國際私法復習課件(共52頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上國際私法 案例： 梁先生（20歲）與祝女士（18歲）婚后一年，梁死亡，祝女士要求以配偶身份繼承，與梁的其他繼承人發(fā)生爭議，訴至法院。 涉及的問題： 主體資格權(quán)利能力，行為能力 管轄國內(nèi)管轄（級別，地域） 程序我國訴訟法 實體法我國婚姻法，繼承法 執(zhí)行本國承認執(zhí)行 案例： 梁山伯（20歲），朱麗葉（18歲）在英國結(jié)婚，婚后居住在中國，一年后梁山伯在中國死亡，留有動產(chǎn)，并在英國留有不動產(chǎn)。朱麗葉在中國法院要求以配偶的身份繼承。 涉及的問題： 主體外國人權(quán)利能力，行為能力 管轄國別管轄 程序法院地 實體法中國或英國 執(zhí)行英國、中國承認執(zhí)行 原則： 公私分離 政府中立 密切聯(lián)

2、系 意思自治第一章 國際私法的概念 一、國際私法的調(diào)整對象 國際私法的調(diào)整對象是含有涉外因素的民商事法律關(guān)系 國際私法的調(diào)整對象具有以下幾層含義： 1、涉外（國外或法域外） 2、民商事 3、法律關(guān)系 4、法律沖突 案例：梁山伯（20歲），朱麗葉（18歲）在英國結(jié)婚，婚后居住在中國，一年后梁山伯在中國死亡，留有動產(chǎn)，并在英國留有不動產(chǎn)。朱麗葉在中國法院要求以配偶的身份繼承。 主體涉外 內(nèi)容涉外 客體涉外 二、國際私法調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的方法 國際私法調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的方法有兩種： 間接調(diào)整方法：不直接規(guī)定當事人之間的實體權(quán)利與義務關(guān)系的方法，而是通過沖突規(guī)范來調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的一

3、種方法。由于沖突規(guī)范是國際私法的特有規(guī)范，間接調(diào)整方法是國際私法調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的特有方法。 直接調(diào)整方法：用直接規(guī)定當事人的權(quán)利與義務的實體法規(guī)范來調(diào)整當事人之間的權(quán)利與義務關(guān)系的方法。國內(nèi)法、國際條約和國際慣例中均存在這種直接調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的實體法規(guī)范。 上述兩種方法是現(xiàn)代國際私法調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系所必需的手段，兩者相輔相成，互為補充。 案例： 中國人張三與美國人山姆簽訂貨物買賣合同，沒有約定適用何種法律，合同約定付款方式為信用證方式。 間接調(diào)整方式：張三于山姆的締約能力適用屬人法或行為地法；合同的效力、貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移適用合同的準據(jù)法。 直接調(diào)整方式： 1、國際公約：由

4、于中美都是聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的締約國，該公約應當用來解決合同的成立、風險轉(zhuǎn)移及違約責任等問題 2、國際慣例：國際商會的跟單信用證統(tǒng)一慣例應當適用。 3、國內(nèi)法：如果本例中張三與山姆約定在中國成立中外合資經(jīng)營企業(yè)，則合同應當適用中國法律。 在本例中間接調(diào)整方法和直接調(diào)整方法是相輔相成，互為補充的。 三、國際私法的規(guī)范類型 1德國和日本學者認為，僅包括沖突規(guī)范 2英美普通法系學者主張由三種規(guī)范組成：管轄權(quán)規(guī)范、沖突規(guī)范以及承認與執(zhí)行外國法院判決的規(guī)范。 3法國學者認為包括：國籍規(guī)范、外國人的民事法律地位規(guī)范，沖突規(guī)范以及管轄權(quán)規(guī)范。 4東歐學者主張包括：外國人的民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、

5、國際統(tǒng)一實體法規(guī)范；國際民事訴訟程序與國際商事仲裁規(guī)范。 5中國學者有幾種不同的主張：大、中、小 本書認為國際私法主要包括以下四種規(guī)范： (1)外國人的民事法律地位規(guī)范 (2)沖突規(guī)范 (3)國際統(tǒng)實體規(guī)范 (4)國際民事訴訟程序與國際商事仲裁規(guī)范 四、國際私法的性質(zhì) 國際私法的性質(zhì)問題，實質(zhì)上就是確定國際私法是國內(nèi)法還是國際法，或者是介于兩者之間的特殊的法律部門的問題。 1三種不同的理論 (1)“世界主義學派”或“國際法學派” (2)“民族主義學派”或“國內(nèi)法學派” (3)“二元論”或“綜合論” 2國際私法的國際性 國際法是一個體系而不只是一個部門法，是與國內(nèi)法體系并列的。國際法體系中包括以

6、下部門：國際公法，國際私法，國際經(jīng)濟法，國際刑法，國際行政法等。國際私法是國際法體系的組成部分，具有國際性。國際私法學和國際公法學和國際經(jīng)濟法學一樣，是國際法學的二級學科。 五、國際私法的名稱 過去和現(xiàn)在較為普遍使用的名稱有：法則區(qū)別說、私國際法、國際私法、沖突法、法律沖突法或法律沖突等。 除上述名稱外，舊中國將國際私法法規(guī)稱之為“法律適用條例”，德國稱之為“民法施行法”，日本稱之為“法例”。 目前，“國際私法”和“沖突法”在國際上是比較普遍適用的名稱，大陸法系國家的立法和學術(shù)著作一般稱之為“國際私法”，英美法系國家習慣于叫做“沖突法”。 六、國際私法的定義 國際私法是以直接規(guī)范和間接規(guī)范相結(jié)

7、合來調(diào)整平等主體之間的國際民商事法律關(guān)系并解決涉外民商事法律沖突的法律部門。 七、國際私法的體系 1國際私法的立法體系分散式、專篇專章式、單行法 2國際私法的理論體系 僅討論涉外民商事關(guān)系的法律適用問題小國際私法。 外國人民事法律地位、沖突規(guī)范、國際民事訴訟及國際商事仲裁中國際私法 外國人的民事法律地位、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體規(guī)范和國際民事訴訟及國際商事仲裁大國際私法 管轄權(quán)、法律適用和外國判決的承認與執(zhí)行英美普通法體系 國籍、外國人的地位、法律沖突、國際管轄權(quán)和外國法院判決的承認與執(zhí)行法國體系。第二章 國際私法的淵源 一、國內(nèi)立法：主要淵源 二、國際條約：重要淵源 從事國際私法統(tǒng)一工作的國際

