經(jīng)濟法笫二章

1、如何成立個人獨資企業(yè)或合伙企業(yè)如何成立個人獨資企業(yè)或合伙企業(yè)第二章第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法 教學目的教學目的: : 通過本章學習，了解個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)的概念、特征、設(shè)立條件、經(jīng)營管理、解散清算等內(nèi)容。 教學重點和難點：教學重點和難點： .個人獨資企業(yè)的無限責任 .合伙企業(yè)的無限連帶責任 教學內(nèi)容：教學內(nèi)容： 第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法 第二節(jié) 合伙與合伙企業(yè)法 第三節(jié) 普通合伙企業(yè) 第四節(jié) 有限合伙企業(yè) 第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算 第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法 一、概念與特征一、概念與特征 概念：概念：在中國境內(nèi)，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其

2、個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體。 特征：特征： 一個自然人投資一個自然人投資 承擔無限責任承擔無限責任 企業(yè)機構(gòu)簡單企業(yè)機構(gòu)簡單 非法人企業(yè)非法人企業(yè)1.關(guān)于投資人的說明 國家機關(guān)、國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)國家機關(guān)、國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門、企業(yè)、事業(yè)單位等都不能作為個人獨的部門、企業(yè)、事業(yè)單位等都不能作為個人獨資企業(yè)的設(shè)立人。資企業(yè)的設(shè)立人。 禁止從事營利活動的人包括國家公務(wù)員、黨政禁止從事營利活動的人包括國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官和國有商機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官和國有商業(yè)銀行工作人員。業(yè)銀行工作人員。 2.關(guān)于無限責任 投資人以其個

3、人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任 甲投資設(shè)立A個人獨資企業(yè)，A企業(yè)以自己名義與B企業(yè)簽訂買賣合同，B向A發(fā)貨，A應(yīng)向B支付10萬元貨款。A是債務(wù)人，B是債權(quán)人。 如A企業(yè)資金不夠支付貨款，全部財產(chǎn)只有4萬元，企業(yè)不能支付的6萬元，誰承擔責任? 投資人甲習題 個人獨資企業(yè)的投資人為一個自然人個人獨資企業(yè)的投資人為一個自然人,且只能是中且只能是中國公民，投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔無限責任，因國公民，投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔無限責任，因此（此（ ）。）。 A、個人獨資企業(yè)不具備法人資格，不能以自己、個人獨資企業(yè)不具備法人資格，不能以自己的名義從事民事活動的名義從事民事活

4、動 B、個人獨資企業(yè)具備法人資格，投資人可以用、個人獨資企業(yè)具備法人資格，投資人可以用勞務(wù)出資勞務(wù)出資 C、個人獨資企業(yè)不具備法人資格，但卻是獨立、個人獨資企業(yè)不具備法人資格，但卻是獨立的民事主體的民事主體 D、投資人不能是檢察官，但可以是商業(yè)銀行工、投資人不能是檢察官，但可以是商業(yè)銀行工作人員作人員C(二)個人獨資企業(yè)的設(shè)立 1、投資人為一個自然人。（、投資人為一個自然人。（不包括不包括港、澳、港、澳、臺同胞；完全行為能力人；臺同胞；完全行為能力人； ） 2、有合法的企業(yè)名稱。、有合法的企業(yè)名稱。( (不得有公司或有限不得有公司或有限公司字樣公司字樣) ) 名名 3、有投資人申報的出資、有投

5、資人申報的出資( (除勞務(wù)以外）除勞務(wù)以外） 物物 4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。營條件。 材材 5、有必要的從業(yè)人員。、有必要的從業(yè)人員。 人人 習題 王濤擬設(shè)立一個人獨資企業(yè)，哪些王濤擬設(shè)立一個人獨資企業(yè)，哪些IDEA合法？合法？ A、企業(yè)名稱取名為、企業(yè)名稱取名為“光大信息服務(wù)公司光大信息服務(wù)公司” B、打算以自己的個人勞務(wù)出資、打算以自己的個人勞務(wù)出資 C、打算邀請同學劉三出資、打算邀請同學劉三出資2萬元萬元 D、打算聘請表妹李靚做財務(wù)主管、打算聘請表妹李靚做財務(wù)主管 D 個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序提出申請?zhí)岢錾暾埞?/p>

