在職法律碩士聯(lián)考-14

1、在職法律碩士聯(lián)考 -14（ 總分： 169.00 ，做題時間： 90 分鐘 ）一、單項選擇題 （ 總題數(shù)： 12，分數(shù)： 24.00）1. 關于合伙債務承擔的表述，正確的是 。A. 新人伙的合伙人對入伙前的債務不承擔責任B. 退伙的合伙人對退伙前的債務不承擔責任C. 參與盈余分配但不參與合伙經(jīng)營的人視為合伙人 D. 合伙人按份承擔債務的約定可以對抗債權人 精解 新人伙的合伙人對入伙前的債務承擔無限連帶清償責任，故A 項錯誤。退伙的合伙人對合伙組織存續(xù)期間的債務承擔無限連帶的清償責任，故B項錯誤。根據(jù)民通意見第 46 條的規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)

2、營、勞動的，或者提供技術性勞務而不提供 資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。故C 項正確。合伙人對外承擔無限連帶責任，這意味著，合伙人內(nèi)部承擔債務的按份約定不能對抗債權人，故 D 項錯誤。2. 根據(jù)合同法的有關規(guī)定，下列關于運輸合同的表述，正確的是 。A. 運輸合同屬于雙務、有償、實踐、不要式合同B. 若貨物在運輸中毀損、滅失是由于托運人、收貨人的過錯造成的，承運人不負賠償責任 C. 對于持優(yōu)待票的旅客，在運輸過程中因承運人的過錯造成旅客受傷的承運人不負賠償責任D. 在運輸過程中旅客自帶行李毀損、滅失的，無論承運人是否有過錯，都應當承擔損害賠償責任 精解 運輸合同是雙務、有償、一般為

3、諾成、通常為要式合同，故A 項表述錯誤。承運人對貨物運輸過程中造成的毀損、滅失承擔損害賠償責任，除非承運人能夠證明貨物的毀損、滅失是由于不可抗力、貨物本 身的自然屬性或合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的?？梢姡珺 項表述正確。在運輸過程中旅客傷亡的，無論是持正?？推钡穆每停€是按規(guī)定免票、持優(yōu)待票或經(jīng)承運人許可搭乘的無票旅客，除傷亡是 旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的以外，承運人均應承擔損害賠 償責任。可見， C 項表述錯誤。在運輸過程中旅客自帶行李毀損滅失的，承運人有過錯的，應當承擔損害 賠償責任?？梢?， D 項表述錯誤。3. 安某虐待其 10 歲的繼女

4、王某達 3年之久。某日，安某又因瑣事痛打王某，王某有反抗，安某即拿起一根 鐵條向王某眼睛刺去，當場將王某右眼扎瞎。對安某的行為應定性為 。A. 虐待罪B. 故意傷害罪C. 虐待致人重傷D. 虐待罪和故意傷害罪 安某虐待其 10歲的繼女王某達 3 年之久的行為本身已經(jīng)構成虐待罪。安某將王某眼睛刺瞎，是故意傷害 致人重傷，已經(jīng)超出了虐待罪構成要件轄制的范圍，單獨成立故意傷害罪。至于 C 項中按照虐待致人重傷 處理不適當。因為虐待致人重傷是指在虐待過程中過失致人重傷的情形，不包括故意致人重傷的情形。故 選 D 項。4. 某鄉(xiāng)政府在換屆選舉時， 乙糾集數(shù)人， 以對選舉有意見為由， 沖入選舉會場， 大聲

5、叫罵， 并把票箱砸毀。 乙的行為屬于 。A. 破壞選舉的行為 B. 妨害公務的行為C. 聚眾擾亂公共場所秩序的行為D. 聚眾打、砸、搶的行為 精解 根據(jù)刑法的規(guī)定，破壞選舉罪是指在選舉各級人民代表大會代表和國家機關領導人員時，以暴力、 威脅、欺騙、賄賂、偽造選舉文件、虛報選舉票數(shù)等手段破壞選舉或妨礙選民和代表自由行使選舉權和被 選舉權，情節(jié)嚴重的行為。乙的行為符合破壞選舉罪的構成要件，成立破壞選舉罪，故選A 項。5. 漢朝武帝之后的立法指導思想是 。A. 明德慎罰B. 無為而治C. 德主刑輔 D. 刑亂國用重典 精解 漢朝立法指導思想分為兩個階段：漢武帝之前為“無為而治”，漢武帝之后為“德主刑

