建設工程合同管理法規(guī)

1、第六章第六章 建設工程合同管理建設工程合同管理法規(guī)法規(guī)第一節(jié)第一節(jié) 合同概述合同概述一、合同概念合同合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間的設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。二、合同的法律特征：1.是一種法律行為；2.是以債權債務關系為目的的民事法律關系；3.是兩個以上當事人意思表示一致的協(xié)議；4.是受法律約束的權利義務關系的協(xié)議。三、合同的原則：三、合同的原則：1.平等原則；2.自愿原則；3.公平原則；4.誠實信用原則；5.依法原則。四、合同的種類：四、合同的種類：合同法分則對合同的分類有15種：合同按不同的分類標準可分為不同的種類。以權利和義務關系的類型作為劃分合同的標準，合同

2、可分為下述類型：買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設工程合同建設工程合同，運輸合同，技術合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同。根據(jù)合同的法律特征，合同可以分為以下類型根據(jù)合同的法律特征，合同可以分為以下類型：(一)諾成性合同與實踐性合同 (二)要式合同與不要式合同 (三)單務合同與雙務合同 (四)有償合同與無償合同 (五)有名合同和無名合同 (七)經(jīng)濟合同、涉外經(jīng)濟合同與技術合同 (八)一時的合同與繼續(xù)性合同 建設工程合同屬于：是要式合同、雙務合同、有償合同、經(jīng)濟合同等。五、合同的一般條款1.當事人的名稱（姓名）和住所

3、；2.標的；3.數(shù)量；4.質量；5.價款或報酬；6.履行期限、地點和方式；7.違約責任；8.解決爭議的方法。第二節(jié)第二節(jié) 建設工程合同法律規(guī)范建設工程合同法律規(guī)范一、建設工程合同的概念建設工程合同是指承包人進行工程建設發(fā)包人支付價款的合同。建設工程是一類特殊的加工承攬合同，合同法將建設工程合同從加工承攬合同中分離出來?？梢娊ㄔO工程合同涉及的法律問題比較復雜繁多。二、建設工程合同的法律特征1.嚴格的計劃性和程序性；2.承包人的主體資格受到嚴格限制；3.簽訂及履行合同受到國家的嚴格監(jiān)督管理；4.主體之間具有嚴密的協(xié)作性和連帶性；5.建設工程合同為法定要式合同。三、建設工程合同的原則1.合法原則；訂

4、立合同的主體、內容、形式、程序等都要合法。2.平等、自愿的原則；發(fā)包人和承包人法律地位完全平等。3.公平、誠實信用原則。權利義務對等；不隱瞞、欺詐，不惡意。四、建設工程合同當事人的一般權利和義務發(fā)包人的義務：提供基礎資料的義務；提供約定的工作條件的義務，不變更計劃的義務；驗收和接收建設工程的義務，不得使用未經(jīng)驗收工程的義務；支付價款的義務。承包人的主要義務：接受發(fā)包人檢查和通知發(fā)包人檢查的義務；對勘察、設計質量及期限的擔保義務；對工程施工質量負擔保義務；承擔建筑產(chǎn)品質量責任。五、建設工程合同的形式建設工程合同是要式合同，必須是書面的。建筑法、合同法對建設工程合同形式上作了要求。示范文本：建設工

5、程勘察合同示范文本、建設工程設計合同示范文本、建設工程施工合同示范文本。六、訂立建設工程合同的程序1.要約邀請；2.要約；3.承諾；4.簽訂合同。七、建設工程合同的分類1.按承發(fā)包的工程范圍，分為建設工程總承包合同和分包合同。2.按建設工程合同任務的性質，建設工程合同可分為建設工程勘察、設計合同和建設工程施工合同。3.按付款方式，分為總價合同、單價合同和成本加酬金合同。我們的一般的講解都按照第二種分類來（）建設工程勘察、設計合同?？辈旌贤?，指發(fā)包人與勘察人就完成建設工程地理、地質狀況的調查研究工作而達成的協(xié)議。 （2）設計合同是承包人與發(fā)包人就完成一定的設計任務明確雙方權利、義務關系的協(xié)議。實