6、商登記工商登記分支機構(gòu)登記分支機構(gòu)登記申請書、投資人身份申請書、投資人身份證明，企業(yè)住所證明，證明，企業(yè)住所證明，其他文件其他文件登記登記駁回駁回申請登記申請登記駁回登記駁回登記（三）個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理 1.管理模式 自管模式；他管模式（即委托或聘用他人管理）對受托人或者被聘用對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人不得對抗善意第三人. 投資人承擔企業(yè)債務(wù)清償責任投資人承擔企業(yè)債務(wù)清償責任 個人獨資企業(yè)法第十九條 個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務(wù)管理。 投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務(wù)

7、，應(yīng)當與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。 受托人或者被聘用的人員應(yīng)當履行誠信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負責個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理。 投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。不得對抗善意第三人規(guī)則投資人對受托人或者被聘用人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。 案例：投資人甲設(shè)立個人獨資企業(yè)A，甲委托乙管理事務(wù)，內(nèi)部限制規(guī)定簽合同時不能超過10萬元，乙代表A企業(yè)與善意的三人B簽訂25萬元的買賣合同。 合同是否有效？ 投資人權(quán)益如何保護？圖示習題 個人獨資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務(wù)，對乙職權(quán)的限制為，凡乙對外簽訂標的額超過1萬元的

8、合同，必須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標的額為2萬元的買賣合同。下列正確的是（ ）。 A.該合同為可撤銷合同，甲可請求人民法院予以撤銷 B.該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任 C.該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔D.該合同為效力待定合同，經(jīng)甲追認后有效 2.人與財管理 （1）應(yīng)當設(shè)立會計賬簿 （2）招用職工要簽訂勞動合同。并按照國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費用（四）個人獨資企業(yè)的解散和清算（自學） 著重掌握： 解散事由和清算程序 出現(xiàn)下列情形之一時，應(yīng)當解散： （1）投資人決定解散； （2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼

9、承人或者繼承人決定放棄繼承； （3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； （4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 劉某系某高校研究生，打算在工商管理機關(guān)注冊一家主營信息咨詢的個人獨資企業(yè)，申請的企業(yè)名稱為“遠大信息咨詢有限公司”。黃某（劉某同學，系當?shù)嘏沙鏊L）與劉某協(xié)議參加該個人獨資企業(yè)，并注入投資5萬元人民幣。經(jīng)營中聘用工作人員10名，劉某認為開辦的是個人獨資企業(yè)，因此沒給職工繳納社會保險費也未與職工簽訂勞動合同。后來該企業(yè)經(jīng)營不善負債0萬元。劉某決定于2008年9月自行解散，但因企業(yè)財產(chǎn)不足清償而被債權(quán)人、企業(yè)職工訴諸法院。 本案件當事人是否有違法之處？第二節(jié)第二節(jié) 合伙與合伙企業(yè)法合伙與合伙企業(yè)法 一

10、、什么是合伙一、什么是合伙 合伙是一種以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)的建立商業(yè)組織從事營利性活動的法律行為。 核心特征為： 共同出資、共同經(jīng)營、共負盈虧、共擔風險 一言以蔽之：有福同享有難同當！ 合伙具有濃厚的人和性質(zhì)提示提示二、 合伙企業(yè) 自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙普通合伙無限連帶責任無限連帶責任有限合伙有限合伙有限責任有限責任無限連帶責任無限連帶責任關(guān)于無限連帶責任 A、B、C、D成立甲合伙企業(yè)，甲向乙銀行貸款100萬元，到期不能還本付息。經(jīng)過強制執(zhí)行，合伙企業(yè)甲的全部財產(chǎn)只有40萬元，則剩余的60萬元，怎辦? 債權(quán)人乙可以任意向A、B、C、

11、D任一人或數(shù)人要求還款， A、B、C、D均不能拒絕。三、合伙企業(yè)法 擴大合伙人的范圍 增加新合伙企業(yè)形式有限合伙企業(yè) 增設(shè)“特殊的普通合伙企業(yè)” 調(diào)整合伙人的責任承擔第三節(jié) 普通合伙企業(yè) 一、概念一、概念 依照合伙企業(yè)法設(shè)立的，由兩個以上的普通普通合伙人合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連無限連帶責任帶責任的合伙企業(yè)。 普通合伙人普通合伙人是指在合伙企業(yè)中對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任的自然人、法人和其他組織。 國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不能成為普通合伙人。 為什么上述主體不能成為普通合伙人？二二、 合伙企業(yè)的設(shè)立條件合伙企業(yè)的設(shè)立條件 （1）有兩個