8、組織 三、國際慣例：強制（國際習慣法）； 任意；我國的規(guī)定（補充） 四、司法判例：英美（主要）、大陸（輔助）、我國（參考） 五、學說或法理：一般不是法律淵源，可作為輔助資料，個別國家或地區(qū)將其作為國際私法的淵源。第三章 國際私法的歷史 分為四個階段： 一、13世紀以前為國際私法的萌芽； 二、13-18世紀為法則區(qū)別說時代； 三、19世紀至20年紀上半葉為近代國際私法； 四、第二次世界大戰(zhàn)以后為當代國際私法。 一、國際私法的萌芽階段 1、羅馬法時代的“萬民法” ：萌芽但不是國際私法。 2、種族法時代的“極端屬人主義” ：日耳曼人的習慣法的屬人主義。 3、屬地法時代的“極端屬地主義” ：封建制確立

9、，領(lǐng)土觀念強化。 后世國家領(lǐng)土主權(quán)觀念 法的屬地性 國際私法克服法的屬地性。 二、法則區(qū)別說階段 法則區(qū)別說產(chǎn)生于13世紀的意大利，于16世紀傳入法國，后在荷蘭得到新的發(fā)展。由于這個時期的理論都是建立在法則區(qū)別說的基礎之上，故稱為法則區(qū)別說時代。 1、意大利的法則區(qū)別說 代表人物巴托魯斯。主張從法則本身的性質(zhì)入手，把所有的“法則”分為“物的法則”、“人的法則”和“混合法則”?！拔锏姆▌t”是屬地的，其適用只能而且必須及于制定者領(lǐng)土之內(nèi)的物；“人的法則”是屬人的，它不但應用于制定者管轄領(lǐng)土內(nèi)的屬民，而且在它的屬民到了別的主權(quán)者管轄領(lǐng)土內(nèi)時，也應適用；“混合法則”是涉及行為的法則，適用于在法則制定者

10、領(lǐng)土內(nèi)訂立的契約，是既涉及人又涉及物的。他在此基礎上提出了許多重要的沖突法規(guī)則，如：行為能力和權(quán)利能力適用屬人法；法律行為的方式依行為地法；物權(quán)依物之所在地法；訴訟程序依訴訟地法等。 意義： （1）糾正了絕對屬地主義的弊端，抓住了法律的域內(nèi)域外效力這個法律沖突的根本點，首次站在雙邊的立場上研究法律的適用問題，使國際私法后來能真正具有國際性。 （2）在當時有利于對外貿(mào)易的發(fā)展，符合當時歷史發(fā)展的需要，促進了處于萌芽狀態(tài)的資本主義因素的成長。 （3）它所創(chuàng)立的一些基本沖突規(guī)范，對后來國際私法的形成和發(fā)展產(chǎn)生了重大影響，有些規(guī)則至今仍為世界各國采納。 不少西方學者把巴托魯斯稱為“國際私法之父”。 不

11、足： 巴托魯斯完全借助于法則的語法結(jié)構(gòu)來劃分“人法”與“物法”，是十分牽強的。例如，“長子繼承不動產(chǎn)”和“不動產(chǎn)歸長子繼承”表達的含義是一樣的，但在法則區(qū)別說學者看來，前者是人法，具有域外效力；而后者是物法，沒有域外效力，這顯然是不科學的。 2、法國的法則區(qū)別說 代表人物：是杜摩蘭和達讓特萊。他們分別生活在法國的南方（工商業(yè)發(fā)達，羅馬法仍適用）和北方（封建割據(jù)，商業(yè)不發(fā)達，法律不統(tǒng)一，盛行地方習慣法），分別代表著新興資產(chǎn)階級的利益和封建主的利益，理論觀點因而是截然不同的。杜摩蘭主張把法則分為人法、物法和行為法三類。他也承認“物法”從物，“人法”從人。不過，他極力主張擴大“人法”的適用范圍。特別

12、重要的是，杜摩蘭提出了“意思自治”原則。他認為，在契約關(guān)系中，應該適用當事人自主選擇的那一習慣法，即使當事人于在中未作明示的選擇，法院應推定其默示的意思 達讓特萊站在杜摩蘭的對立面，反對契約當事人實行“意思自治”，極力推崇屬地原則。 主要觀點： （1）一切習慣法原則上都是屬地的，僅在立法者的境內(nèi)有效。物權(quán)問題依物之所在地法，不動產(chǎn)的繼承依不動產(chǎn)所在地法。 （2）在適用屬地原則的條件下也有例外，即關(guān)于純屬人的身份能力的法律，如規(guī)定成年年齡的法則，規(guī)定親權(quán)的法則等，可例外地適用屬人法。 （3）除了人法和物法之外，還有一種“混合法則”，即同一法則兼及于人和物兩個方面。 “混合法則”也適用屬地法。 3

13、、荷蘭的法則區(qū)別說 國際禮讓說 格勞秀斯的國家主權(quán)理論是國際禮讓說的理論基礎 代表人物胡伯，他提出了著名的三原則 ： （1）任何主權(quán)者的法律必須在其境內(nèi)行使并且約束其臣民，但在境外無效；（2）凡居住在其境內(nèi)的人，包括常住的與臨時的，都可視為主權(quán)者的臣民；（3）每一國家的法律已在其本國的領(lǐng)域內(nèi)實施，根據(jù)禮讓，行使主權(quán)權(quán)力者也應讓它在自己境內(nèi)保持其效力，只要這樣做不致?lián)p害自己的主權(quán)權(quán)力及臣民的利益。 這三條原則，前兩條講的是屬地原則，它是根據(jù)主權(quán)者管轄權(quán)的劃分建立起來的國際公法上的原則；第三條講的是適用外國法的根據(jù)和條件，它才是國際私法原則。所以，人們常把荷蘭的法則區(qū)別說稱為“國際禮讓說” 三、近

14、代國際私法 1、薩維尼“法律關(guān)系本座說” 應適用的法律，只應是各該涉外民事關(guān)系依其本身性質(zhì)有“本座”所在地的法律。他把涉外關(guān)系分為“人”、“物”、“債”、“行為”、“程序”等幾大類。認為，住所是人的歸屬之處，所以人的身份能力應以住所為本座；物是可感知到的，且必然占據(jù)一定的空間，故物之所在地應為物權(quán)法律關(guān)系的本座；債為無體物，并且不占有空間，因而常需要借助某種可見的外觀來表現(xiàn)其形態(tài)，故應借助形態(tài)而定其本座，而這種外觀形態(tài)有兩個：債的發(fā)生地和履行地，但履行更適合于表現(xiàn)債權(quán)的外觀形態(tài)，故應以履行地為其本座，因為它是實現(xiàn)債權(quán)的場所；行為方式則不論財產(chǎn)行為或身份行為，均應以行為地為本座；程序問題應以法院

