外商投資法律制度

1、三、案例分析題1.【案例】2011年4月1日，英國的甲公司與中國的乙公司設(shè)立丙中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱丙企業(yè)），雙方簽訂的合營合同約定：（1）投資總額為900萬美元，注冊資本為500萬美元。（2）甲公司出資300萬美元，占注冊資本的60%；乙公司出資200萬美元，占注冊資本的40%。（3）甲公司以機(jī)器設(shè)備作價(jià)150萬美元出資，其余以貨幣出資；乙公司以場地使用權(quán)作價(jià)100萬美元出資，其余以貨幣出資。（4）雙方約定各自認(rèn)繳的出資分兩期繳納，非貨幣資金出資應(yīng)于2011年6月1日之前投入丙企業(yè)；貨幣資金應(yīng)于2012年4月1日之前繳足。甲公司和乙公司均按照合同約定，繳付第一期出資。2012年2月，甲公

2、司以丙企業(yè)的名義向銀行貸款150萬美元繳付了出資。要求：根據(jù)上述事實(shí)和外商企業(yè)法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：（1）丙企業(yè)投資總額與注冊資本的關(guān)系是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（2）乙公司能否以場地使用權(quán)作價(jià)出資？并說明理由。（3）丙企業(yè)約定的第一期出資是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（4）甲公司的第二期出資是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（5）甲公司的貨幣出資能否以人民幣繳付？并說明理由。（1）丙企業(yè)投資總額與注冊資本的關(guān)系符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2。在本題中，投資總額為900萬美元

3、，注冊資本為500萬美元，大于9001/2=450（萬美元），符合法律規(guī)定。（2）乙公司可以以場地使用權(quán)作價(jià)出資。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價(jià)出資。（3）丙企業(yè)約定的第一期出資符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。在本題中，甲公司認(rèn)繳300萬美元，第一期出資為150萬美元，150/300=50%；乙認(rèn)繳200萬美元，第一期出資為100萬美元，100/200=50%，均符合法律規(guī)定；而且自營業(yè)執(zhí)照

4、簽發(fā)之日起2個(gè)月內(nèi)繳清，亦符合法律規(guī)定。（4）甲公司的第二期出資不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)，以及用合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。在本題中，甲公司用以丙企業(yè)名義所貸的款項(xiàng)繳付出資，不符合法律規(guī)定。（5）甲公司的貨幣出資不能以人民幣繳付。根據(jù)規(guī)定，外國投資合營者以貨幣出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。在本題中，甲公司作為外國投資者不能以人民幣繳付出資。2.某境外公司（以下簡稱“甲公司”）準(zhǔn)備向中國境內(nèi)投資，擬定了兩份投資計(jì)劃。計(jì)劃一：并購中國

5、一家公司，設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)。向中國商務(wù)部提交的方案中，部分要點(diǎn)如下：甲公司為一家上市公司，且在境外公開合法的證券交易市場掛牌交易；甲公司擬以增發(fā)的股份作為支付手段并購中國某國有企業(yè)的部分資產(chǎn)；已聘請?jiān)诰惩庾缘怯浀闹薪闄C(jī)構(gòu)擔(dān)任中外雙方的“并購顧問”。商務(wù)部另外了解到，半年前甲公司的副董事長因內(nèi)幕交易，受到當(dāng)?shù)乇O(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰，并因此造成甲公司的股價(jià)大幅震蕩。商務(wù)部經(jīng)審核，認(rèn)為不符合外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的條件，不予批準(zhǔn)。計(jì)劃二：與境內(nèi)乙公司共同出資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)，向我國商務(wù)部報(bào)送的協(xié)議的部分要點(diǎn)如下：合營各方投資總額900萬美元，成立合資企業(yè)的注冊資本為400萬美元。公司注冊資本中，外

6、方投入60萬美元；中方的出資一次繳清，外方的出資分期繳納。外方的第一期出資，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合營企業(yè)設(shè)立董事會(huì)，不設(shè)股東會(huì)，董事每屆任期四年。共同出資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議經(jīng)對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門修改后，按法定程序設(shè)立了合營企業(yè)。合營企業(yè)設(shè)立后，出現(xiàn)了以下問題：（1）外方合營者未經(jīng)中方合營者同意，決定將自己持有合營企業(yè)的部分股份轉(zhuǎn)讓給丙公司。中方得知后，表示反對。（2）中方認(rèn)為合營企業(yè)應(yīng)設(shè)總會(huì)計(jì)師，但外方投資者不同意。（3）該公司共有7名董事，經(jīng)外方A董事提議，召開臨時(shí)董事會(huì)，出席會(huì)議的董事有4名。董事會(huì)上外方投資者提出將合營企業(yè)變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)的方案，方案要點(diǎn)是：變

7、更后外方合作者在前4年先行收回投資，每年固定收回投資12萬美元；該部分支出列入合作企業(yè)的每年生產(chǎn)成本。并規(guī)定合作期滿后，合作企業(yè)的固定資產(chǎn)歸中方所有，但中方合作者要給予外方合作者15萬元的殘值補(bǔ)償。問題：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，回答下列問題：（1）甲公司哪些方面不符合并購境內(nèi)企業(yè)的條件？說明理由。（2）合營企業(yè)協(xié)議中有哪些內(nèi)容不合法？說明理由。（3）外方合營者向丙公司轉(zhuǎn)讓股份的行為是否符合法律規(guī)定？說明理由。（4）外方投資者不同意設(shè)總會(huì)計(jì)師的觀點(diǎn)是否符合法律規(guī)定？說明理由。（5）董事會(huì)的召開是否符合法律規(guī)定？說明理由。（6）外方投資者提出的變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)的方案存在