6、輔”，故選 C項。“明德慎罰”是西周時期的立法指導思想?！靶虂y國用重典”是明朝的立法指導思想。6. 下列有關法的原則的表述錯誤的是 。A. 法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)B. 法律原則是法律價值的基本承擔者C. 法律原則不能調(diào)整社會關系 D. 法律原則不預先設定任何確定而具體的事實狀態(tài) 從法律原則對法律創(chuàng)制的作用看，法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價值傾向； 從法律原則與法律規(guī)則的區(qū)分看，法律原則不預先設定任何確定而具體的事實狀態(tài)；但法律原則并非不能 調(diào)整社會關系，在缺乏法律規(guī)則的情況下，法律原則可以直接調(diào)整社會關系，起到彌補法律漏洞的作用。7. 下列選項中，屬于實踐

7、合同的是 。A. 定金合同 B. 贈與合同C. 商業(yè)借款合同D. 互易合同 精解 實踐合同是指不僅僅要求雙方當事人意思表示一致，而且要求交付實物才能成立的合同，如定金合 同、民間借款合同、 保管合同等。 而贈與合同不以交付贈與的標的物作為合同成立的條件， 屬于諾成合同； 商業(yè)借款合同也屬于諾成合同；互易合同屬于買賣合同的變種，而買賣合同屬于諾成合同，這決定了互易 合同也屬于諾成合同。故選 A 項。8. 甲在下班回家的路上遇到乙追打丙，甲便上前制止。由于乙沒有注意到甲的到來，在揮拳打丙時不慎將 甲的牙打掉一顆。如果乙、丙都有能力承擔責任，則根據(jù)侵權責任法的規(guī)定，關于甲的損害，下列表 述正確的是

8、( ) 。A. 應當由乙承擔 B. 應當由丙承擔C. 應當由乙、丙承擔連帶侵權責任D. 甲有權要求丙對其損害給予適當補償根據(jù)侵權責任法第 23 條的規(guī)定，因防止、制止他人民事權益被侵害而使自己受到損害的，由侵權人 承擔責任。侵權人逃逸或者無力承擔責任，被侵權人請求補償?shù)?，受益人應當給予適當補償。據(jù)此，本題 中，由于乙有能力承擔侵權責任，屬于直接侵權責任人，故甲的損害應由乙承擔。選A 項，不選 B、C項D項錯在：只有在侵權人乙逃逸或者無力承擔侵權責任時，甲才有權要求丙給予適當補償，而本題題干中 交代的情形是，乙是有能力承擔侵權責任的，因而無須要求丙對甲的損害給予補償。9. 引進保安處分制度的刑法

9、典是 。A.大清新刑律B.暫行新刑律C.中華民國刑法（1928 年 ）D.中華民國刑法（1935 年 ） 精解 1935 年南京國民政府公布了修訂的第二部中華民國刑法，通稱“新刑法”。該刑法引進了保 安處分制度。 這里的“保安處分制度” ，是 20 世紀初出現(xiàn)于歐洲的作為刑罰補充手段的制度， 它以所謂“社 會本位”和“相對主義”作為理論基礎，其主要特點是富有彈性，無所謂“罪刑法定”，可由法官任意解 釋，靈活運用。故選 D 項。10. 法律體系是一個重要的法學概念，人們可以從不同的角度、不同的側面來理解、解釋和適用這一概念， 但必須準確地把握這一概念的基本特征。下列關于法律體系的表述中哪種說法未

10、能準確地把握這一概念的 基本特征 ?A. 法律體系，也稱為法律淵源體系，是指一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標準和原則，劃分為不 同效力位階的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機聯(lián)系的整體 B. 法律體系，是由一國國內(nèi)法構成的，不包括完整意義的國際法C. 盡管香港、澳門、臺灣地區(qū)的法律制度與大陸的法律制度有較大差異，但中國的法律體系是統(tǒng)一的D. 法律體系，是由一國的現(xiàn)行法構成的，不包括歷史上廢止的已經(jīng)不再有效的法律，一般也不包括尚待 制定、還沒有生效的法律 精解 法律體系，也稱為部門法體系，是指一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標準和原則，劃分為不 同的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機聯(lián)系的