15、地為本座。 后來的“法律關(guān)系重心說”，“最密切聯(lián)系說”都受到了“法律關(guān)系本座說”的影響。 2、孟西尼“三原則”：（1）民族主義（即國籍）原則。他認為，法院在審理涉外民事關(guān)系中有關(guān)人的身份能力、親屬關(guān)系、繼承關(guān)系時，都應適用當事人本國法，只有這樣，才是尊重民族和國家的主權(quán)。（2）意思自治原則（自由原則）。按這一原則，關(guān)于合同，均應按照當事人的自由意思適用法律。 （3）公共秩序原則（主權(quán)原則）。他認為如果適用外國法（即當事人本國法），或按照當事人意思選擇的法律違反本國的公共秩序，就不予適用，而適用法院地法。 3、戴賽既得權(quán)說 從法律的嚴格屬地性為出發(fā)點，但又主張，為了保障合法法律關(guān)系的穩(wěn)定性，對于

16、依外國法有效設定的權(quán)利，應該堅決加以維護。 凡依他國法律有效取得的任何權(quán)利，一般都應為英國法院所承認與執(zhí)行，而非有效取得的權(quán)利，英國法院則不應承認與執(zhí)行（他的第一原則）； 如承認與執(zhí)行這種依外國法合法取得的權(quán)利與英國成文法的規(guī)定、英國的公共政策和道德原則，以及國家主權(quán)相抵觸，則可作為例外，不予承認與執(zhí)行（他的第二原則）； 但是，為了判定某種既得權(quán)利的性質(zhì)，他認為應該依據(jù)產(chǎn)生此種權(quán)利的該外國的法律（他的第五原則）； 最后，他還堅持“意思自治”原則，認為當事人協(xié)議選擇的法律具有決定他們之間的法律關(guān)系的效力（他的第六原則）。 這種理論的核心是，法官只負有適用內(nèi)國法的任務。法官既不是適用外國法，也不是

17、承認外國法在內(nèi)國的效力，只不過是保護當事人根據(jù)外國法或外國判決已取得的權(quán)利。 4、斯托雷三原則 （1）國家在它自己的領(lǐng)土內(nèi)享有專屬的主權(quán)和管轄權(quán)，因而每一國家的法律直接對位于其領(lǐng)域的物、人和行為，具有約束力與效力。（2）國家的法律都不能直接對其境外的財產(chǎn)發(fā)生效力或約束力，也不能約束不在其境內(nèi)的居民，否則就與國家的主權(quán)不相容。（3）一個國家的法律能在另一個國家發(fā)生效力，完全取決于另一國家適當?shù)姆▽W理論和禮讓以及法律上的明示或默示同意。第一項原則綜合了胡伯的第一、二項原則，而他的第二項原則不過是以另一種方式重述了胡伯的第一項原則的最后一句話。他的第三項原則則明確地把“國際禮讓”表述為一種國內(nèi)法上的

18、規(guī)定，從而完全否認國際禮讓是習慣國際法加給國家的一種義務。 四、當代國際私法美國沖突法革命 1、庫克本地法說：破壞性而不是建設性 2、卡弗斯“優(yōu)先選擇原則” 指責傳統(tǒng)的沖突法制度只作“管轄權(quán)選擇”，而不問所選法律的具體內(nèi)容是否符合案件的實際情況與公正合理的解決，因而是很難選擇到更好的法律的。他主張改變這種只作“管轄權(quán)選擇”的傳統(tǒng)制度，代之以 “結(jié)果選擇”的方法。好的結(jié)果的標準：一是要對當事人公正，二是要符合一定的社會目的。 為符合這兩條標準，法院在決定是適用本國法還是外國法之前，要考慮三個方面：首先是要審查訴訟事件和當事人之間的法律關(guān)系；其次要仔細比較適用不同法律可能導致的結(jié)果；最后是衡量這種

19、結(jié)果對當事人是否公正以及是否符合社會的公共政策。 3、柯里“政府利益分析說” 解決法律沖突的最好方法，就是對“政府利益”進行分析。不同國家的法律沖突就是不同國家的利益沖突，同時他還用“虛假沖突”和“真實沖突”來區(qū)分兩種不同類型的法律沖突。 在現(xiàn)實生活中，絕大多數(shù)沖突法案件都是“虛假沖突”，即在沖突的雙方中只有一方有政府利益，這時就應適用有政府利益的國家的法律； 在真實沖突的情況下，即兩個國家有合法利益，如果其中一國為法院地國時，應適用法院地法，即使外國的利益大于院地國的利益；如果兩個外國有合法利益，而法院地國家為無利益的第三國時，則可以適用法院地法，也可以適用法院依自由裁量認為應適用的法律。

20、十分明顯，柯里是贊成盡可能適用法院地法的。 4、萊弗拉爾“法律選擇五點考慮”： （1）結(jié)果的可預見性； （2）州際和國際秩序的維持； （3）司法任務的簡單化； （4）法院地政府利益的優(yōu)先； （5）適用較好的法律規(guī)范。 5、里斯“最密切聯(lián)系說” 法院適用“最密切聯(lián)系”地的法律，并把這種思想貫穿到了第二次沖突法重述之中。 6、弗朗西斯卡基斯“直接適用的法律” 隨著國家職能的改變及其在經(jīng)濟生活中作用的增加，國家對經(jīng)濟的干預與日俱增。為了更好地維護國家利益和社會經(jīng)濟利益，國家制定了一系列具有強制力的法律規(guī)范，用以調(diào)整某些特殊的法律關(guān)系。這些具有強制力的法律規(guī)范在調(diào)整涉外民事關(guān)系中，可以撇開傳統(tǒng)沖突規(guī)范

21、的援引，而直接適用于涉外民事法律關(guān)系。這種能被直接適用的法律規(guī)范，就是“直接適用的法律”。 第五章 法律沖突 一、法律沖突的含義和產(chǎn)生原因 1法律沖突的含義 從普遍的意義上講，法律沖突是指兩個或兩個以上的不同法律同時調(diào)整一個相同的法律關(guān)系而在這些法律之間產(chǎn)生矛盾的社會現(xiàn)象。 2法律沖突的產(chǎn)生原因 當某種事實又將不同的法律規(guī)定聯(lián)系在一起時，法律沖突便會發(fā)生。法律規(guī)定不同的原因有： （1）國際沖突各國立法權(quán)的彼此獨立，各國階級本質(zhì)、經(jīng)濟、文化、歷史、宗教、習慣等其他社會因素的影響。 （2）部際沖突在一個國家內(nèi)部，立法權(quán)往往由多個部門行使，不同部門制定的法律也會發(fā)生沖突 （3）時際沖突法律總是以一定