12、以上合伙人。）有兩個以上合伙人。 人人 （2）有書面合伙協(xié)議。）有書面合伙協(xié)議。 （3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資。）有合伙人認繳或者實際繳付的出資。 財財 （4 4）有合伙企業(yè)的名稱）有合伙企業(yè)的名稱 名名 (5) (5)和生產(chǎn)經(jīng)營場所。和生產(chǎn)經(jīng)營場所。 物物 （6 6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 限制民事行為能力人和無民事行限制民事行為能力人和無民事行 為能力人可否成為合伙人？為能力人可否成為合伙人？請問請問習題 下列哪些當事人可以成為合伙企業(yè)的合伙人下列哪些當事人可以成為合伙企業(yè)的合伙人 A 廣東商學院法學院張副教授的老婆 B 廣州市第一人民醫(yī)院

13、C 剛剛年滿15歲的李同學 D中國聯(lián)通廣東省分公司 A 廣東商學院法學院張副教授的老婆三、合伙企業(yè)的財產(chǎn)及其處理 財產(chǎn)構(gòu)成：財產(chǎn)構(gòu)成：合伙人的出資；以合伙企業(yè)名義取得的收益；依法取得的其他財產(chǎn)。 處分規(guī)則：處分規(guī)則：合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓圖示圖示案例解析 王一、王二與王三設(shè)立合伙企業(yè)，王一出資40%，王二30%，王三30%，經(jīng)營副食品。企業(yè)設(shè)立后，王二想轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額。 經(jīng)朋友介紹，王二認識李某，其打算將30%份額轉(zhuǎn)讓給李某。王一與王三找到王二，提出合伙企業(yè)原合伙人對王二財產(chǎn)有優(yōu)先認購權(quán)，王二不能私自將財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給李某。王二認為，他們沒在合伙協(xié)議約定優(yōu)先認購權(quán)，因此不能享受此

14、權(quán)利。王二觀點是否合法？為什么？四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 合伙事務(wù)執(zhí)行的形式合伙事務(wù)執(zhí)行的形式（1）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)（2）委托一個或數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)（3）由合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)（4）由合伙企業(yè)聘任的經(jīng)營管理人員在授權(quán)范圍內(nèi)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)聘用人員的賠償責任合伙企業(yè)聘用合伙企業(yè)聘用E進行管理，進行管理，E給企業(yè)造成損失，則給企業(yè)造成損失，則承擔賠償責任，對企業(yè)債務(wù)不承擔無限連帶責任。承擔賠償責任，對企業(yè)債務(wù)不承擔無限連帶責任。 （一）競業(yè)禁止的規(guī)則（一）競業(yè)禁止的規(guī)則： 合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。 （二）不能自我交易規(guī)則（二）不能自我交易規(guī)則 除合

15、伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。（三）重要事務(wù)執(zhí)行的一致同意規(guī)則 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項經(jīng)全體合伙人一致同意： （1）改變合伙企業(yè)的名稱； （2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點； （3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)； （4）轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利； （5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保； （6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員。 注意：一致同意事項可以約定增減（四）合伙企業(yè)的損益分配規(guī)則 有約定從約定，無約定從法定規(guī)則：有約定從約定，無約定從法定規(guī)則： 合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦

16、理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳的出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。 部分合伙人承擔損益的排除規(guī)則：部分合伙人承擔損益的排除規(guī)則： 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。 習題 甲、乙訂立合伙協(xié)議約定：甲以10萬元出資，乙以勞務(wù)出資；乙執(zhí)行合伙事務(wù)；合伙企業(yè)利潤由甲、乙平均分配，虧損由乙承擔，甲不承擔連帶責任。上述合伙協(xié)議是否合法？為什么？案例解析 甲、乙、丙、丁四人共同投資設(shè)立A普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議部分內(nèi)容如下：甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)；利潤和損失由甲、乙

17、、丙、丁平均分配和分擔。為提高管理水平，甲自行決定聘請王某擔任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員。因合伙企業(yè)發(fā)展良好，乙打算讓朋友鄭某入伙。在征得甲同意后，乙安排鄭某參與合伙事務(wù)。 （1）合伙協(xié)議關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的約定是否合法？ （2）甲聘請王某擔任經(jīng)營管理人員是否合法？ （3）鄭某是否已成為A合伙企業(yè)合伙人？ 五、入伙規(guī)則 入伙是指合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人想加入到合伙企業(yè)中來，并成為合伙人。 如何入伙？ 全體合伙人一致同意規(guī)則：全體合伙人一致同意規(guī)則： 新入伙的合伙人，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。 責任承擔規(guī)則：責任承擔規(guī)則： 按照合伙企業(yè)法的規(guī)