11、整體。A 項錯誤。其余表述正確。11. 下列選項中，屬于我國的基層群眾性自治組織的是 。A. 人民調(diào)解委員會B. 工會C. 居民委員會 D. 婦聯(lián) 精解 在我國，基層群眾性自治組織包括村民委員會和居民委員會。故選C 項。12. 最高人民法院在審判過程中對如何具體應用法律所作的解釋 。A. 對下級法院具有普遍的約束力 B. 只對省級法院具有普遍的約束力C. 只對縣級法院具有普遍的約束力D. 只對基層法院具有普遍的約束力最高人民法院在審判過程中對如何具體應用法律所作的解釋， 屬于司法解釋， 對下級法院具有普遍的約束 力。二、多項選擇題 （ 總題數(shù)： 10，分數(shù)： 30.00）13. 緊急避險不適用

12、于 。A. 人民警察B. 國家工作人員C. 職務上負有特定責任的人D. 業(yè)務上負有特定責任的人 精解 根據(jù)我國刑法第 21 條第 3 款的規(guī)定，緊急避險不適用于職務上或者業(yè)務上有特定職責的人。 故選 C、D 項。14. 下列選項中，構成唐律“十惡”罪中不孝罪的有 。A. 咒罵父母 B. 毆打父母C. 毆打丈夫D. 告發(fā)父母 精解 唐律對于控告、咒罵祖父母、父母；祖父母、父母在別籍異財、供養(yǎng)有缺；為父母服喪期間，談婚 論嫁、尋歡作樂、不穿孝服；知祖父母、父母死，謊稱沒死或隱瞞喪事；謊稱祖父母、父母死的，都以“不 孝”論處。故選 A 項和 D項。 B項構成惡逆， C項構成不睦。15. 清朝秋審的結

13、果包括 。A. 情實 B. 緩決 C. 留養(yǎng)承祀 D. 可衿 精解 清朝對案件經(jīng)過秋審，將處理結果分為情實、緩決、可衿（ 注意：不是可疑 ） 和留養(yǎng)承祀幾種處理結果。16. 下列選項中，屬于明朝首創(chuàng)的有 。A. 六部分篇的法典編纂體例 B. 奸黨罪 C. 律例合編的法典編纂體例 D. 都察院 精解 明太祖朱元璋制定大明律，首創(chuàng)六部分篇的法典編纂方式。明太祖首創(chuàng)奸黨罪，以防范和打擊 臣下結黨和內(nèi)外官交結。明神宗萬歷皇帝時期首創(chuàng)律例合編的法典編纂方式，并影響了清朝。明太祖朱元 璋將御史臺改為都察院，作為中央最高監(jiān)察機關。17. 下列犯罪的犯罪主體是司法工作人員的有 。A. 偽證罪B. 脫逃罪C.

14、徇私枉法罪 D. 執(zhí)行判決、裁定濫用職權罪 精解 偽證罪的犯罪主體是證人、鑒定人、翻譯人與記錄人。脫逃罪的犯罪主體是依法被關押的罪犯、被 告人、犯罪嫌疑人。徇私枉法罪的犯罪主體是司法工作人員。執(zhí)行判決、裁定濫用職權罪的犯罪主體是具 有執(zhí)行職能的司法工作人員。故選 C、 D項。18. 下列選項中，有關的說法正確的有 。A. 借款合同是轉移貨幣使用權的合同B. 匯票可以設定質(zhì)押 C. 礦藏是土地的從物D. 羊毛在被剪下之前不應當認定為孳息 精解 A 項錯在：借款合同是轉移貨幣所有權的合同，而不是轉移貨幣使用權的合同。C 項錯在：礦藏與土地都不能成為獨立的物，而主物和從物必須都是獨立的物，當然，即便

15、都是獨立的物，二者也不能認定 為主物和從物的關系，因為主物和從物必須有密切的經(jīng)濟聯(lián)系，且從物配合主物發(fā)揮作用。礦藏不僅與土 地沒有密切經(jīng)濟聯(lián)系，且不能配合土地發(fā)揮作用，故不能認定為主物和從物的關系。匯票屬于票據(jù)，票據(jù) 都可以設定質(zhì)押。原物和孳息都必須是獨立的物，但羊毛在沒有被剪下之前，尚未獨立，故不能認定為孳 息，故 B 項和 D項是正確答案。19. 關于法學體系及法學功能，正確的表述有 。A. 法學體系是由法學的各個分支學科組成的相互聯(lián)系、相互制約的有機整體或系統(tǒng) B. 法學體系具有系統(tǒng)性、層次性、現(xiàn)實性和開放性等特征 C. 法學體系包括理論法學、應用法學、法律史學、比較法學和邊緣法學五大類