22、時期的社會關(guān)系以及立法者對社會關(guān)系發(fā)展變化的有限預測而制定，隨著社會關(guān)系的變化，在一定地區(qū)施行的新法與舊法之間也將產(chǎn)生沖突 （4）人際沖突 （5）區(qū)際沖突 二、法律沖突的種類 法律沖突可依不同標準作多種分類： 1公法沖突和私法沖突 2積極沖突和消極沖突 3空間上的法律沖突、時際法律沖突、人際法律沖突 4立法沖突、司法沖突和守法沖突 5平面的法律沖突和垂直的法律沖突 三、法律沖突的解決辦法 1公法沖突和私法沖突的解決 由于公法主要涉及國家的公共利益，各國從屬地主義立場出發(fā)，原則上并不承認外國公法在內(nèi)國的效力。公法沖突一般依內(nèi)國法解決。私法領(lǐng)域的沖突是一種實在的沖突，即外國法律的域外效力與內(nèi)國法律

23、的域內(nèi)效力之間的沖突或外國法律的域內(nèi)效力與內(nèi)國法律的域外效力之間的沖突。解決私法沖突要借助多種形式的沖突規(guī)范，它不僅會涉及內(nèi)國法的適用，還會涉及外國法的適用。 2空間上的法律沖突、時際法律沖突和人際法律沖突的解決 對于空間上的法律沖突，人們常根據(jù)法律關(guān)系的不同性質(zhì)和種類，利用不同的沖突規(guī)范予以解決。對于時際法律沖突，各國普遍運用“新法優(yōu)于舊法”和“法律不溯及既往”的原則。人際法律沖突的解決，尚沒有形成統(tǒng)一的做法。 3立法沖突、司法沖突和守法沖突的解決 對于立法沖突的解決，一是可以統(tǒng)一立法權(quán)，即由一個機構(gòu)統(tǒng)一行使立法權(quán)，這在一國內(nèi)部尚有可能，但在國際社會則不可能。二是實現(xiàn)實體法的統(tǒng)一。 對于司法

24、沖突的解決，一是不同國家和地區(qū)加強管轄權(quán)的協(xié)調(diào)，采用相同的行使管轄權(quán)的規(guī)則。二是利用相同的法律適用規(guī)則，使在不同國家訴訟的案件適用相同的法律。解決守法沖突目前尚沒有統(tǒng)一的辦法，不過，對于一部分私法關(guān)系，可利用當事人意思自治原則來解決。 4垂直的法律沖突和平面的法律沖突的解決 對于垂直的法律沖突的解決適用處于高層次的法律，即上位法優(yōu)于下位法。對于平面的法律沖突，則要根據(jù)其不同種類適用不同的規(guī)則。 四、國際民事法律沖突 國際私法所講的法律沖突，就是國際民事法律沖突，即對同一民事關(guān)系因所涉各國民事法律規(guī)定不同而發(fā)生的法律適用上的沖突。 1國際民事法律沖突的產(chǎn)生原因 (1)各國民事法律制度互不相同；(

25、2)各國之間存在著正常的民事交往，結(jié)成大量的國際民事關(guān)系；(3)各國承認外國人在內(nèi)國的民事法律地位；(4)各國在一定條件下承認外國民事法律在內(nèi)國的域外效力。 2國際民事法律沖突的解決辦法 各國只適用本國法，根本不考慮適用外國法的問題，這是封建社會各國的普遍作法，現(xiàn)代各國基本上拋棄了這一做法。一般采取下列辦法： (1)沖突法解決方法 (2)實體法調(diào)整方法 需要指出的是，對于某一具體涉外民事關(guān)系而言，用沖突規(guī)范進行間接調(diào)整和適用統(tǒng)一實體法直接調(diào)整，二者只能擇一用之，不得兼而并用。 案例： 原告佩奇是一個在意大利有住所的意大利人。1953年，他與一個意大利女子結(jié)婚。 1958年，他在墨西哥法院與該意

26、大利女子離婚，離婚時住所在委內(nèi)瑞拉。 1964年，佩奇在英國與一個在丹麥女子結(jié)婚，此時他的住所在意大利。 現(xiàn)在佩奇要求英國法院宣布他1964年與丹麥女子的婚姻無效，理由是他1953年和意大利女子的婚姻仍然有效，因為意大利法律對他在1958年從墨西哥法院取得的離婚判決是不承認的（當時的住所地委內(nèi)瑞拉法律承認該離婚判決），因此他1964年（住所在意大利）結(jié)婚時是沒有結(jié)婚能力的。英國法院根據(jù)結(jié)婚能力依當事人住所地法的沖突規(guī)則，以意大利法決定他1964年結(jié)婚時的結(jié)婚能力問題，宣告佩奇1964年婚姻無效。第六章 沖突規(guī)范第一節(jié) 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)、概念和類型 案例： 梁山伯（20歲），朱麗葉（18歲）在英國

27、結(jié)婚，婚后居住在中國，一年后梁山伯在中國死亡，留有動產(chǎn)，并在英國留有不動產(chǎn)。朱麗葉在中國法院要求以配偶的身份繼承。 中國法院處理該案要考慮的問題 1、管轄權(quán)（有管轄權(quán)） 2、訴訟程序（適用法院地法，即中國民事訴訟法） 3、實體法的適用，包括兩個方面：一是朱麗葉是否是梁山伯的配偶，既婚姻效力問題的實體法適用；二是繼承的實體法適用。由于在這兩個方面都沒有統(tǒng)一的實體法，因此需要用沖突法間接調(diào)整，即用法院地的沖突規(guī)則指引某一國家的實體法進行調(diào)整。 4、判決的執(zhí)行問題（需要英國承認和執(zhí)行） 沖突規(guī)則： 婚姻的效力，適用婚姻締結(jié)地法。 動產(chǎn)繼承，適用被繼承人死亡時的住所地法。 不動產(chǎn)的繼承，適用不動產(chǎn)所在

