經濟法外商投資企業(yè)的概念和特征精編基礎講義

1、2012年注冊會計師經濟法基礎講義第三章外商投資企業(yè)法律制度第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)的概念和特征外商投資企業(yè)，是指外國投資者經中國政府批準，在中國境內投資舉辦的企業(yè)。二、外商投資企業(yè)的種類(一 中外合資經營企業(yè)中外合資經營企業(yè)亦稱股權式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經中國政府批準，設在中國境內的，由雙方共同投資、共同經營，按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧的企業(yè)。(二 中外合作經營企業(yè)中外合作經營企業(yè)亦稱契約式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經濟組

2、織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經中國政府批準，設在中國境內的; 由雙方通過合作經營企業(yè)合同約定各自的權利和義務的企業(yè)。注意：無論合資、合作，外方可以是個人，中方可以是公司、企業(yè)或者其他經濟組織，不可以是個人。(三 外資企業(yè)外資企業(yè)亦稱外商獨資經營企業(yè)。它是指外國的公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經中國政府批準，設在中國境內的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但其不包括外國公司、企業(yè)和其他經濟組織在中國境內設立的分支機構。(四 中外合資股份有限公司中外合資股份有限公司，是指外國的公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人(簡稱外國股東 同中國的公司、企業(yè)或者其他經濟組織(簡稱中

3、國股東 ，依照中國的法律和行政法規(guī)，在中國境內設立的，全部資本由等額股份構成，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以其全部財產對公司債務承擔責任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。三、外商投資企業(yè)的權利和義務四、外商投資企業(yè)的投資項目根據指導外商投資方向規(guī)定的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。(一 鼓勵類外商投資項目屬于下列情形之一的，列為鼓勵類外商投資項目：1. 屬于農業(yè)新技術、農業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的;2. 屬于高新技術、先進適用技術，能夠改進產品性能、提高企業(yè)技術經濟效益或者生產國內生產能力不足的新設備、新材料的;3. 適應市場需求，能夠

4、提高產品檔次、開拓新興市場或者增加產品國際競爭能力的;4. 屬于新技術、新設備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的;5. 能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產業(yè)政策的;6. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。鼓勵類外商投資項目，除依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受優(yōu)惠待遇外，從事投資額大、回收期長的能源、交通、城市基礎設施(煤炭、石油、天然氣、電力、鐵路、公路、港口、機場、城市道路、污水處理、垃圾處理等 建設、經營的，經批準，可以擴大與其相關的經營范圍。(二 限制類外商投資項目屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項目：1. 技術水平落后的;2. 不利于節(jié)約資

5、源和改善生態(tài)環(huán)境的;3. 從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的;4. 屬于國家逐步開放的產業(yè)的;5. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(三 禁止類外商投資項目屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項目：1. 危害國家安全或者損害社會公眾利益的;2. 對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;3. 占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的;4. 危害軍事設施安全和使用效能的;5. 運用我國特有工藝或者技術生產產品的;6. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(四 允許類外商投資項目不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。產品全部直接出口的允許類外商投資項目

6、，視為鼓勵類外商投資項目。產品出口銷售額占其產品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。注意：對于以上“限制”和“禁止”兩類，在外商投資企業(yè)投資者股權變更、外國投資者并購境內企業(yè)和外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資的有關規(guī)定中都會涉及到。【考題·多選題】根據指導外商投資方向規(guī)定的規(guī)定，下列選項中，屬于限制類外商投資項目的有( 。(2006年試題A. 能源、重要原材料工業(yè)項目B. 不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項目C. 從事國家規(guī)定實行保護性開采的特種礦種勘探的項目D. 運用我國特有工藝生產產品的項目

7、正確答案BC答案解析本題考核點是外商投資企業(yè)的投資項目。本題A 選項屬于鼓勵類項目，D 選項屬于禁止類項目。五、外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限(一 外商投資企業(yè)的出資方式1. 現金出資外方投資者以現金出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。2. 實物出資(1中外投資者以實物出資需要作價時，其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三者評定。(2中外投資者用作投資的實物，必須為自己所有、且未設立任何擔保物權，并應當出具其擁有所有權和處置權的有效證明，任何一方都不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產，以及用自己以外的他人財產作為自己的實物

8、出資，也不得以企業(yè)或者投資他方的財產和權益為其出資擔保。 (3外方投資者用以投資的機器設備或者其他物料，還應報審查批準機關批準。(4外方投資者以機器設備或者其他物料出資的，應符合下列條件：為企業(yè)生產所必需的; 作價不得高于同類機器設備或其他物料當時的國際市場價格。3. 場地使用權出資中方投資者可以用場地使用權作為出資，其作價金額應與取得同類場地使用權所應繳納的費用相同。4. 工業(yè)產權、專有技術出資(1必須符合下列條件之一：能顯著改進現有產品的性能、質量，提高生產效率; 能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力。(2必須是自己所有并且未設立任何擔保物權的，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術使用權，不得用來出資。

