系中某些共有的原則。(信守約定原則、禁止食言原則和善意原則等）3、 還有學(xué)者認(rèn)為是指國際社會(huì)的一般法律意識(shí)或所謂的“文明國家的法律良知” 中能夠引申出來的哪些原則。廣為接受的是第二種。 一般法律原則的用途：當(dāng)法院缺乏任何條約及國際習(xí)慣規(guī)則可資適用時(shí)，則可利用一般法律原則作為一個(gè)彌補(bǔ)國際法空白的有效辦法。

18、（二）確定法律原則之輔助資料1、司法判例司法判例主要是指國際司法判例。 司法判例包括國際法院、其他國際司法機(jī)構(gòu)和仲裁機(jī)構(gòu)、各國國內(nèi)的司法判例。 國際法院自1946年開始工作以來，受理的訴訟和咨詢的案件，總數(shù)已經(jīng)各達(dá)124件和26件。2、國際法學(xué)說 主要是指著名的學(xué)者的著作。 隨著國際法律制度的進(jìn)化，各種國際法資料日益增多，國際法學(xué)說在這方面的影響有所降低，但作為一種輔助資料，國際法學(xué)說在對國際實(shí)踐進(jìn)行高度概括分析和評價(jià)方面，仍然富有意義。3、重要的國際組織決議 普遍性政府間國際組織的決議，也應(yīng)該是確定法律原則的一種非常有價(jià)值的補(bǔ)助資料。 特別是其中一些涉及有關(guān)國際法的原則、規(guī)則及制度所謂規(guī)范性

19、決議（聲明、宣言）等，因其具有廣泛的代表性和輿論價(jià)值，從而具有重大的道德及政治影響。第五節(jié) 國際法的編纂一、國際法編纂的含義（一）編纂的概念 國際法編纂，一般是指把國際法或國際法某一部門的規(guī)則，以類似法典的形式，更精確、系統(tǒng)地制定出來。 狹義的國際法編纂是指把分散的現(xiàn)有法律加以法典化。 廣義的國際法編纂一般還包括修訂、補(bǔ)充原有規(guī)則或提出新的規(guī)則，將它們編纂條款草案，由一個(gè)有權(quán)確定的機(jī)構(gòu)，通常是外交會(huì)議，予以認(rèn)可，并通過一定的程序，形成國際公約。（二）編纂的意義1、加速習(xí)慣法形成過程2、明確習(xí)慣法的內(nèi)容3、便于引證習(xí)慣法國際習(xí)慣存在于各國大量分散的和不成文的國際實(shí)踐中，難以證明，編纂將解決此問題

20、。（三）編纂的類型 1、民間編纂 民間編纂是指由個(gè)人或民間團(tuán)體對國際法的編纂，其成果是學(xué)術(shù)性的，對各國不產(chǎn)生法律上約束力。如國際法學(xué)會(huì)和國際法協(xié)會(huì)。2、官方編纂 官方編纂是指通過政府間會(huì)議或國際組織所進(jìn)行的編纂。 如1899年和1907年的兩次海牙和平會(huì)議開創(chuàng)了通過國際會(huì)議編纂的國際法先例。 3、聯(lián)合國的編纂（1）聯(lián)合國體系內(nèi)的國際法編纂機(jī)構(gòu)聯(lián)合國國際法委員會(huì)聯(lián)合國大會(huì)第六委員會(huì)特別委員會(huì)聯(lián)合國的專門機(jī)構(gòu)（2）聯(lián)合國國際法委員會(huì)的編纂國際法委員會(huì)的組成聯(lián)合國國際法委員會(huì)是聯(lián)合國負(fù)責(zé)編纂工作的主要機(jī)關(guān)。 委員必須是公認(rèn)合格的國際法人士，能代表世界各主要文化體系和各主要法系，先由聯(lián)合國各會(huì)員國政府