28、地法。 一、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu) “什么什么問題，適用某某法”就是沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)。 “什么什么（問題）”是范圍 “某某法”是系屬，其中”某某“是連接點 沖突規(guī)范由”范圍”和“系屬”兩部分組成。二、沖突規(guī)范的概念是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某一民商法律關(guān)系應適用何種法律的規(guī)范，又叫法律適用規(guī)范，法律選擇規(guī)范，國際私法規(guī)范。 實體法規(guī)范 程序規(guī)范 沖突規(guī)范 三、沖突規(guī)范的特點： 1、不同于一般的實體規(guī)范，是法律適用規(guī)范，只指明某一民商事法律關(guān)系適用何種法律，而不像實體法規(guī)范那樣直接規(guī)定當事人的權(quán)利義務。 2、不同于訴訟程序規(guī)范，是以解決實體問題為目的的規(guī)范，雖然不直接規(guī)定實體權(quán)利義務，但指明實體法來

29、解決實體問題。訴訟程序規(guī)范是規(guī)定訴訟程序問題的，不涉及實體問題。 3、是一種間接規(guī)范，缺乏實體規(guī)范那樣的預見性和明確性。 4、結(jié)構(gòu)不同于一般法律規(guī)范。 四、沖突規(guī)范的類型 1、單邊沖突規(guī)范 是指直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法的規(guī)范。 如“婚姻的效力，在中國結(jié)婚的，適用中國法” 單邊沖突規(guī)范常常含有附屬條件，用起來雖然直截了當，但給法院使用法律留下空缺，近代已較少采用。 單邊沖突規(guī)范經(jīng)用權(quán)機關(guān)的解釋可以擴展為雙邊沖突規(guī)范 “婚姻的效力，在外國結(jié)婚的，適用該外國法” 婚“姻的效力，依婚姻締結(jié)地法” 單邊沖突規(guī)范可以分為三種形式： 第一、直接規(guī)定適用內(nèi)國法。如法國民法典第3條規(guī)定：不動產(chǎn)，即使屬于外國人

30、所有，仍適用法國法。我國合同法126條規(guī)定：在中國境履行的中外合資企業(yè)合同，中外合作企業(yè)合同，中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中國法律。 第二、直接規(guī)定適用外國法。民法通則143條規(guī)定：中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。 第三、直接指明適用某一特定國家法律。如：關(guān)于蘇聯(lián)駐比利時商務代表處訂立或擔保的貿(mào)易合同的爭議，如果合同中沒有專門規(guī)定，應由比利時法院管轄，適用比利時法。 2、雙邊沖突規(guī)范 是指系屬并不明確規(guī)定適用內(nèi)國法還是外國法，而只規(guī)定一個可推定的系屬，再根據(jù)此系屬，結(jié)合實際情況去尋找應適用某一國家法律的沖突規(guī)范。 如“婚姻的效力適用婚姻締結(jié)地法” 任何一

31、個雙邊沖突規(guī)范都可以分解成兩個對立的單邊沖突規(guī)范。 婚姻的效力，在內(nèi)國結(jié)婚的，依內(nèi)國法。 婚姻的效力，在外國結(jié)婚的，依外國法。 再如：不動產(chǎn)的所有權(quán)，依不動產(chǎn)所在地法。 3、重疊沖突規(guī)范 是指系屬中有兩個或兩個以上連接點，他們指引 的準據(jù)法同時適用于范圍所述的民商事關(guān)系的沖突規(guī)范。 如：“離婚之請求，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚原因，不得為之” 我國民法通則規(guī)定：侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的侵權(quán)行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。 4、選擇適用的沖突規(guī)范 指系屬中有兩個或兩個以上連接點，但只選擇其中之一來調(diào)整有關(guān)的國際民商事

32、關(guān)系的沖突規(guī)范。分兩種情況： 第一、無條件選擇適用沖突規(guī)范。如：“在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法，但以符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定者亦屬有效”。 “法律行為的方式適用行為完成地法律，也可以適用調(diào)整行為效力的法律”。 第二、有條件選擇適用的沖突規(guī)范。如：“涉外合同適用當事人選擇的法律，當事人未作選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律” 日本法例規(guī)定：親子間的法律關(guān)系，依父之本國法，如無父時，依母之本國法。第二節(jié) 連結(jié)點 一、連接點的概念 連接點是系屬部分最重要的部分，是沖突規(guī)范借以確定國際民商事關(guān)系應當適用什么法律的根據(jù)。 在“什么什么問題，適用某某法律” 這一沖突規(guī)范結(jié)構(gòu)中，

33、 “某某”就是連接點。 不動產(chǎn)所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法。其中“不動產(chǎn)所在地”是連接點。 婚姻的效力。適用婚姻締結(jié)地法?！盎橐鼍喗Y(jié)地”是連接點。 二、連接點的分類 1、主觀（意思自治，密切聯(lián)系）、客觀（住所、居所、物之所在地、法院地）； 2、靜態(tài)（不動產(chǎn)所在地，過去的行為事件，如婚姻舉行地、合同締結(jié)地、侵權(quán)行為地等）、動態(tài)（國籍、住所、居所、法人管理中心地等）；動態(tài)連接點為當事人規(guī)避法律提供了可能。對動態(tài)連接點，需要從時間上加以界定。 3、事實（物之所在地、法院地）、法律（國籍、住所等）。 三、連接點的發(fā)展方向 1、由僵硬向靈活發(fā)展（由傳統(tǒng)的客觀的連接點向主觀連接點發(fā)展：意思自治、最密切聯(lián)系）

34、 2、由簡單向復雜發(fā)展（結(jié)合性連接點，互補性連接點） 結(jié)合性連接點：產(chǎn)品責任侵權(quán)問題，適用侵害地國家的法律，如果改過同時又是（1）直接遭受損害的人的慣常居所地；或（2）被請求承擔責任的人都主營業(yè)地；或（3）直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。盡管有上述規(guī)定，適用的法律仍應為直接遭受損害的人都慣常居所地國家的法律，如果改過同時又是（1）被請求承擔責任的人都主營業(yè)地；（2）直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。 補充性連接點：夫妻身份和財產(chǎn)關(guān)系，適用起訴時夫妻的共同屬人法；如果起訴時屬人法不同，適用最后的共同屬人法；如果沒有最后的共同屬人法，適用夫妻最后的共同住所地法；如果夫妻沒有共同住所，適用法院地法。