18、定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任。案例解析 甲、乙、丙各出資2萬元成立一飲食店。因資金短缺，三人決定向外借錢。乙找到朋友丁借錢，丁聲明可借錢，但要以合伙人身份參與經(jīng)營并參加盈余分配，乙、丙同意，并與丁簽訂了入伙協(xié)議。甲出差在外不知情況。甲回來后表示不同意丁入伙。乙、丙認為他們占三分之二多數(shù)，按少數(shù)服從多數(shù)原則，丁已入伙，無須甲同意。丁入伙是否有效？為什么？六、退伙 合伙人退出合伙企業(yè)，喪失合伙人資格的法律行為。退伙責任承擔規(guī)則退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責任。合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責任。 ABCDABCD成立合

19、伙企業(yè)甲。成立合伙企業(yè)甲。4 4月月1 1日向乙銀行貸款日向乙銀行貸款100100萬元，借款期限萬元，借款期限3 3個月。個月。6 6月月1 1日，日，D D退伙并辦清退伙并辦清退伙手續(xù)。同日退伙手續(xù)。同日E E入伙，入伙，ABCABC告訴告訴E E財務(wù)狀況。財務(wù)狀況。ABCEABCE約定新合伙協(xié)議，并未約定損益分配。約定新合伙協(xié)議，并未約定損益分配。9 9月月1 1日，甲企業(yè)無力償還貸款。經(jīng)強制執(zhí)行，甲企日，甲企業(yè)無力償還貸款。經(jīng)強制執(zhí)行，甲企業(yè)全部財產(chǎn)只有業(yè)全部財產(chǎn)只有4040萬。關(guān)于另外萬。關(guān)于另外6060萬的處理，萬的處理，下列哪些觀點符合法律規(guī)定？下列哪些觀點符合法律規(guī)定？ 乙銀行找

20、合伙人乙銀行找合伙人A要余下要余下60萬，萬，A認為合伙協(xié)議中未認為合伙協(xié)議中未約定損益分配比例，應(yīng)平均分配，只需支付約定損益分配比例，應(yīng)平均分配，只需支付15萬元。萬元。 乙銀行找合伙人乙銀行找合伙人B要余下要余下60萬，萬，B表示以勞務(wù)出資不表示以勞務(wù)出資不參加分紅也不承擔虧損，只領(lǐng)取固定工資，拒絕承擔。參加分紅也不承擔虧損，只領(lǐng)取固定工資，拒絕承擔。 乙銀行找合伙人乙銀行找合伙人D要余下要余下60萬，萬，D認為已退伙拒絕承認為已退伙拒絕承擔。擔。 乙找合伙人乙找合伙人E要余下的要余下的60萬，萬，E認為這是入伙前的債務(wù)，認為這是入伙前的債務(wù)，所以拒絕承擔。所以拒絕承擔。 合伙企業(yè)聘請丙進

21、行經(jīng)營管理，如果債權(quán)人乙找到丙合伙企業(yè)聘請丙進行經(jīng)營管理，如果債權(quán)人乙找到丙要其支付，丙可以拒絕。要其支付，丙可以拒絕。七、特殊的普通合伙企業(yè) 以專業(yè)知識和技術(shù)技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，主要包括：律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所 兩項特殊兩項特殊：1、責任承擔方式：一個合伙人或數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。 2、執(zhí)業(yè)風險防范上的特殊：特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當建立執(zhí)業(yè)風險基金，單獨立戶管理。執(zhí)業(yè)風險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)。第四節(jié) 有限合伙企業(yè) 由普通合伙人和有限合伙人

22、組成，普通合伙人普通合伙人承擔無限連帶責任，有限合伙人有限合伙人以其出資額為限承擔有限責任的合伙企業(yè)。 有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)則：有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)則： 1、由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立，至少應(yīng)當有一個普通合伙人 2、企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙” 3、有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，不得以勞務(wù)出資。有限合伙人的入伙與退伙 入伙的責任承擔規(guī)則：入伙的責任承擔規(guī)則：新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)債務(wù)，僅以其認繳的出資額為限承擔責任。 有限合伙人當然退伙的四種情形：有限合伙人當然退伙的四種情形： （1）作為合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡； （2）作為合伙人的法人或其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或被宣告破產(chǎn)； （3）法律規(guī)定或合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格； （4）合伙人在合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。 退伙后的責任承擔：退伙后的責任承擔： 有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。 有限合伙企業(yè)合伙人性質(zhì)的轉(zhuǎn)變：有限合伙企業(yè)合伙人性質(zhì)的轉(zhuǎn)變： 有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散；有限合伙企業(yè)僅剩下普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。案例解析 甲乙丙丁投資設(shè)立一物流有