21、提名，經(jīng)聯(lián)合國大會(huì)選舉，以個(gè)人資格任期5年?，F(xiàn)在國際法委員會(huì)的會(huì)員有34名。職責(zé)第一，對尚未為國際法規(guī)定的或在各國實(shí)踐中有關(guān)法律尚未得到充分發(fā)展的問題，擬定草案。第二，國際法的編纂。工作性質(zhì) 協(xié)助聯(lián)合國進(jìn)行國際法編纂，系國際法編纂的準(zhǔn)備工作。工作程序第一，擬定草案。第二，形成公約編纂成果 如1969年維也納條約法公約、1958年的領(lǐng)海與毗連區(qū)公約、公海公約、公海捕魚與養(yǎng)護(hù)生物資源公約和大陸架公約，1961年的關(guān)于減少無國籍狀態(tài)的公約、維也納外交關(guān)系公約和關(guān)于取得國籍的任意議定書、1969年的特別使團(tuán)公約、1973年的防止和懲處侵害外交代表及其他應(yīng)受國際保護(hù)人員罪行的公約、1978年的關(guān)于國家在

22、條約方面的繼承公約、1986年的關(guān)于國家和國際組織間或國際組織相互間條約法的維也納公約和2004年的聯(lián)合國國家及其財(cái)產(chǎn)的管轄豁免公約等。 需要注意的是：聯(lián)合主持下締結(jié)了許多公約，但并非全部都是由國際法委員會(huì)擬定的，還有一部分是由聯(lián)合國其他機(jī)構(gòu)或會(huì)議（如大會(huì)第六委員會(huì)、外空委員會(huì)、人權(quán)委員會(huì)和國際貿(mào)易法委員會(huì)，以及各有關(guān)專門機(jī)構(gòu)、特設(shè)委員會(huì)和專門外交會(huì)議等）起草的。如新海洋法公約，1998年的國際刑事法院規(guī)約等。二、國際法編纂的簡史1、18世紀(jì)末，英國學(xué)者邊沁倡導(dǎo)把國際法編纂成法典。國際法學(xué)家和權(quán)威性學(xué)術(shù)團(tuán)體（如國際法研究院、國際法學(xué)會(huì)、國際法協(xié)會(huì)和哈佛大學(xué)國際法研究部）曾多次發(fā)表各自編纂的法典

23、及方案。2、19世紀(jì)，開始有了政府間的編纂活動(dòng)。如1815年的維也納會(huì)議，其后的巴黎會(huì)議和日內(nèi)瓦會(huì)議，特別是1899年和1907的兩次海牙和會(huì)。3、1930年在海牙召開了一次有48國參加的國際法編纂會(huì)議。第六節(jié) 國際法的效力根據(jù)與學(xué)派（一）國際法效力根據(jù)的含義國際法的效力根據(jù)是國際法學(xué)中的一個(gè)專門術(shù)語，指的是，國際法何以對國家及其他國際法主體有拘束力。 國際法拘束力的根據(jù)是什么，為什么會(huì)得到遵守？對于這些問題有多種不同的回答，從而也就形成了諸多不同的學(xué)派。（二）主要的學(xué)派1、自然法學(xué)派國際法是自然法的一部分，效力源于自然法，即人類的理性、良知、法律意識(shí)等。 自然法學(xué)派側(cè)重于尋找法律的最高價(jià)值或

24、最高目標(biāo)，探究法與道德、法與正義的關(guān)系，探究法律的一般原則，探究良法的標(biāo)準(zhǔn)，探究作為法律之源的自然理性、人性、神的理性等。 “法律并非人的思想的產(chǎn)物,也不是各民族的任何立法,而是一些永恒的東西,以其在指令和禁令中的智慧統(tǒng)治整個(gè)宇宙。法律是神的首要的和最終的心靈,其理性以強(qiáng)迫或制約而指導(dǎo)萬物?！?“真正的法律乃是一種與自然相符合的正當(dāng)理性，它具有普遍的適用性并且是永恒不變。羅馬的法和雅典的法律并不會(huì)不同，今天的法律和明天的法律也不會(huì)不同，這是因?yàn)橛械闹皇且环N永恒不變的法律，任何時(shí)候任何民族都必須遵守它；再者，人類也只有一個(gè)共同的主人和統(tǒng)治者。這就是上帝，因?yàn)樗沁@一法律的制定者、頒布者和執(zhí)行者”

