PPP模式法律構架與風險控制

1、單擊此處添加標題 PPP模式法律構架與風險控制 高級合伙人 劉曉軍錦天城 目錄第一章 PPP概述第二章 PPP的法律構架第三章 PPP的風險控制第四章 PPP項目案例第五章 PPP項目法律服務PPP PPP 背景背景photo地方政府融資平臺面臨整頓錦天城photo“土地財政”飽受批評photo公共供給效率低photo私人資本進入難photo地方債務風險亟待化解photo新型城鎮(zhèn)化需求第一章 PPP概述4PPPPPP的定義Public-Private Partnership錦天城第一章 PPP概述世行：世行：PPP是政府與私營企業(yè)之間的一種合同安排，企業(yè)籍此承擔交付一項資產(chǎn)、服務或兼而有之的責

2、任，從而獲得按交付服務長期質量或產(chǎn)出物的其他特征的有條件付款。PPP亞行：亞行：為開展基礎設施建設和提供其他服務，公共部門和私營部門實體之間可能建立的一系列合作伙伴關系。PPPPPP的定義Public-Private PartnershipPPPPPP是指政府和社會資本合作模式是在基礎設施及公共服務領域建立的一種長期合作關系。通常模式是由是指政府和社會資本合作模式是在基礎設施及公共服務領域建立的一種長期合作關系。通常模式是由社會資本承擔設計、建設、運營、維護基礎設施的大部分工作，并通過社會資本承擔設計、建設、運營、維護基礎設施的大部分工作，并通過“使用者付費使用者付費”及必要的及必要的“政府政

3、府付費付費”獲得合理投資回報；政府部門負責基礎設施及公共服務價格和質量監(jiān)管，以保證公共利益最大化。獲得合理投資回報；政府部門負責基礎設施及公共服務價格和質量監(jiān)管，以保證公共利益最大化。財金財金201476201476號號社會資本是指已建立現(xiàn)代企業(yè)制度的境內(nèi)外企業(yè)法人，但不包括本級政府所屬融資平臺公司及其他控股社會資本是指已建立現(xiàn)代企業(yè)制度的境內(nèi)外企業(yè)法人，但不包括本級政府所屬融資平臺公司及其他控股國有企業(yè)。國有企業(yè)。.政府和社會資本合作模式操作指南政府和社會資本合作模式操作指南（試行）（試行）錦天城第一章 PPP概述國務院關于加強地方政府性債務管理的意見 （ 國發(fā)201443號）財政部關于推廣

4、運用政府和社會資本合作模式有關問題的通知（財金201476號）國家發(fā)改委關于開展政府和社會資本合作的指導意見PPPPPP的法律環(huán)境Public-Private Partnership錦天城總規(guī)性規(guī)定地方性法規(guī)專營辦法外商投資相關法律招投標相關法律項目公司設立相關法律稅收相關法律爭端解決相關法律環(huán)境相關法律PPP法律環(huán)境外匯相關法律第一章 PPP概述PPPPPP的法律環(huán)境Public-Private Partnership錦天城第一章 PPP概述中華人民共和國招投標法中華人民共和國政府采購法中華人民共和國招投標法實施條例各地方政府的招商引資辦法 2015.1.19, 政府和社會資本合作項目合同指

5、南政府和社會資本合作項目合同指南，財金156號 2015.1.19，基礎設施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法基礎設施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（征求意見稿）,國家發(fā)改委 2015.1.20， 政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法,財庫214號PPPPPP的模型圖錦天城合作伙伴關系政府社會資本合同關系平等參與、公開透明政府部門政府委托的代理部門其他投資經(jīng)營企業(yè)建筑企業(yè)其他基礎設施和公共服務項目公眾利益最大化通過“使用者付費”及必要的“政府付費”獲得合理投資回報職責l負責基礎設施及公共服務價格和質量監(jiān)管風險承擔l政策、法律和最低需求風險等職責l承擔設計、建設、運營