35、3、連接點含義多樣化趨勢。如：侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。第三節(jié) 系屬公式 一、系屬公式的概念 系屬公式又稱沖突原則、法律適用原則，是指在長期實踐中已被公式化和固定化的系屬，即把一些解決特定的法律沖突應適用的原則公式化而形成固定的系屬，使之適合于解決同類性質(zhì)法律關(guān)系的沖突問題。簡言之，就是把系屬部分公式化，是一種公理性的公式。 系屬公式是通過雙邊沖突規(guī)范發(fā)展起來的，是沖突規(guī)范的系屬部分，只有與范圍部分結(jié)合才能構(gòu)成完整的沖突規(guī)范二、系屬公式的種類 1、屬人法 2、物之所在地法 3、行為地法（合同締結(jié)地、合同履行地、婚姻締結(jié)地、侵權(quán)行為地） 4、當事人合意選擇的法律，即意思自治

36、5、法院地法 6、旗國法 7、最密切聯(lián)系地法，即是系屬公式，也是法律選擇的指導原則第七章 準據(jù)法的確定 1、朱麗葉要求繼承梁山伯在英國的不動產(chǎn) 不動產(chǎn)繼承問題 英國繼承法 不動產(chǎn)繼承，依不動產(chǎn)所在地法 2、朱麗葉要求繼承梁山伯（死亡時住所在中國）留下的動產(chǎn) 動產(chǎn)繼承問題 中國繼承法 動產(chǎn)繼承，適用被繼承人死亡時的住所 3、朱麗葉和梁山伯在英國結(jié)婚是否有效 婚姻的效力問題 英國婚姻法 婚姻的效力，適用婚姻締結(jié)地法 一、準據(jù)法的概念和特點 準據(jù)法是國際私法的一個特有概念，它是指經(jīng)沖突規(guī)范指引用來確定國際民事關(guān)系的當事人的權(quán)利義務關(guān)系的具體實體法規(guī)范。 其有如下特點：(1)準據(jù)法必須是能夠確定當事人

37、的權(quán)利義務關(guān)系的實體法。(2)準據(jù)法必須是經(jīng)沖突規(guī)范所指定的實體法。(3)準據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分，它必須結(jié)合具體的案情事實才能確定。(4)準據(jù)法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系，而是一項項具體的“法”，即具體的實體法規(guī)范或法律文件。 二、實質(zhì)問題與程序問題的劃分 各國沖突法在考慮法律適用問題時，都首先將問題分為實質(zhì)問題和程序問題。如果一個問題被識別為程序問題，就適用法院地法；如果被識別為實體法問題，就可以適用外國法。 程序法問題適用法院地法的理由是： 1法院的活動必須按照國家規(guī)定的訴訟程序法來進行，這是現(xiàn)代法制國家的普遍要求； 2程序問題適用法院地法也是實際的需要； 3程序問題適用法

38、院地法是正義的要求。 但是，如何區(qū)分實質(zhì)問題和程序問題并非易事，因為： 1區(qū)分二者由法院依其自身的標準決定，但各國并沒有統(tǒng)一的識別標準。 2一些英美法系國家常把某些問題識別為程序法問題，借以排除外國法的適用。 事實上，國際私法區(qū)分程序問題和實質(zhì)問題的目的，是要界定什么問題由法院依本地法判決較為正當。一般說來，那些會在實質(zhì)上影響案件結(jié)果的所有爭議都可歸為實質(zhì)性的，而關(guān)于訴訟的日常例行規(guī)則，可歸類為程序問題。不同國家常在時效問題，證據(jù)問題、推定問題和賠償問題上作不同的識別。 案例： 原告是一名婦女，被告是一個患有性病（淋?。┑哪凶?，他們在旅行途中發(fā)生性關(guān)系，地點依次為弗吉尼亞州、紐約州、賓夕法尼亞

39、州、衣阿華州、內(nèi)布拉斯加州和紐約州。后來，原告染上了淋病，當她發(fā)現(xiàn)被染上性病時，并未提起訴訟。過了近4年時間，到她病情惡化時，才向被告住所地州-懷俄明州聯(lián)邦地方法院對被告提起侵權(quán)之訴。由于懷俄明州關(guān)于侵權(quán)行為的訴訟時效是4年，該州聯(lián)邦地區(qū)法院根據(jù)陪審員的裁決作出判決：被告應向原告償付補償性賠償費30萬美元，懲罰賠償費100萬美元。被告以該案超過訴訟時效為由，向美國最高法院提起訴訟。最高法院引用第一次沖突法重述第377條關(guān)于侵權(quán)行為地的規(guī)定："過錯地點是指行為人需要對其侵權(quán)行為負責的最后事件發(fā)生地"，認為被告的侵權(quán)行為地是紐約州，該案的訴訟時效應依紐約州的時效法。而紐約州關(guān)于

40、侵權(quán)行為的訴訟時效是3年。因此，本案已超過訴訟時效，結(jié)果被告勝訴。 三、先決問題 法院處理爭訴問題時，必須以另外一個問題為先決條件，爭訴問題稱為本問題，該另外問題稱為先決問題。國際私法研究的先決問題實際上是先決問題的沖突問題。 構(gòu)成條件：1、具有獨立性，可以單獨向法院起訴，并有自己的沖突規(guī)范供援用；2、主要問題依法院地過沖突規(guī)范的指引適用外國法律；3、法院地法和主要問題準據(jù)法所屬國法（包括實體法和沖突法）處理先決問題時不同。 先決問題的解決：法院地法說；主要問題準據(jù)說法；個案分析說 案例中先決問題的構(gòu)成： 1、在動產(chǎn)繼承方面，婚姻的效力不構(gòu)成先決問題 2、在不動產(chǎn)繼承方面，婚姻的效力構(gòu)成先決問

41、題 如果依法院地法解決先決問題，根據(jù)中國沖突規(guī)范指引英國法決定婚姻是否有效，按照英國法，婚姻有效 如果按照主要問題準據(jù)法國家的法律解決先決問題，則在不動產(chǎn)繼承方面，應依英國沖突規(guī)范指引中國法決定婚姻效力，按照中國婚姻法，婚姻無效。 四、發(fā)生時際法律沖突時準據(jù)法的確定 在一般情況下，適用什么時候的法律，許多沖突法規(guī)范在立法上有明確規(guī)定。但在實踐中，有些沖突規(guī)范并沒有明確指出適用何時的法律。時際法律沖突問題仍可能在以下幾種情況下發(fā)生： 1法院地國的沖突規(guī)范在涉外民事關(guān)系確立后發(fā)生了變更。 2法院地國的沖突規(guī)范未變，但當事人的國籍、住所或物之所在地等連結(jié)點發(fā)生了改變。 3法院地國的沖突規(guī)范未變，但其