25、。 -西塞 羅 自然法學(xué)派認(rèn)為，國際法是從自然法派生而來的，是自然法的組成部分，自然法是國際法的基礎(chǔ)。國際法所以對國家有拘束力，是以自然為依據(jù)的。2、實(shí)在法學(xué)派 該學(xué)派反對將自然這一抽象概念作為國際法的效力根據(jù)，主張國際法是建立在習(xí)慣和條約基礎(chǔ)上，強(qiáng)調(diào)國際法是人定法。 該學(xué)派認(rèn)為國際法效力根據(jù)是體現(xiàn)為習(xí)慣或條約的國家的共同意志。 該派將主張正義等問題交給倫理學(xué)，專注研究國際法的規(guī)范及其結(jié)構(gòu)要素，尤其應(yīng)當(dāng)注重對各種法律概念（例如權(quán)利、義務(wù)責(zé)任）的分析。3、折衷法學(xué)派 國際法可分為兩類：一是以理性為淵源的國際法，即自然國際法；二是根據(jù)各國共同的意志所制定的國際法，即意志國際法。 認(rèn)為實(shí)在國際法同自

26、然國際法同等重要。 4、新自然法學(xué)派該派認(rèn)為國際法的效力根據(jù)是各民族的法律良知，強(qiáng)調(diào)實(shí)在法與價(jià)值準(zhǔn)則、法與道德是不可分的。 第二次世界大戰(zhàn)后，隨著法西斯的失敗，否認(rèn)正義之類價(jià)值準(zhǔn)則的實(shí)在法學(xué)受到嚴(yán)重打擊，而強(qiáng)調(diào)實(shí)在法應(yīng)從屬正義之類價(jià)值準(zhǔn)則的自然法學(xué)說則進(jìn)一步興起。5、規(guī)范法學(xué)派在法律研究方法上，只從邏輯形式上去分析法律，無需作任何政治、道德或正義的評判.認(rèn)為后者不是法學(xué)的任務(wù)； 法律規(guī)范是一個(gè)有等級的結(jié)構(gòu)體系，低一級的法律要服從高一級法律，最終都要服從設(shè)定的基本規(guī)范；法律的效力與等級體系是一致的.該學(xué)派認(rèn)為國際法應(yīng)優(yōu)于國內(nèi)法.反對國家主權(quán)的概念，反對公法私法的劃分和“三權(quán)分立”的學(xué)說。 代表人

27、物是奧地利凱爾遜、菲德羅斯。6、新現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)派（1）權(quán)力政治學(xué)說此派認(rèn)為，國際政治支配國際法，而國際政治之核心乃國家權(quán)力。因此其結(jié)論為國際法效力的依據(jù)是各國權(quán)力的均衡，所謂“勢力均衡”也就是國際法存在的基礎(chǔ)。（2）政策定向?qū)W說該派認(rèn)為國際法是國家對外政策的表現(xiàn)，因此國際法的效力取決于國家對外政策，在國際關(guān)系中其政策處于支配地位的國家，在國際法的效力上也起主要作用。（三）國際法的效力根據(jù)是各國的協(xié)議現(xiàn)在主流的觀點(diǎn)是對實(shí)在法學(xué)派的改良，認(rèn)為國際法的效力各國的協(xié)調(diào)意志，即各國的協(xié)議。所謂各國協(xié)調(diào)意志是各國經(jīng)過斗爭與妥協(xié)后趨于一致的意志。第七節(jié) 國際法與國內(nèi)法的關(guān)系一、國際法與國內(nèi)法屬于兩個(gè)體系還是