9、(3出資者應當出具擁有所有權和處置權的有效證明，并提交該工業(yè)產權或專有技術的有關資料，包括專利證書或商標注冊證書的復制件、有效狀況及其技術特性、實用價值、作價的計算依據、簽訂的作價協(xié)議等有關文件，作為合營(或合作 合同的附件。(4其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請中外投資各方同意的第三者評定。外方投資者作為出資的工業(yè)產權、專有技術，應報審查批準機關批準。5. 其他財產權利出資(1中外合作者可以用其他財產權利出資或作為合作條件。其他財產權利主要包括：國有企業(yè)的經營權、國有自然資源的使用經營權、公民或集體組織的承包經營權、公司股份或其他形式的權益等。(2經審批機關批準，外資企業(yè)

10、的外國投資者也可以用其從中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資?！鞠嚓P考點】公司股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資; 但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外?！究碱}·判斷題】中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)的中方投資者以場地使用權作價出資的，其作價金額可以由中外雙方協(xié)商確定，也可以聘請各方同意的第三方評定。(2004年試題正確答案×答案解析本題考核點是外商投資企業(yè)的出資方式。中方投資者以場地使用權作價出資的，其作價金額應與取得同類場地使用權所應繳納的費用相同。(二 外商投資企業(yè)的出資

11、比例1. 中外合資經營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%。2. 在中外合作經營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。3. 對外國投資者的出資比例低于25%的，通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準證書; 取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。(注意：外國投資者的出資比例低于25%的，也可能通過審批，但是營業(yè)執(zhí)照要顯示“外資比例低于25%”(三 外商投資企業(yè)的出資期限1. 外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月

12、內繳清; 合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。 【相關考點】公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足; 其中，投資公司可以在5年內繳足。【考題·單選題】中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設立丙中外合資經營企業(yè)。丙企業(yè)的注冊資本為600萬美元，其中甲公司出資400萬美元，乙公司出資200萬美元。合營合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。2009年5月10日，丙企業(yè)取得工

13、商行政管理部門于2009年5月5日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。下列有關乙公司第一期繳付出資的表述中，正確的是( 。(2009年試題·新A. 乙公司應于2009年8月5日前至少繳付30萬美元B. 乙公司應于2009年8月10日前至少繳付50萬美元C. 乙公司應于2009年11月5日前至少繳付30萬美元D. 乙公司應于2009年11月10日前至少繳付50萬美元正確答案A答案解析本題考核點是外商投資企業(yè)的出資期限。根據規(guī)定，中外出資者直接出資設立外商投資企業(yè)，投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清; 分期出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%(200×15%=3

14、0，并應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(2009年5月5日2009年8月5日 繳清。2. 未按期出資的后果：外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。3. 外商投資企業(yè)投資一方未能在規(guī)定的期限內繳付出資的，該方違約，其對守約方承擔違約責任，此時守約方可以行使催告權，在催告期內仍不履行義務的，此時視為違約方自動退出，守約方可以尋找另外的投資者，并可以要求違約方承擔賠償責任?！究碱}·多選題】外國公司甲與中國公司乙共同投資設立外商投資企業(yè)丙。丙企業(yè)成立 后，乙公司按合同規(guī)定繳清了出資，但甲公司未能按合同規(guī)定繳清 出資

15、。乙公司遂向甲公 司發(fā)出催告函，要求甲公司在1個月內繳清出資，但1個月后甲公司仍未繳清出資。下列表述 中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的有( 。(2010年試題 A.甲公司的行為視同放棄在合同中的一切權利，自動退出丙企業(yè) B.乙公司應當在1個月內向原審批機關申請批準解散丙企業(yè)或者申請批準另找外國投資 者承擔甲公司在合同的權利和義務 C.如果乙公司未在1個月內向原審批機關申請批準解散丙企業(yè)或者申請批準另找外國投 資者的，審批機關有權吊銷對丙企業(yè)的批準證書 D.乙公司可以依法要求甲公司賠償因其未繳清出資造成的經濟損失 正確答案ABCD 答案解析本題考核點是外商投資企業(yè)的出資期限。根據規(guī)定，外商投資

16、企業(yè)投資一 方未按照合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的， 即構成違約。 約方應當催告違約方在1 守 個月內繳付或者繳清出資， 逾期仍未繳付或者繳清的， 視同違約方放棄在合同中的一切權利， 自動退出外商投資企業(yè)。 守約方應當在逾期1 個月內， 向原審批機關申請批準解散外商投資 企業(yè)或者申請批準另找外國投資者承擔違約方在合同中的權利和義務。 守約方可以依法要求 違約方賠償因未繳付或者繳 清出資造成的經濟損失。如果守約方未按照有關規(guī)定向原審批 機關申請批準解散為外商投資企業(yè)或者申請批準另找外國投資者的， 審批機關有權吊銷對該 外商投資企 業(yè)的批準證書。 4.對通過收購國內企業(yè)資產或股權設立外商投資企

17、業(yè)的外國投資者， 應自外商投資企業(yè) 營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部購買金。 對特殊情況需延 長支付者， 經審批機關批準 后， 應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額的60%以上， 在1年內付清全部購買金， 并按實際繳付的出資額的比例分配收 益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得 企業(yè)決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。 【考題·多選題】外國甲公司收購境內乙公司部分資產，并以該資產作為出資與境內丙 公司于2000年3月1日成立了一家中外合資經營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產的價款為 120萬美元。甲公司向乙公司支付價款的下列方式