6、際上包括兩個合同，初級設計合同，是為項目立項進行初步的勘察、設計，為主管部門進行項目決策而成立的合同；施工設計合同是指在項目決策確立之后，為進行具體的施工而成立的設計合同。（3）建設工程施工合同，即籌建單位與施工單位就完成項目建設的建筑、安裝而達成的合同。 八、建設工程合同的主要條款（除合同的一般條款外）1.1.勘察、設計合同應當具備的條款勘察、設計合同應當具備的條款（1）提交有關基礎資料和文件的期限；（2）勘察或設計的質量要求；（3）勘察或設計費用；（4）其他協(xié)作條款。2.2.施工合同應當具備的條款施工合同應當具備的條款（1）工程范圍；（2）建設工期；（3）中間交工工程的開工和竣工日期；（4

7、）工程質量等級；（5）合同價；（6）技術資料交付時間；（7）材料和設備供應責任；（8）撥款和結算；（9）竣工驗收；（10）質量保修范圍和質量保證期；（11）雙方相互協(xié)作條款。第三節(jié)第三節(jié) 建設工程合同的效力建設工程合同的效力一、建設工程合同生效的條件1.合同生效（有效合同）合同成立：指雙方當事人對合同條款經(jīng)過協(xié)商達成一致。合同生效：指合同當事人依據(jù)法律規(guī)定法律規(guī)定經(jīng)協(xié)商一致，取得合意，雙方訂立的合同即發(fā)生法律效力。合同成立和合同生效的關系2.建設工程合同生效的要件建設工程合同生效的要件（1）當事人具有民事行為能力，并且有民事權利能力，有締約的能力；（2）意思表示真實；（3）不違反法律和社會公共

8、利益；（4）不違反建設工程的基本程序；（5）具備法律規(guī)定的形式。二、可撤銷的和無效的建設工程合同1.可撤銷的建設工程合同（合同法第54條） 是指雖然已經(jīng)成立，但違背合同生效條件，經(jīng)一方當事人要求，又法院或仲裁機構確認后予以撤銷的建設工程合同?？沙蜂N的原因：（1）重大誤解；是指當事人一方因自己的過失導致對合同的內容等發(fā)生重大誤解而訂立的合同的行為。 （2）顯失公平；權利義務嚴重不對等。是當事人一方處于緊迫或者缺乏經(jīng)驗的情況下而訂立的明顯對自身有重大不利的合同的行為。（3）欺詐、脅迫或乘人之危。合同法和關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）的規(guī)定是不同的。三、無效建設合同1.1.無效合同：無效合同：是

9、指雖然已經(jīng)成立但不具備法律規(guī)定的生效要件，不發(fā)生法律效力的合同。無效合同自始至終無效。 無效建設合同：無效建設合同：是指發(fā)包方與承包方訂立，但因違反國家法律規(guī)定而沒有法律約束力，國家不予以承認和保護，甚至要對違法當事人進行制裁的建設工程合同。2.無效建設合同的類型：四、可撤銷合同或無效建設合同的法律后果1.返還財產(chǎn)2.賠償損失3.追繳財產(chǎn)習題習題關于無效合同的理解，正確地是（ ）。A、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同B、一方當事人故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的合同C、損害國家、集體或第三人利益的合同D、一方惡意，損害對方利益的合同 無效合同的主要類型如下：無效合同的主要類型如

10、下：（）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國（）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益家利益（）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的（）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同合同（）以合法形式掩蓋非法目的（）以合法形式掩蓋非法目的（）損害社會公共利益（）損害社會公共利益（）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定（）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 第四節(jié)第四節(jié) 建設合同的履行建設合同的履行一、合同履行的原則、抗辯權、代位權和撤銷權（一）、合同履行的概念（一）、合同履行的概念 合同履行，是指合同當事人雙方依據(jù)合同條款的規(guī)定，實現(xiàn)各自享有的權利，并承擔各自負有的義務。 建設合同的履行，是指工程

11、建設項目的發(fā)包方和承包方根據(jù)合同規(guī)定的時間、地點 、方式、內容及標準等要求，各自完成合同義務的行為。（二）合同履行的原則（二）合同履行的原則（l）全面、適當履行的原則（2）遵循誠實信用的原則（3）公平合理，促進合同履行的原則（4）當事人一方不得擅自變更合同的原則（合理變更）習題某施工企業(yè)于開發(fā)商簽訂了工程承包合同，由于施工企業(yè)人員不足導致工期后延2個月，此時遇到市場價格上漲20，其后延2個月的工程的費用應該（ ）。A、按原合同價執(zhí)行 B、按新價格執(zhí)行C、按簽合同時市場價執(zhí)行 D、按漲價前的市場價執(zhí)行 解析：解析： 執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的