28、屬于一個(gè)體系1、二元論二元論的學(xué)說認(rèn)為，國內(nèi)法和國際法是兩個(gè)互不相同、各自獨(dú)立和平行運(yùn)作的法律體系。第一、兩者各有不同主體和調(diào)整對象。前者是用以調(diào)整隸屬于國家的個(gè)人相互間的關(guān)系或國家與其國民間的關(guān)系，后者則是用以調(diào)整國家相互間的關(guān)系。第二、兩者的淵源不同。國內(nèi)法淵源是國內(nèi)立法，后者的淵源是國際習(xí)慣與條約。第三、國內(nèi)法與國際法的效力根據(jù)不同。前者的約束力來自本國的單獨(dú)意志，后者的約束力來自多國共同的意志。 2、一元論一元論否定二元論的觀點(diǎn)，一元論主張：第一，從主體來看，國際法和國內(nèi)法所規(guī)定的歸根結(jié)底都是個(gè)人的行為，唯一不同之處在于，在國際法上，這種行為被歸屬于國家。第二，不論是國際法還是國內(nèi)法，

29、法律本質(zhì)上是不顧法律主體的意志而對它們有拘束力的命令。第三，世界上只有一個(gè)普遍性的法律秩序，各國國內(nèi)法律體系是從屬于它并受它委任的分支。在一元論中，又因所強(qiáng)調(diào)的隸屬關(guān)系不同而有國內(nèi)法優(yōu)先說和國際法優(yōu)先說。（1）國內(nèi)法優(yōu)先說主張國內(nèi)法的效力高于國際法的效力，國際法只有依靠國內(nèi)法才有法律效力。（2）國際法優(yōu)先說國際法與國內(nèi)法是一個(gè)法律體系，在此體系中，國際法處于金字塔的最高位，各國的國內(nèi)法從屬于國際法，均處于低位。二、國際法在國內(nèi)的實(shí)施（一）與條約在國內(nèi)的實(shí)施有關(guān)的國際法原則和規(guī)則1、條約必須信守的原則2、一國不得援引其國內(nèi)法規(guī)定為理由而不履行條約3、在遵守有效的國際義務(wù)的條件下，國家可以決定其履

30、行國際義務(wù)的方式和方法，因此是很有靈活性的。4、一國的行為或不行為如構(gòu)成違背該國的國際義務(wù)，包括違背其條約的義務(wù)，即構(gòu)成該國的國際不法行為。（二）關(guān)于國際法與國內(nèi)法關(guān)系的國家實(shí)踐1、條約（1）通過國內(nèi)立法使在國內(nèi)有效力例如，美國憲法規(guī)定：“在美國權(quán)力下締結(jié)的一切條約”與美國國會(huì)制定的法律處于同等重要的地位。（2）條約是國內(nèi)法的一部分，有國內(nèi)法效力，不必經(jīng)過特別立法程序。如瑞士，美國，但僅限于自執(zhí)行條約；非自執(zhí)行條約必須經(jīng)過國內(nèi)立法才在國內(nèi)有效力。（3）條約與國內(nèi)法相抵觸，各國的做法不一致。A國內(nèi)法優(yōu)先。如英國和荷蘭等。B條約優(yōu)先。如比利時(shí)和希臘等。2、習(xí)慣法（1）習(xí)慣法規(guī)則在國內(nèi)的適用。憲法中

31、規(guī)定，把公認(rèn)的習(xí)慣國際法規(guī)則作為國內(nèi)法律組成部分，由法院加以適用，而不必經(jīng)過特別的，個(gè)案的納入措施。很多國際都采取類似的措施，如意大利、愛爾蘭和希臘等。必須經(jīng)過立法納入。如盧森堡。（2）習(xí)慣法規(guī)則與國內(nèi)法相抵觸時(shí)。習(xí)慣法優(yōu)于國內(nèi)法，如德國、意大利和希臘。國內(nèi)法優(yōu)先。如荷蘭、比利時(shí)和以色列等。三、中國關(guān)于國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實(shí)踐（一）國際條約1、直接適用國際條約 凡是我國締結(jié)或加入的國際條約，經(jīng)全國人大常委會(huì)決定批準(zhǔn)或經(jīng)國務(wù)院核準(zhǔn)，可以直接適用，無需經(jīng)過特別程序。2、根據(jù)國際條約的規(guī)定由立法機(jī)關(guān)采取必要的措施，包括修訂和增補(bǔ)（1）確立管轄權(quán) 海牙公約第4條第2款規(guī)定：“當(dāng)被指稱的罪犯在締約國領(lǐng)土