16、 D. 法學功能可以簡要地概括為三個層面：尋找社會規(guī)則，促進社會共識，樹立社會正義 精解 法學體系內(nèi)在組成部分的緊密聯(lián)系，決定了各類別之間不可能進行完全清晰的劃分；由于法學體系 的內(nèi)在聯(lián)系，也不排除有些法學分支學科既可歸入這一類，也可歸入另一類的現(xiàn)象。這是法學學科自身學 術發(fā)展的生命力的體現(xiàn)，沒有學科界限的束縛才能使法學研究有更廣闊的發(fā)展空間。20. 法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)， 但統(tǒng)治階級的意志 （包括法本身 ）都由統(tǒng)治階級所處的社會物質(zhì)生活條件所決 定，這說明 。A. 法的最終決定因素是社會物質(zhì)生活條件 B. 法的唯一決定因素是社會物質(zhì)生活條件C. 法不是統(tǒng)治階級任性和專橫的表現(xiàn)，而應遵循客觀

17、規(guī)律D. 法是客觀見之于主觀的東西，即人的主觀對客觀的反映物質(zhì)制約性是法的本質(zhì)屬性，法根源于社會經(jīng)濟基礎，要受到社會物質(zhì)生活條件的制約。21. 放火罪與失火罪的區(qū)別是 。A. 放火罪的刑事責任年齡是 14 周歲，而失火罪的刑事責任年齡是 16 周歲 B. 前者對于危害結果的發(fā)生是明知的，且持希望或者放任態(tài)度；后者對于危害結果的發(fā)生應當預見但是 沒有預見到，或者雖然已經(jīng)預見到但是輕信能夠避免 C. 前者存在共同犯罪的可能性，后者不可能存在共同犯罪 D. 前者有未遂，后者無未遂 精解 放火罪的主體是 14 周歲以上的自然人，而失火罪的主體是 16 周歲以上的自然人；放火罪的主觀方 面是故意，而失火

18、罪的主觀方面是過失。故意犯罪存在犯罪的停止形態(tài)和共同犯罪的形態(tài)，而過失犯罪不 存在犯罪的停止形態(tài)和共同犯罪的形態(tài)。故備選項應全選。22. 下列選項中，屬于唐律“十惡”罪中有關違反封建倫理性犯罪的有 A.不道B. 不孝C.不義D.不睦 精解 唐律“十惡”中屬于違反封建倫理的犯罪包括五類：惡逆、不孝、不睦、不義和內(nèi)亂，故選B 項、C 項和 D 項，不道屬于嚴重危害封建秩序的犯罪。三、案例分析題 （ 總題數(shù)： 1，分數(shù)： 15.00） 張某為文物收藏家，李某為一附庸風雅之富商。張某謊稱已得到晉朝大書法家王羲之蘭亭序正本，李 某欲據(jù)為己有，便與張某達成買賣王羲之蘭亭序正本的合同。合同約定，該蘭亭序正本

19、以100 萬元成交，在交付并經(jīng)專家鑒定之前，李某預付 20 萬元，余下 80 萬元待專家鑒定之后補付。李某如約預付 20 萬元，張某向李某交付蘭亭序正本，后經(jīng)專家鑒定，該蘭亭序正本為明朝某一無名氏的偽作。 為此，雙方發(fā)牛糾紛。問：（分數(shù)： 15.00 ）（1）. 張某和李某簽訂合同的效力如何 ?為什么 ?（分數(shù)： 7.50 ） 該買賣合同為可撤銷合同。本案中，張某與李某之間簽訂的標的為蘭亭序正本的買賣合同，由于蘭 亭序正本在我國早已失傳 （據(jù)史料記載，只有唐朝李世民皇帝的陵寢中可能藏有編者注 ） 。張某為文 物收藏家，明知蘭亭序正本在我國已經(jīng)失傳，而謊稱有蘭亭序正本，故該行為為欺詐行為。依據(jù)

20、合同法的規(guī)定，因欺詐而簽訂的合同，在不損害國家利益的情況下，為可撤銷合同，由于該買賣合同沒有 損害國家利益，故為可撤銷合同。（2）. 李某能否請求張某賠償損失 ?為什么 ?（分數(shù)： 7.50 ）由于該買賣合同為可撤銷合同，因此，李某是否可以向張某主張損害賠償，關鍵要看李某是否在法定1 年除斥期間內(nèi)主張撤銷權，如果李某在法定期間內(nèi)主張撤銷權，則該買賣合同轉化為無效，李某可以依據(jù)締 約過失責任要求張某賠償李某基于達成買賣合同所造成的信賴利益的損失。如果李某沒有在法定期間內(nèi)行 使撤銷權，則該買賣合同一直有效，此時李某無權要求張某賠償損失。 解析 本案例涉及的法條主要有：合同法第42條（締約過失責任