6、、維護基礎設施的大部分工作風險承擔l項目設計、建設、財務、運營、維護等商業(yè)風險第一章 PPP概述什么項目適合PPPPPP？政府和社會資本合作模式操作指南政府和社會資本合作模式操作指南（試行）（試行）優(yōu)先選擇收費定價機制透明、有穩(wěn)定現(xiàn)金流的項目財金201476號. 城市供水、供暖、供氣案例：貴州遵義青田水廠BOT項目投資規(guī)模投資規(guī)模較大較大錦天城污水和垃圾處理，地下綜合管廊案例：晉江垃圾焚燒廠BOT項目需求長期需求長期穩(wěn)定穩(wěn)定軌道交通案例：北京地鐵四號線項目價格調整機制價格調整機制靈活靈活保障性安居工程、醫(yī)療和養(yǎng)老服務設施等等案例：國家體育場“鳥巢”項目市場化程度市場化程度較高較高第二章 PPP

7、模式的法律架構什么項目適合PPPPPP？關于開展政府和社會資本合作的指導意見關于開展政府和社會資本合作的指導意見（國家發(fā)改委）（國家發(fā)改委）PPP模式主要適用于政府負有提供責任又適宜市場化運作的公共服務、基礎設施類項目。錦天城第二章 PPP模式的法律架構燃氣、供電、供水、供熱、污水及垃圾處理等市政設施，公路、鐵路、機場、城市軌道交通等交通設施，醫(yī)療、旅游、教育培訓、健康養(yǎng)老等公共服務項目，以及水利、資源環(huán)境和生態(tài)保護等項目均可推行PPP模式。各地的新建市政工程以及新型城鎮(zhèn)化試點項目，應優(yōu)先考慮采用PPP模式建設。經(jīng)營性項目 明確收費基礎 覆蓋成本 BOT、BOOT模式準經(jīng)營性項目 收費部分覆蓋

8、 政府補貼資金或資源 BOT、BOO 政府直接投資非經(jīng)營性項目 缺乏使用者付費基礎 政府付費 政府購買服務 BOO、委托運營PPP PPP 操作流程政府和社會資本合作模式操作指南（試行）錦天城第二章 PPP模式的法律架構PPP PPP 操作流程錦天城PPPPPP項目篩選項目篩選合作機構的選擇PPP結構設計及調整合同設計9876績效評價運營監(jiān)管項目建設融資安排項目公司組建操作流程1234591234567810第二章 PPP模式的法律架構PPP項目交易結構初步設計實務操作流程錦天城PPP PPP 法律關系控股公司資本金出資協(xié)議股東協(xié)議主辦人(1)主辦人(2)資本金政府特許協(xié)議項目公司直接協(xié)議貸款

9、融資和擔保合同EPC合同運營服務協(xié)議保險合同原材料供應合同產(chǎn)品、服務購買合同服務提供商1服務提供商2保險提供商供應商購買商主放貸方債券持有人第三方放貸人擔保委派和直接協(xié)議擔保委派和直接協(xié)議擔保委派和直接協(xié)議擔保委派和直接協(xié)議擔保委派和直接協(xié)議建造商債權人協(xié)議第二章 PPP模式的法律架構錦天城PPPPPP的風險控制PPPPPP項目不同階段出現(xiàn)的主要風險項目不同階段出現(xiàn)的主要風險 設計不當、承包不當、成本超支、工期延誤、施工技術不當?shù)冉ㄔ祀A段 原材料供應和價格、管理水平、市場需求或銷售量、銷售價格或競爭、環(huán)境污染、合作伙伴信用等經(jīng)營階段 不可抗力、可保險災難（火災、洪災、地震、盜竊、事故）、政治風