18、中，不符合規(guī)定的有( 。(2002年試題 A.甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120萬美元 B.甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60萬美元，2001年2月28日支付60萬美元 C.甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120萬美元 D.甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80萬美元，2001年8月30日支付40萬美元 正確答案BCD 答案解析本題考核點是外商投資企業(yè)的出資期限。對通過收購國內企業(yè)資產或股權 設立外商投資企業(yè)的外國投資者， 應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā) 之日起3個月內支付全部 購買金。對特殊情況需延長支付者，經審批機關批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6

19、個月內 支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全 部購買金。本題中只有 A 選項符合規(guī)定。 【考題·判斷題】國內企業(yè)甲被外國投資者乙收購60%的股權，于2007年10月12日依法 變更為中外合資經營企業(yè)丙。經審批機關批準延期支付 后，乙于2008年1月5日支付了購買 股權總金額50%的款項，于2008年3月30日支付了購買股權總金額30%的款項，于2008年9月 10日支付了 剩余的購買股權款項。乙取得丙企業(yè)決策權的時間應當為 2008年3月30日。 ( (2008年試題 正確答案× 答案解析本題考核點是收購價款的支付期限以及企業(yè)決策權的取得。對通過收購國 內企業(yè)資產或股

20、權設立外商投資企業(yè)的外國投資者，控股投資者在付清全部購買金額之前， 注冊會計師網校培訓： 免費試聽入口>> 不能取得企業(yè)決策權。 5.中外合資經營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。 因 特殊情況不能同步繳付的，應報原審批機關批準，并按實際繳付的出資額比例分配收益。 六、外商投資企業(yè)投資者股權變更 外商投資企業(yè)投資者股權變更，是指依照中國法律在中國境內設立的中外合資經營企 業(yè)、 中外合作經營企業(yè)、 外資企業(yè)(以下統(tǒng)稱為企業(yè)的投資者或其在企業(yè)的出資(包括提供合 作條件份額(以下稱為股權發(fā)生變化。 (一外商投資企業(yè)投資者股權變更的原因 (1外商投資企業(yè)投資者之間

21、協(xié)議轉讓股權; (2外商投資企業(yè)投資者經其他各方投資者同意向其關聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉讓股權; (3外商投資企業(yè)投資者協(xié)議調整企業(yè)注冊資本導致變更各方投資者股權; (4外商投資企業(yè)投資者經其他各方投資者同意將其股權質押給債權人，質權人或受益 人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者股權; (5外商投資企業(yè)投資者破產、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人、債權人或其 他受益人依法取得該投資者股權; (6外商投資企業(yè)投資者合并或者分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者股 權; (7外商投資企業(yè)投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務，經原審批機關批準， 更換投資者或變更股權。 【例題·多

22、選題】國內甲企業(yè)與外國乙公司共同投資舉辦丙合營企業(yè)，其中甲企業(yè)出資 60%，乙公司出資40%。下列情形屬于外商投資企業(yè)投資者股權變更的有( 。 A.甲企業(yè)向乙公司轉讓10%的股權 B.丙合營企業(yè)增資100萬美元，其中甲企業(yè)認購60萬美元;乙公司認購40萬美元 C.甲企業(yè)分立為 A 公司和 B 公司，各承繼甲企業(yè)在丙合營企業(yè)中50%的股權 D.乙公司被宣告破產，由外國丁公司取得乙公司在丙合營企業(yè)中全部的股權 正確答案ACD 答案解析 本題考核點是外商投資企業(yè)投資者股權變更。 選項并未導致股權變更(雙 B 方出資份額未變。 (二外商投資企業(yè)投資者股權變更應遵循的原則 1.經審批機關批準和登記機關變

23、更登記。未經審批機關批準的股權變更無效。 2.不允許外商獨資經營的產業(yè)， 股權變更不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權;因股 權變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)的， 還必須符合外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的設立外資企業(yè)的條 件。 3.需由國有資產占控股或主導地位的產業(yè)， 股權變更不得導致外國投資者或非中國國有 企業(yè)占控股或主導地位。 (三外商投資企業(yè)投資者股權變更的要求 1.除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權， 外商投資企業(yè)投資者股權變更不得導 致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。 注意：如果外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權，該企業(yè)變?yōu)椤皟荣Y”企業(yè)。 2.經外商投資企業(yè)其他投資者同意， 繳付出資的投資者可以依據 擔保法 的有關規(guī)定， 通過簽訂質押合同并經審批機關批準將其已繳付出資部分形成的股權質押給質權人。 但有如 下特殊規(guī)定： (1投資者不得質押未繳付出資部分的股權。 (例如：合營雙方分兩期繳付出資，繳清出資前，不得以全部出資份額對外設立質押擔 注冊會計師網校培訓： 免費試聽入口>> 保 (2投資者不得將其股權質押給本企業(yè)。 (3在質押期間，出質投資者作為企業(yè)投