42、指定的準據(jù)法發(fā)生了改變。 對于上述三種情況下的時際法律沖突，通常按以下規(guī)則處理： 1在法院地國的沖突規(guī)范發(fā)生變更的情況下，解決的辦法一般是依修改過的國際私法典的規(guī)定。2在連結(jié)點發(fā)生變更時，立法與實踐并未形成一致解決辦法，各國一般根據(jù)不同涉外民事關(guān)系的性質(zhì)，從有利于案件的公正合理解決出發(fā)，分別采取可變原則和不可變原則兩種作法處理。所謂可變原則，指某些涉外民事法律關(guān)系有時可以適用當事人變更后的國籍國法或住所地法作為準據(jù)法。所謂不可變原則，指準據(jù)法不因連結(jié)點的變更而改變。3對于沖突規(guī)范所指定的準據(jù)法發(fā)生變更時如何確定準據(jù)法的問題，應分兩種情況，區(qū)別對待：(1)在因立法程序修改、廢除或頒布新法而產(chǎn)生新

43、舊法規(guī)定不同的場合，一般應依準據(jù)法國的法律來確定，而新法對它是否具有溯及力以及溯及力的范圍和條件，通常會作出明確規(guī)定。(2)在涉外經(jīng)濟合同當事人依“意思自治”原則選擇的準據(jù)法發(fā)生變更的場合，是否應適用新法，一直存有爭議。 五、發(fā)生區(qū)際法律沖突時準據(jù)法的確定 區(qū)際法律沖突問題是指，當一國沖突規(guī)范指定適用某一多法域國家的法律時，究竟應以該國何地區(qū)的法律作為準據(jù)法的問題。 國際上有兩種不同的解決方法：1由法院直接依據(jù)所適用的沖突規(guī)范中的連結(jié)點，如住所、居所、行為地或物之所在地等，徑自適用該具體地區(qū)的法律為準據(jù)法。2按被指定為準據(jù)法國的“區(qū)際私法”，即該國用以調(diào)整其國內(nèi)各法域之間法律沖突的法律中的有關(guān)

44、規(guī)定加以解決。在我國，立法上未作明確規(guī)定，但有關(guān)司法解釋和司法實踐均將上述兩種方法結(jié)合使用。案例： 我國于1950年和1980年分別公布實施了婚姻法。1950年婚姻法規(guī)定，五代以內(nèi)的旁系血親間的婚姻可以從習慣，1980年婚姻法規(guī)定禁止三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚。1979年，有一對三代以內(nèi)的表兄妹依習慣結(jié)婚，其后表兄入了美國國籍定居紐約。1987年，表兄向我國法院請求以違反婚姻法禁止性規(guī)定為由宣告該婚姻無效。 案例： 英國政府1917年在美國紐約金融市場發(fā)行了2.5億美元債券。債券指明，可以按持券人意愿在紐約以美國金幣償還或在倫敦以英鎊償還。1933年美國國會通過一項決議宣布：所有以美元表示其債務的

45、金幣條款或黃金條款都是違反公共政策的，無論何時產(chǎn)生的美元債務都可以通過支付法定貨幣（美元）來償付。本案的債券持有人要求按照原債券規(guī)定的黃金條款償還。英國上議院認為，本案債券的準據(jù)法是紐約州法，因而黃金條款按照決議已經(jīng)無效，債券可以在紐約以美元紙幣償還或在倫敦以英鎊償還（都已經(jīng)貶值）。本案的識別問題： 1、朱麗葉要求繼承梁山伯在英國的不動產(chǎn) 不動產(chǎn)繼承問題 英國繼承法 不動產(chǎn)繼承，依不動產(chǎn)所在地法 2、朱麗葉要求繼承梁山伯（死亡時住所在中國）留下的動產(chǎn) 動產(chǎn)繼承問題 中國繼承法 動產(chǎn)繼承，適用被繼承人死亡時的住所地法 3、朱麗葉和梁山伯在英國結(jié)婚是否有效 婚姻的效力問題 英國婚姻法 婚姻的效力，

46、適用婚姻締結(jié)地法第八章 沖突法的一般問題第一節(jié) 識別 一、識別的概念 1、一般意義上的識別：人類思維活動的一個普遍現(xiàn)象，即憑借一定的思想觀點或分類標準，對客觀現(xiàn)象或?qū)嵤┘右澡b別和分類，把它歸入一定的范疇。 2、法律意義上的識別：找出事實與有關(guān)的法律規(guī)則之間的本質(zhì)聯(lián)系，從而確定它是不是一個法律問題，是一個什么性質(zhì)的法律問題，最適合于適用哪一類法律規(guī)范。 3、國際私法意義上的識別：對國際私法案件所涉及的事實或問題進行分類或定性，納入特定的法律范疇，從而確定援用哪一條沖突規(guī)范的認識過程。 4、識別的沖突：由于法院地國與有關(guān)外國的法律對同一事實構(gòu)成作出不同的分類，采用不同國家的法律觀念進行識別就會導致

47、適用不同的沖突規(guī)范和不同的準據(jù)法的結(jié)果。從法院地國的角度來看，識別沖突就是依國內(nèi)法和依有關(guān)外國法識別之間的沖突。 二、識別沖突產(chǎn)生的原因 1、不同國家對同一事實賦予不同的法律性質(zhì)（未達到一定年齡結(jié)婚需經(jīng)父母同意） 2、不同國家把具有相同內(nèi)容的法律問題分配到不同的法律部門（時效是實體問題還是程序問題） 3、不同國家對同一問題規(guī)定的沖突規(guī)范具有不同的含義（蜂房是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)） 4、不同國家具有不同的法律概念（別居制度）三、各國學者對解決識別沖突的方法有如下不同主張1法院地法說，即主張以法院地國家的實體法作為識別的標準。2準據(jù)法說，主張以解決爭議問題的準據(jù)法進行識別。3分析法學與比較法說，主張按照

48、分析法學的原則和在此較法研究基礎上形成的一般法律原則進行識別。 本書的主張： 1、國際條約優(yōu)先 2、不動產(chǎn)依所在地法 3、一般依法院地法 4、法院地法中沒有關(guān)于某一法律關(guān)系的概念時，按有關(guān)外國法識別。 案例： 一個住所在法國的19歲法國人，未取得父母同意，去英國與一位住所在英國的婦女結(jié)婚。后來，丈夫以未取得父母同意為由認為他沒有結(jié)婚能力并經(jīng)法國法院判決婚姻無效。此后，妻子又在英國與一英國有住所的英國人結(jié)婚。在本案中，原告（英國男子）以他與該婦女結(jié)婚時，該婦女尚有合法婚姻存在而請求英國法院宣告他們的婚姻無效。 解決本案的前提是要確定該婦女前一婚姻的有效性；而這又取決于對該法國男子未滿25歲又未獲