10、險（許可證）或國家風險、國有化或沒收、外匯、利率、通貨膨脹等各階段第三章 PPP的風險控制PPPPPP項目項目 風險控制風險控制錦天城 按照風險分配優(yōu)化、風險收益對等和風險可控等原則，綜合考慮政府風險管理能力、項目回報機制和市場風險管理能力等要素，在政府和社會資本間合理分配項目風險。 原則上，項目設計、建造、財務和運營維護等商業(yè)風險由社會資本承擔，法律、政策和最低需求等風險由政府承擔，不可抗力等風險由政府和社會資本合理共擔。政府和社會資本合作政府和社會資本合作模式操作指南（試行）模式操作指南（試行）第三章 PPP的風險控制學界和業(yè)界 對PPPPPP項目的風險分擔原則的共識錦天城由對風險最有控制

11、力（或控制成本最低，下同）的一方承擔相應的風險成本最低，下同）的一方承擔相應的風險承擔的風險程度與所得的回報大小相匹配私營部門承擔的風險要有上限，超過上限，啟動重新談判或調節(jié)/調價機制原則三原則三原則二原則二原則一原則一第三章 PPP的風險控制用合同關鍵性條款來控制風險錦天城321321風險風險的合理分擔與管理本質建造階段風險經(jīng)營階段風險合同結構合同條款 各階段風險合同履行第三章 PPP的風險控制PPPPPP項目合同設計 核心條款錦天城交易結構的體現(xiàn)交易的風險分擔交易的邊界保障的邊界權利的邊界技術或工藝流程擔保、設計保險；有經(jīng)驗或可靠承包商、竣工擔?；蜻`約罰金、成熟技術、岸外寄托賬戶、保險等固

12、定總價合同、備用信用或貸款、備用資金等可靠分析、獲取或付合同、靈活收費方式、易貨交易、外匯匹配融資等成熟的技術、履約擔保；獲取或付合同、價格調整協(xié)議、保險、政府擔保、股東擔保、固定資產(chǎn)抵押、利益沖突保險等原材料儲存、由獨立第三方評估、簽訂長期供應合同等第三章 PPP的風險控制PPP PPP 項目案例土地一級開發(fā)PPP模式錦天城第四章 PPP項目案例土地一級開發(fā)模式土地一級開發(fā)模式PPPPPP模式模式，即政府授權社會資本代替政府建設、運營或管理某一區(qū)域內(nèi)的市政基礎設施（如道路、水廠等）和其他公共服務設施（如醫(yī)院、學校等）并通過該區(qū)域內(nèi)的公共服務收費和土地開發(fā)收入實現(xiàn)回報。政府政府民營部門民營部門

13、地塊地塊公共設施公共設施基礎設施基礎設施運營管理運營管理土地土地整理整理產(chǎn)業(yè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展發(fā)展土地出讓收入土地出讓收入非稅收入非稅收入稅收收入稅收收入專項收入專項收入建設建設運營運營維護維護土地土地運營運營經(jīng)營經(jīng)營權年權年限限產(chǎn)產(chǎn)生生收收入入獲取該級政府獲取該級政府留存部分留存部分合作期合作期滿后無滿后無償移交償移交按照約按照約定比例定比例及方式及方式支付支付部分公共項部分公共項目產(chǎn)權無償目產(chǎn)權無償移交政府移交政府PPP PPP 項目案例軌道交通PPP項目錦天城第二章 PPP模式的法律架構 北京地鐵四號線項目北京地鐵四號線項目PPP PPP 項目案例軌道交通PPP項目錦天城第二章 PPP模式的法律架

14、構軌道交通：軌道交通：是指以軌道交通運輸方式為主要技術特征，在城市公共客運交通系統(tǒng)中具有中等以上運量的輪軌交通系統(tǒng)（有別于道路交通），主要為城市（有別于城際鐵路） 公共客運服務，是一種在城市公共客運交通中起骨干作用的現(xiàn)代化立體交通系統(tǒng)。包括地鐵、輕軌、有軌電車等。. 軌道項目投資大，資本金投入不現(xiàn)實。 銀團貸款、政府貼息、股東借款、次級債務融資 預測基數(shù)，基于盈利目的的預測 低于預測量，政府補貼方式，回購條款 高于預測，政府分成或提高租金交通量預測 公眾服務價格，聽證調整 結算價格，合同調整票價PPP PPP 項目案例公共設施PPP項目錦天城第二章 PPP模式的法律架構公共設施公共設施PPPP