12、價格計價。 逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。 逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。2、抗辯權 抗辯權，是指在雙務合同中，當事人一方有依法對抗對方要求或否認對方權利主張的權利。合同法規(guī)定了同時履行抗辯權和異時履行抗辯權。（一）同時履行抗辯權（合同法第66條） 同時履行抗辯權，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務合同中，當事人一方在當事人另一方未為對待給付以前，有權拒絕先為給付的權利。 同時履行，是指合同訂立后，在合同有效期限內，當事人雙方不分先后地履行各自的義務的行為。同時履行抗辯權的適用條件：1.由同一雙務

13、合同產(chǎn)生互負的債務2.沒有先后履行順序，雙方的債務同時到期3.當事人另一方未履行債務4.對方的對待給付是可能履行的義務習題在雙務合同中，當事人一方有依法對抗對方要求或否認對方權利主張的權利，這是（ ）。A、撤銷權 B、代位權 C、主張權 D、抗辯權抗辯權是指當事人一方有依法對抗對方要求或否認對方權利主張的權利，其只適用于（ ）。A、單務合同 B、雙務合同 C、合同履行之后 D、同時履行 （二）異時履行抗辯權 異時履行抗辯權，包括后履行一方的抗辯權和先履行一方的抗辯權。 后履行一方的抗辯權 指當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符

14、合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。 先履行一方的抗辯權不安抗辯權： 不安抗辯權不安抗辯權，是指在雙務合同中，當事人互負債務，合同約定有先后履行順序的，先履行債務的當事人一方應當先履行其債務。但是，在應當履行債務的當事人一方，有確切證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況下可以中止履行其債務。此時，先履行的一方當事人有權行使其異時履行抗辯權。行使不安抗辯權的情形：行使不安抗辯權的情形： 合同法第68 條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力

15、的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任?！碑斒氯诵惺共话部罐q權的法律結果是：中止履行 中止履行，是指行使不安抗辯權當事人一方，有權暫時停止合同的履行或者延期履行合同；一旦中止履行的原因排除后，應當恢復履行合同，從而達到實現(xiàn)合同當事人權利的目的。3 3、代位權、代位權 債權人的代位權是指債權人為了保障其債權不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箓鶛嗟臋嗬?合同法第73 條規(guī)定：“因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用

16、，由債務人負擔?！绷曨} 代位權的行使范圍是（ ）。 A、以債務人的債權為限 B、以債權人的債務為限 C、以債權人的債權為限 D、以債務人的債務為限 法律規(guī)定代位權的成立應具備的法定要件：一是債務人怠于行使其債權；二是債務人怠于行使權利的行為對債權人造成危害；三是債權人有保全債權的必要。4、撤銷權、撤銷權 債權人撤銷權，是指債權人對于債務人危害其債權實現(xiàn)的不當行使，有請求人民法院予以撤銷的權利。 合同法第74 條規(guī)定：“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債

17、權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。” 債權人撤銷權的行使債權人撤銷權的行使 債權人撤銷權的行使必須由享有撤銷權的人以自己的名享有撤銷權的人以自己的名義義，向人民法院人民法院提出訴訟，請求法院撤銷債務人危害其債權的行為。因行使撤銷權而取得的財產(chǎn)價值應與債權人的債權價值相當。債權人行使撤銷權發(fā)生的必要費用由債務人承擔。債權人行使撤銷權發(fā)生的必要費用由債務人承擔。債權人行使撤銷權的期限合同法第75 條規(guī)定：“撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1 1 年內行年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5 5 年內年內沒

18、有行使撤銷權的，該撤銷權消滅?！绷曨}構成可撤銷合同的法定原因包括（ ）。A、重大誤解 B、顯失公平 C、欺詐 D、趁人之危 E、脅迫 二、建設工程勘察、設計合同二、建設工程勘察、設計合同（一）建設工程勘察、設計合同概述（一）建設工程勘察、設計合同概述（1 1）建設工程勘察、設計合同的概念）建設工程勘察、設計合同的概念 建設工程勘察、設計合同是指建設單位或有關單位為完成一定的勘察、設計任務，明確雙方權利、義務的協(xié)議。（2 2）建設工程勘察、設計合同的特征）建設工程勘察、設計合同的特征 A.雙方當事人應當具有民事權利能力和民事行為能力。 B.必須符合工程項目的建設程序。 C.具備建設工程合同的基本