49、得其父母同意就結(jié)婚這一事實作出定性。若按英國法識別，這種同意為婚姻的形式要件，而婚姻的形式要件適用婚姻舉行地法，即英國法。英國法對未滿25歲子女結(jié)婚并無"需要父母同意"的限制，該婦女的前婚姻有效，可以滿足原告的要求。若依法國法識別，這種同意為婚姻能力問題，而婚姻能力依當事人的住所地法，即法國法，就要承認法國法院的離婚判決，故應駁回原告的請求。 案例： 安東夫婦都是馬耳他籍人，在馬耳他結(jié)婚后，于1870年移居到當時的法屬阿爾及利亞，安東先生在法屬阿爾及利亞購置了土地。1889年，安東先生去世，安東夫人即根據(jù)馬耳他法律在阿爾及利亞法院向安東先生的遺產(chǎn)管理人提起訴訟，要求享有夫妻

50、共同財產(chǎn)的一半和死者遺產(chǎn)土地的1/4用益權(quán)。因為在當時，法國法規(guī)定，未亡配偶可以繼承人身份繼承取得亡夫的遺產(chǎn)，但不得取得亡夫的不動產(chǎn)；而馬耳他法律則規(guī)定，未亡配偶可以配偶身份（配偶權(quán)）取得亡夫的遺產(chǎn)，并可以取得亡夫不動產(chǎn)的1/4.安東夫人起訴時住所在法屬阿爾及利亞。 阿爾及利亞法院受理此案，按照當時法國沖突法的規(guī)定，配偶權(quán)利依結(jié)婚時當事人住所地法，不動產(chǎn)繼承依物之所在地法。因此，如果將安東夫人的請求定性為配偶權(quán)，則因安東夫人結(jié)婚時代住所在馬耳他，應適用馬耳他法，安東法人可以取得土地的1/4. 如果將其請求定性為繼承權(quán)（不動產(chǎn)繼承），則因該土地（不動產(chǎn)）在法屬阿爾及利亞而應適用法國法，安東夫人就

51、不能取得土地。 結(jié)論：識別為配偶權(quán)第二節(jié) 反致 一、福爾果案 福爾果生于巴伐利亞，5歲隨母親去法國定居直至死于法國，并在法國留有動產(chǎn)，沒有近親屬。其母親的旁系血親要求繼承。根據(jù)巴伐利亞法，他們可以作為繼承人。根據(jù)法國沖突法，繼承應適用福爾果的本國法既巴伐利亞法，但根據(jù)巴伐利亞的沖突法，應適用福爾果的住所地法，即法國法。法國法院接受這種反致，依法國法認定福爾果的遺產(chǎn)為無人繼承財產(chǎn)，收歸法國國庫。 二、反致產(chǎn)生的原因 1、審理案件的法官認為，其沖突規(guī)范指向的某個外國法，既包括該國的實體法，也包括該國的沖突法。 2、相關(guān)國家的沖突規(guī)則不一致，彼此存在沖突。 3、致送關(guān)系沒有中斷。 三、反致的概念 廣

52、義的反致包括： 1、狹義的反致（一級反致） 案例： 中國公民在德國有住所，在德國死亡，因動產(chǎn)繼承在德國法院涉訴。德國沖突法規(guī)定，繼承依被繼承人本國法，即中國法；中國沖突法規(guī)定，遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法，即德國法。最后德國法院適用德國實體法對案件作出判決。 案例： 1995年1月7日，日本阪神地區(qū)發(fā)生里氏7.3級地震，3名中國留學生死亡。其中一名馮姓學生在日本留有數(shù)量可觀的動產(chǎn)遺產(chǎn)。馮的父母在日本神戶法院提起遺產(chǎn)繼承之訴。日本法院受理該案。依日本法例的規(guī)定，繼承，依被繼承人本國法。據(jù)此應適用中國法。中國法包括沖突規(guī)范和實體法規(guī)范。對于動產(chǎn)的涉外法定繼乘的沖突規(guī)范是：遺產(chǎn)的

53、法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法。日本法院接受這種反致，最終確定準據(jù)法是日本法。2、轉(zhuǎn)致（二級反致） 案例： 瑞士公民特魯福特在法國有住所，在英國有不動產(chǎn)，有一獨生子。特魯福特死在法國，其遺囑將其全部財產(chǎn)留給其教子。其獨生子于1887年在英國法院起訴要求繼承這筆遺產(chǎn)。英國沖突法規(guī)定，動產(chǎn)繼承依被繼承人死亡時的住所地法，即法國法；法國沖突法規(guī)定，動產(chǎn)繼承適用被繼承人本國法，即瑞士法。最后英國法院適用瑞士實體法判決此案，滿足了原告的要求（依瑞士法被繼承人的子女應繼承90%的遺產(chǎn)）。 3、間接反致（大轉(zhuǎn)致） ： 案例： 澳門人甲，在德國有住所，慣常居住于英國，在英國死亡，其子女因遺產(chǎn)繼承問

54、題在英國法院提起訴訟。英國沖突法規(guī)定，動產(chǎn)繼承依被繼承人死亡時住所地法，本案中即德國法。德國沖突法規(guī)定，繼承依被繼承人死亡時的本國法，即中國法。德國沖突法規(guī)定，德國沖突規(guī)范指引的國家為多法域國家時，首先適用被指引國家的區(qū)際沖突法，被指引國家沒有區(qū)際沖突法時，適用最密切聯(lián)系原則。我國目前沒有統(tǒng)一的區(qū)際沖突法，因此，依最密切聯(lián)系原則，德國沖突規(guī)范指引的中國法應為澳門法。澳門沖突法規(guī)定，繼承依被繼承人慣常居所地法，即英國法。依澳門沖突法，該沖突規(guī)范指引的法，只包括實體法，不包括沖突法（即不承認反致），因此，英國法院適用英國實體法判決案件。 4、外國法院說是英國等普通法國家特有的反致制度，如英國沖突法指向某一外國法，英國法官應設身處地將自己視為在外國審判，再依該外國對反致所抱的態(tài)度，決定應適用的法律。 雙重反致：如果該外國法院基于反致、轉(zhuǎn)致或間接反致適用其本國法或第三國法，英國法官亦會適用該外國本國或第三國的實體法判決案件。 單一反致：如該外國法院不承認反致，就適用該外國沖突法指引的實體法。 案例： 中國公民在德國有住所，在英國有動產(chǎn)，死亡在德國，關(guān)于其遺產(chǎn)繼承問題，在英國