21、）、第52條（無效合同）、第 54條（可撤銷合同 ）、第 55條（撤銷權的行使 ）。 本案例較為簡單，只要掌握了可撤銷合同，就可以迎刃而解。四、論述題 （總題數(shù)： 2，分數(shù)： 100.00）23. A 縣的甲公司與 B縣的乙公司于 2001年 7月 3日簽訂一份空調(diào)購銷合同， 約定甲公司向乙公司購進 100 臺空調(diào)，每臺空調(diào)單價 2000元，乙公司負責在 B 縣代辦托運，甲公司于貨到后立即付款，同時約定若發(fā)生 糾紛由合同履行地的法院管轄。 乙公司于 7月18日在 B縣的火車站發(fā)出了該 100臺空調(diào)。甲公司由于發(fā)生 資金周轉困難， 于 7 月 19 日傳真告知乙公司自己將不能履行合同。 乙公司收

22、到傳真后， 努力尋找新的買家， 于7月22 日與 C縣的丙公司簽訂了該 100臺空調(diào)的購銷合同。 合同約定：丙公司買下這 100臺托運中的空 調(diào)，每臺單價 1900 元，丙公司于訂立合同時向乙公司支付 10000 元定金，在收到貨物后 15 天內(nèi)付清全部 貨款；在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對空調(diào)的所有權；如有違約，違約方應承擔合同總價款20%的違約金。乙公司同時于當日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運輸公司在運輸過程中于 7 月 21 日遇上泥石流， 30 臺托運中的空調(diào)毀損。丙公司于 7 月 26 日收到 70 臺完好無損的空調(diào)后，又與丁 公司簽訂合同準備將 70 臺空調(diào)全部

23、賣與丁公司。 同時丙公司以其未能如約收到 100 臺空調(diào)為由拒絕向乙公 司付款。問：（1）乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么?在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責任 ?（2）遭遇泥石流而毀損的空調(diào)的損失應由誰承擔?為什么 ?（3）乙公司認為丙公司拒絕付款構成違約， 決定不返還其定金， 還要求其支付 36000 元的違約金， 問其主張 能否得到支持 ?為什么 ?（4）丙公司與丁公司所簽合同的效力如何 ?為什么 ?（1）乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前，可以以甲公司的預期違約行為為由而單方解除合同。根據(jù)合 同法的有關規(guī)定， 甲公司于 7 月 19 日傳真告知乙公

24、司自己將不能履行合同， 因此乙公司可以解除合同。 同 時，乙公司可以向甲公司主張違約責任，要求甲公司賠償損失。（2）遭遇泥石流而毀損的空調(diào)的損失由甲公司承擔。根據(jù)合同法的有關規(guī)定， 買賣合同標的物毀損、滅失的 風險在交付之前由出賣人承擔。在本案中，由于是代辦托運的買賣合同，自貨交第一承運人起風險轉移給 買受人。乙公司已經(jīng)將貨物交給火車站發(fā)送了。同時，在遭遇泥石流時，甲、乙之間的合同尚未解除，因 此，損失應由買受人甲公（3）乙公司的主張不能得到支持。根據(jù)合同法的規(guī)定，定金和違約金只能擇其一而適用，不能同時適用。（4）丙、丁之間的合同為效力待定的合同。因為乙、丙之間的合同為所有權保留的合同。在丙付清全部貨款 之前，乙保留對空調(diào)的所有權。因此，丙公司在沒有付清空調(diào)貨款的情況下，訂立買賣空調(diào)的合同，屬于 無權處分行為，該合同為效力待定合同。 精解 本案例適用的法條主要有：合同法第51 條（ 無權處分） 、第94條第 2項（法定解除權下的預期違約 ） 、第108條（預期違約 ）、第 116條（定金和違約金的選擇適 用）、第 142條（標的物毀損、滅失風險的轉移 ）、第 145條（貨交第一承運人視為交付 ） 。這里需要澄清一個 問題，即所有權保留條款不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。乙為了購買汽車向甲借了 3 萬元錢，甲多次向乙索要，乙以種種借口推脫不還。 2004 年