19、特征。（3 3）法律依據(jù)）法律依據(jù) 中華人民共和國建筑法、中華人民共和國合同法、中華人民共和國招標投標法、建設工程質量管理條例、建設工程勘察、設計合同條例、工程勘察和工程設計單位資格管理辦法（二）建設工程勘察、設計合同的簽訂（二）建設工程勘察、設計合同的簽訂（1 1）勘察設計合同簽訂前對當事人資格和資信的審查）勘察設計合同簽訂前對當事人資格和資信的審查 資格審查，資格審查，審查當事人是否屬于依法成立的法人組織，有無法人章程和營業(yè)執(zhí)照，其經(jīng)營活動是否超出章程或營業(yè)執(zhí)照的范圍。 還要審查參加簽訂合同的人員是否是法定代表人或法人委托的代理人，以及代理人的活動是否越權等。 資信審查資信審查，資信就是資

20、金和信用的簡稱。通過檢查了解當事人對合同的履行能力和態(tài)度，從而慎重簽訂合同。 履約能力審查履約能力審查，主要審查勘察設計單位的專業(yè)業(yè)務能力。主要是勘察設計證書，資質。以及業(yè)績等。 （2）建設工程勘察、設計合同簽訂的方式招標投標法第3條規(guī)定的工程項目的勘察、設計工作必須依照投標方式簽訂合同。（3）建設工程勘察、招標程序（前面講過，略）（三）建設工程勘察合同當事人的主要義務（三）建設工程勘察合同當事人的主要義務勘察合同發(fā)包人義務：勘察合同發(fā)包人義務：（1）提供有關基礎資料（2）負責勘察現(xiàn)場的水、電、氣的暢通供應，平整道路、現(xiàn)場清理工作，以保證勘察工作的開展（3）提供必要的工作和生活條件（4）按合同

21、約定給予勘察費（5）維護勘察成果，不得私自修改，也不得轉交他人重復使用?？辈旌贤邪说闹饕x務：勘察合同承包人的主要義務：（1）按合同日期進入現(xiàn)場（2）按合同或國家規(guī)定的標準和技術條件進行勘察工作（3）按合同約定的方式和時間提交勘察成果（4）對勘察成果的質量負擔保責任（四）設計雙方當事人的主要義務（四）設計雙方當事人的主要義務設計合同發(fā)包人的主要義務：設計合同發(fā)包人的主要義務：（1）提供基礎資料（2）辦理審批手續(xù)（3）明確設計的范圍和深度（4）提供必要的工作和生活條件（5）接受設計成果，支付費用（6）對國外引進項目的設計的各個階段都應當吸收設計部門參加（7）維護承包人的設計文件，不得擅自修改

22、和轉交他人使用（8）保密義務設計合同承包人的主要義務：設計合同承包人的主要義務：（1）按合同規(guī)定提交設計文件（2）對設計質量負擔保責任（3）配合施工三、建設施工合同三、建設施工合同（一）建設施工合同的概念（一）建設施工合同的概念 建設工程施工合同，即籌建單位與施工單位就完成項目建設的建筑、安裝而達成的合同。（二）建設施工合同的特征（二）建設施工合同的特征1.合同標的特殊性。建設工程施工標的是建設工程項目，施工合同的特殊性在于建筑產(chǎn)品的不動性與施工生產(chǎn)的流動性，施工隊伍、施工機械必須圍繞建筑產(chǎn)品不斷移動。特殊性還表現(xiàn)在產(chǎn)品的單一性。2.合同履行的期限的長期性。工期與一般工業(yè)產(chǎn)品比較工期較長，而合