32、內(nèi)，而該國未按第8條規(guī)定將此人引渡給本條第1款所指的任一國家時(shí)，該締約國應(yīng)。采取必要措施，對這種罪行實(shí)行管轄權(quán)。全國人大委員會(huì)于1987年通過關(guān)于對中華人民共和國締結(jié)或參加的條約所規(guī)定的罪行行使刑事管轄權(quán)的決定，其中規(guī)定：“對于中國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)，行使刑事管轄權(quán)?！保?）修改法典補(bǔ)充相應(yīng)的條文 中國1979年的刑法典沒有關(guān)于劫持航空器罪的專門規(guī)定，1997年的中華人民共和國的刑法增加了這種新的罪名。（3）制定專門的法律規(guī)章 原因： 有些國際公約是大綱性的，締約國需要制定專門的法律和法規(guī)加以具體化。 締約國為方便履行國際義務(wù)。 有些國家的國內(nèi)法與

33、國際公約規(guī)定不銜接，需要作修改或補(bǔ)充規(guī)定。如1986年和1990年的中國為履行公約分別制定了外交特權(quán)與豁免條例和領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例（4）融入我國單行法律法規(guī)如中華人民共和國著作權(quán)法第2條中規(guī)定：“外國人在中國境內(nèi)發(fā)表的作品，根據(jù)其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護(hù)。”（二）國際習(xí)慣隨著國際法編纂的發(fā)展，習(xí)慣法的重要性相對減少，雖然習(xí)慣作為國際法主要淵源之一仍然不容忽視。我國1951年通過的中華人民共和國外交官和領(lǐng)事官優(yōu)遇暫行辦法，就是根據(jù)國際習(xí)慣法制定的。第八節(jié) 國際法基本原則一、國際法基本原則的概念國際法基本原則是指哪些被各國公認(rèn)和接受的、具有普遍約束力的，適

34、用于國際法各個(gè)領(lǐng)域的，構(gòu)成國際法基礎(chǔ)的法律原則。國際法基本原則有以下四個(gè)主要特征：（一）國際社會(huì)公認(rèn)1、只有當(dāng)被絕大多數(shù)國家發(fā)現(xiàn)其重要意義后，紛紛在各種條約或公約中加以承認(rèn)，或漸漸被各國在實(shí)踐中以明示或默示的方式承認(rèn)而形成國際習(xí)慣，才能成為有約束力的的基本原則。2、所謂各國公認(rèn)，并不是要求得到世界上所有國家認(rèn)可，只要絕大多數(shù)國家承認(rèn)便可。（二）具有普遍適用國際法的一切效力范圍基本原則適用范圍是國際法所有領(lǐng)域。（三）構(gòu)成國際法體系的基礎(chǔ)1、國家必須遵守之2、其他國際法規(guī)范受它制約3、國際法基本原則是其他國際法規(guī)范產(chǎn)生和確立的基礎(chǔ)二、現(xiàn)代國際法基本原則（一）國家主權(quán)平等原則它是現(xiàn)代國際法基本原則之

35、首。1、 國家主權(quán)國家的根本屬性，在國際法上是指國家有獨(dú)立自主地處理其對內(nèi)事務(wù)的權(quán)力。國家主權(quán)具有三方面的特征：一是對內(nèi)最高權(quán)。屬地優(yōu)越權(quán)指國家對其領(lǐng)土及領(lǐng)土內(nèi)的一切人、物和事件具有管轄的權(quán)利，除非國際法另有規(guī)定，如對于享有外交特權(quán)和豁免的外交館舍、人員不能行使此項(xiàng)管轄權(quán)。屬人優(yōu)越權(quán)指國家對于具有其國籍的人具有管轄的權(quán)利，而無論他們在國內(nèi)還是在國外。 二是對外獨(dú)立權(quán)。在對外關(guān)系上是自主的、獨(dú)立的，根據(jù)自己的意志處理對外事務(wù)，不受他國干涉。三是自衛(wèi)權(quán)。2、平等 國家的平等主要是法律上的平等而不是政治上的平等。3、國家主權(quán)平等原則的內(nèi)容（1）相互尊重國家主權(quán)（2）相互尊重國家的領(lǐng)土完整（3）相互尊