8、哪些不合法之處？說明理由。2.【正確答案】：（1）甲公司以增發(fā)的股份作為支付手段不符合并購的條件。根據(jù)規(guī)定，外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，只能購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份。資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資。已聘請?jiān)诰惩庾缘怯浀闹薪闄C(jī)構(gòu)擔(dān)任中外雙方的“并購顧問”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，如果外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)谥袊缘怯浀闹薪闄C(jī)構(gòu)擔(dān)任顧問。甲公司的副董事長半年前因內(nèi)幕交易，受到當(dāng)?shù)乇O(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰不符合并購的條件。根據(jù)規(guī)定，境外公司及其管理層最近3年應(yīng)當(dāng)未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰。甲公司的股價(jià)半年前大幅震蕩不符合并購的條件

9、。根據(jù)規(guī)定，境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)格應(yīng)當(dāng)穩(wěn)定。（2）合營企業(yè)協(xié)議中，有以下內(nèi)容不合法：注冊資本占投資總額的比例不正確，注冊資本應(yīng)占投資總額的1/2以上，注冊資本不應(yīng)少于450萬美元。注冊資本中外方出資的比例不合法，外方認(rèn)繳出資額只占注冊資本的15%（60400）；法律規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外方的出資比例一般不應(yīng)低于注冊資本的25%。外方第一期的出資時(shí)間錯(cuò)誤。分期出資的，合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。（3）外方合營者向丙公司轉(zhuǎn)讓股份的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方向第三方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資的，須經(jīng)合營他方同意，經(jīng)董事會(huì)

10、會(huì)議通過，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。（4）外方投資者不同意設(shè)總會(huì)計(jì)師的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)應(yīng)設(shè)總會(huì)計(jì)師，協(xié)助總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作。（5）董事會(huì)的召開不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)召開臨時(shí)董事會(huì)必須有1/3以上的董事提議，且應(yīng)有2/3以上的董事出席會(huì)議。（6）外方投資者提出方案中，有以下內(nèi)容不合法：外方擬定每年先行收回投資的支出部分計(jì)入合作企業(yè)成本錯(cuò)誤。外方合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)后，方能收回投資。合作企業(yè)的外方合作者只能用企業(yè)利潤先行收回投資，而不能計(jì)入成本。合作期滿固定資產(chǎn)的處理方式錯(cuò)誤。凡約定外方合作者在合作期內(nèi)先行收回投資的，合作期

11、滿后，合作企業(yè)的固定資產(chǎn)應(yīng)無償歸中方投資者所有。記住，永遠(yuǎn)不要對父母說這十句話！1.好了，好了，知道，真啰嗦?。蓱z天下父母心，父母的“啰嗦”其實(shí)是一種幸福。）2.有事嗎，沒事？那掛了啊。（父母打電話，也許只想說說話，我們能否明白他們的用意，不要匆忙掛了電話！）3.說了你也不懂，別問了！（他們只是想和我們說說話。）4.跟你說了多少次不要你做，做又做不好。（一些他們已經(jīng)力不能及的事，我們因?yàn)殛P(guān)心而制止，但不要這樣讓他們覺得自己很無用。）5.你們那一套，早就過時(shí)了。（父母的建議，也許不能起到作用，可我們是否能換一種回應(yīng)的方式？）6.叫你別收拾我的房間，你看，東西找都找不到！（自己的房間還是自己收拾

12、好，不收拾，也不要拂了老人的好意。）7.我要吃什么我知道，別夾了?。ㄅ沃覀兓丶业母改缚傁氚阉嘘P(guān)心融在特意做的菜里，我們默默領(lǐng)情就好。）8.說了別吃這些剩菜了，怎么老不聽啊?。ㄋ麄円惠呑拥墓?jié)約習(xí)慣，很難改，讓他們每次盡量少做點(diǎn)菜就好。）9.我自己有分寸，不要老說了，煩不煩。（他們只是擔(dān)心你吃虧。）10.這些東西說了不要了，堆在這里做什么?。。ㄈ死狭硕紩?huì)念舊）當(dāng)你還在襁褓時(shí)，她便天天抱著你，哄你入睡；當(dāng)你到少年時(shí)代，她便天天念叨著你，夜夜幫你捻著棉被；當(dāng)你終于離開家，遠(yuǎn)行他方，她便天天牽掛著你。有時(shí)候，我們總是在抱怨母親的嘮叨、念叨，總是在心煩她那些說了無數(shù)遍的關(guān)心話語。都說兒女是父母前輩子欠下的債，這句話不假。讓我們感恩于心，讓我們感恩父母那些點(diǎn)滴的關(guān)懷。如果有一天，你發(fā)現(xiàn)母親煮的菜太咸太難吃，如果有一天，你發(fā)現(xiàn)父母經(jīng)常忘記關(guān)電器；如果有一天，你發(fā)現(xiàn)父親的花草樹木已漸荒廢，如果有一天，你發(fā)現(xiàn)家中的地板衣柜經(jīng)常沾滿灰塵；如果有一天，你發(fā)現(xiàn)父母不再愛吃青脆的蔬果，如果有一天，你發(fā)現(xiàn)父母愛吃煮得爛爛的菜；如果有一天，你發(fā)現(xiàn)吃飯時(shí)間他們老是咳個(gè)不停，千萬別誤以為他們感冒或著涼（那是吞咽神經(jīng)老化的現(xiàn)象）；如果有一天，你發(fā)覺他們不再愛出門也許是因?yàn)樯眢w一天不如一天每個(gè)人都會(huì)老，父母會(huì)比我們先老。當(dāng)父母不能照顧自己的時(shí)候，很多事情做得不好的時(shí)候，請不要嫌棄他們，