23、同履行長于施工工期。3.合同內容的多樣性和復雜性。4.合同管理的嚴格性。對合同的簽訂、履行、以及對合同主體的管理都很嚴格。5.承包人對建設工程的施工質量負責。承包人的主要義務承包人的主要義務1.施工準備義務2.物資準備義務3.工程質量義務4.工程保管義務5.工程交付義務6.竣工驗收義務7.工程保修義務8.防止損失擴大義務9.共同承包單位、總分包單位、工程監(jiān)理單位與承包方的連帶責任。發(fā)包人的主要義務發(fā)包人的主要義務1.辦證義務2.工程定點義務3.三通一平義務4.物資保證義務5.經(jīng)費保證義務6.技術保證義務7.施工監(jiān)督義務8.誤工賠償責任9.驗收結算義務 （三）建設工程施工合同當事人的主要義務（三

24、）建設工程施工合同當事人的主要義務施工合同的法律規(guī)范施工合同的法律規(guī)范中華人民共和國建筑法中華人民共和國合同法中華人民共和國招標投標法建筑安裝工程承包合同條例建設工程施工合同管理辦法建設工程質量管理條例（六）建設工程合同的變更和解除建設合同的變更建設合同的變更合同變更是指合同雙方當事人根據(jù)情勢的變化，對原訂立合同的內容，經(jīng)雙方協(xié)商進行修補或補充而達成的新協(xié)議。建設工程合同變更的理由建設工程合同變更的理由: :1.協(xié)商一致2.不可抗力3.重大誤解4.顯失公平5.國家修改基本建設計劃6.情勢變更合同變更的方式和程序合同變更的方式和程序建設工程合同變更的程序和方式：1.雙方協(xié)商一致同意變更的，適用訂

25、立合同的程序2.合同的變更應當按法律、法規(guī)的規(guī)定辦理3.采用書面形式4.一方依法提出的變更請求不能滿足時可以向人民法院或仲裁機構提起訴訟或申請仲裁。建設工程合同變更后的法律后果建設工程合同變更后的法律后果1.新合同代替原合同2.對原合同沒有溯及力3.合同變更不影響當事人請求賠償?shù)臋嗬?.過錯方承擔違約責任建設合同的解除建設合同的解除建設工程合同解除的定義：指建設工程合同依法成立后開始履行前或未全部履行完畢之前，當事人根據(jù)法律規(guī)定或合同約定的條件和程序，消滅雙方的承包合同法律關系。建設工程合同解除的條件：建設工程合同解除的條件：1.協(xié)商一致2.不可抗力3.一方做出不履行的意思表示4.國家取消基本

26、建設計劃建設工程合同解除的程序和方式建設工程合同解除的程序和方式1.協(xié)議解除的適用訂立合同的程序2.書面通知3.辦理登記手續(xù)建設工程合同解除的法律后果建設工程合同解除的法律后果1.合同關系歸于消滅2.恢復原狀或折價賠償3.過錯方承擔違約責任（七）建設工程合同的違約責任（七）建設工程合同的違約責任 違約責任，就是合同當事人違反合同的責任，是指合同當事人因違反合同約定所應承擔的責任。建設工程合同承擔違約責任的方式1.支付違約金2.賠償損失3.定金制裁 (定金與訂金區(qū)別)4.強制履行5.解除合同6.修改、完善7.修理或返工重做8.價格制裁（八）建設工程合同糾紛的解決（八）建設工程合同糾紛的解決1.和

27、解，是指建設工程糾紛當事人在自愿友好的基礎上，互相溝通、互相諒解，從而解決糾紛的一種方式。2.調解，是指建設工程當事人對法律規(guī)定或者合同約定的權利、義務發(fā)生糾紛，第三人依據(jù)一定的道德和法律規(guī)范，通過擺事實、講道理，促使雙方互相作出適當?shù)淖尣?，平息爭端，自愿達成協(xié)議，以求解決建設工程糾紛的方法。3.仲裁，亦稱“公斷”，是當事人雙方在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將糾紛交給第三者，由第三者在事實上作出判斷、在權利義務上作出裁決的一種解決糾紛的方式。4.訴訟訴訟，是指建設工程當事人依法請求人民法院行使審判權，審理雙方之間發(fā)生的糾紛，作出有國家強制保證實現(xiàn)其合法權益、從而解決糾紛的審判活動。（九）（九）FIDICFIDIC施工合同條件施工合同條件簡介簡介一、國際上常見的合同條件1.ICE合同條件由英國土木工程師學會（ The Institution of Civil Engineers)依據(jù)英國法律編寫。施用于道路、橋梁、水利工程和大型土木工程構筑物。2.AIA