15、PP項目：項目：如醫(yī)院、檔案館、體育場、停車場等。.由中信集團、城建集團、金州控股集團三家組成的中信聯(lián)合體將與北京市國有資產(chǎn)經(jīng)營有限公司共同組建項目公司，作為國家體育場的項目法人，負責國家體育場的設計、投融資、建設、運營和移交。中信聯(lián)合體出資42%，北京市國有資產(chǎn)經(jīng)營有限責任公司代表政府給予58%的資金支持。中信聯(lián)合體同時擁有賽后30年的特許經(jīng)營權。打破現(xiàn)有的政府獨家投資和壟斷經(jīng)營的局面，通過引入適度競爭，提高經(jīng)營和管理的效率，提升奧運會自身的盈利能力。PPP模式，是實現(xiàn)上述思路、解決軌道交通發(fā)展困境的有效途徑。國家體育館PPP項目PPP PPP 項目案例港口建設PPP項目錦天城第二章 PPP

16、模式的法律架構 PPP PPP 項目案例港口建設PPP項目錦天城第二章 PPP模式的法律架構港口港口PPPPPP項目：項目： MPDC和國家鐵路港口運營商( CFM) 簽訂了特許經(jīng)營協(xié)議。根據(jù)協(xié)議, MPDC在15年的特許期里享有管理港口的服務, 并對港口特許經(jīng)營區(qū)進行融資、管理、運營、維護、建造和優(yōu)化的權利。. 項目投資額 交通量預測 服務費率項目可行性 出資 租賃 自行管理一期工程 權益資本轉換為股東貸款，聯(lián)合體按照比例提供。 受償優(yōu)先于股東，但后于其他債務準權益資本錦天城律師事務所錦天城第五章 PPP項目法律服務 錦天城律師事務所是一家提供全方位法律服務的、全國領先的中國律師事務所，擁有

17、200名合伙人，800名律師，在北京、杭州、深圳、蘇州、南京、香港、廈門等12個地區(qū)設有分所。錦天城是唯一一家總部設在上海的全國性律錦天城是唯一一家總部設在上海的全國性律師事務所。自成立以來，錦天城始終是上海規(guī)模和業(yè)務量最大的律師事務所。師事務所。自成立以來，錦天城始終是上海規(guī)模和業(yè)務量最大的律師事務所。 錦天城堅持優(yōu)質、高效的服務理念和整體的團隊服務方式，對客戶的每一個項目和案件提供細致的法律分析，落實流暢的溝通機制，提供切實可行的法律建議。 錦天城的榮譽錦天城第五章 PPP項目法律服務Legal 500Legal 500：2014年度中國律師事務所銀行及金融領域首選律所，公司商事及兼并收購

18、領域和爭議解決領域推薦律所亞洲法律雜志（亞洲法律雜志（ALBALB）中國法律大獎）中國法律大獎 ：2013年度入選“上海律師事務所大獎”和“年度最佳中國律師事務所”名單，并最終榮膺“上海律師事務所大獎”獎項；錢伯斯全球指南錢伯斯全球指南20132013：公司/并購、銀行和金融、資本市場、爭議解決及國際貿(mào)易等法律領域領先律師事務所；20132013年度錢伯斯中國法律大獎年度錢伯斯中國法律大獎：國際貿(mào)易法-年度最佳中資律師事務所、年度最佳中資律師事務所兩項提名，最終榮膺“2013年度國際貿(mào)易法-年度最佳中資律師事務所”獎項； 亞太法律亞太法律500500強強：“一家在外商直接投資、公司和商業(yè)法律領域頂尖的上海律師事務所，是其他律師事務所希望成為的公司和商業(yè)律師事務所”。錦天城PPPPPP法律服務錦天城第五章 PPP項目法律服務l國內(nèi)最早的PPP法律服務專業(yè)團隊l服務項