36、重國家的經(jīng)濟(jì)獨(dú)立（二）禁止以武力相威脅或使用武力原則1、內(nèi)容所有會(huì)員國在它們的國際關(guān)系中，不得以武力相威脅或使用武力來侵害任何其他國家的領(lǐng)土完整或政治獨(dú)立，亦不得以任何其他同聯(lián)合國宗旨不相符合的方式以武力相威脅或使用武力。2、例外的情形：（1）依據(jù)聯(lián)合國憲章的規(guī)定合法采用武力（2）反對侵略的自衛(wèi)戰(zhàn)爭（3）殖民地和半殖民地的人民為擺脫殖民統(tǒng)治而進(jìn)行的武裝斗爭。（三）和平解決國際爭端的原則1、國際爭端的種類（1）政治性國際爭端此類爭端涉及國家主權(quán)，稱為不可裁判的的爭端。如國家主權(quán)和領(lǐng)土完整受到侵犯。（2）法律性國際爭端因法律利益沖突而引起的爭端。如在條約適用和解釋、劃定邊界走向上產(chǎn)生的爭端。 （3

37、）混合型國際爭端指即涉及當(dāng)事國的法律權(quán)利，又涉及其政治利益的爭端。（4）事實(shí)爭端爭端起因于當(dāng)事國對某項(xiàng)事實(shí)真相認(rèn)識(shí)的分歧，即由于各方對事實(shí)問題不清楚或認(rèn)識(shí)不一致而導(dǎo)致爭執(zhí)不下。2、和平解決國際爭端的方法（1）政治解決的方法直接談判協(xié)商解決。斡旋和調(diào)停。第三者協(xié)助解決爭端的方法。不參與談判的為斡旋，參與談判為調(diào)停。國際調(diào)查與和解。國際調(diào)查委員會(huì)參與調(diào)查，國際和解委員會(huì)參與和解。（2）法律的解決方法仲裁。荷蘭海牙設(shè)立了國際常設(shè)仲裁法院。司法解決。國際法院或國際法庭。（3）通過國際組織解決聯(lián)合國的主要機(jī)構(gòu)包括大會(huì)、安理會(huì)、秘書處都有這項(xiàng)職能。（4）區(qū)域組織和區(qū)域辦法 利用區(qū)域國際組織解決國際爭端。（四）不干涉內(nèi)政原則不干涉內(nèi)政是指國家在相互交往中不得以任何理由或任何方式，直接或間接地干涉他國主權(quán)管轄范圍內(nèi)的一切內(nèi)外事務(wù)，同時(shí)也指國際組織不得干涉屬于成員國國內(nèi)管轄的事項(xiàng)。1、不干涉內(nèi)政原則的內(nèi)容第一，要求各國彼此尊重主權(quán)、政治經(jīng)濟(jì)獨(dú)立及領(lǐng)土完整，不允許破壞他國獨(dú)立自主狀態(tài)。第二，要求各國不得以任何手段，以任何借口或任何方式強(qiáng)迫他國改變其內(nèi)外政策。第三，要求各國不得以任何借口或手段強(qiáng)迫他國接受或改變政治經(jīng)濟(jì)制度和意識(shí)形態(tài)。2、內(nèi)政內(nèi)政是指本質(zhì)上屬于國內(nèi)管轄的事務(wù)。（1）內(nèi)政非地域概念一國在本國境內(nèi)的行為也可能是破壞國際法的行為而非內(nèi)政。凡屬