工程項目合同管理中的索賠問題

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上工程項目合同管理中的索賠問題有哪些？中的有哪些？摘要：施工索賠是承包商保護自己并獲取正當利益的手段之一，然而，由于目前我國市場還不完全規(guī)范，法制還不夠健全，不論是業(yè)主、監(jiān)理單位還是承包商，對如何運用索賠手段來維護自身正當權(quán)益的認識尚不足。文章試圖通過對索賠的認識及有關問題的探討，提高各方的索賠意識，以促中的有哪些？進中的的規(guī)范化。關鍵詞：工程項目;合同管理;索賠 一、引言 隨著我國加入WTO，企業(yè)進入國際市場，施工項目索賠管理將成為施工企業(yè)工程承包合同管理工作的一項重要內(nèi)容。索賠是目前我國工程項目管理最薄弱的環(huán)節(jié)之一，由此造成的直接經(jīng)濟損失十分巨大，有時甚至危及企業(yè)的

2、正常生產(chǎn)活動。這不僅只是技術與理論上的不足，而是與許多問題諸如法律、經(jīng)濟、文化等多種因素相牽連造成的。施工索賠是指數(shù)方中的一方提出投訴和要求，目的是維護一定權(quán)利，使合約條件得到合理調(diào)整或進一步解釋，使付款問題獲得解決或工期能夠延長，或使合約其他條款的爭議得到裁決。我國建設工程施工合同示范文本中的索賠是雙向的，既包括承包人向發(fā)包人的索賠，也包括發(fā)包人向承包人的索賠。但在工程實踐中，發(fā)包人索賠數(shù)量較小，而且可以通過沖賬中的有哪些？、扣撥工程款、扣保證金等實現(xiàn)對承包人的索賠;而承包人對發(fā)包人的索賠則比較困難。通常情況下，索賠是指承包人在合同實施過程中，對非自身原因造成的工程延期、費用增加而要求發(fā)包人

3、給予補償損失的一種權(quán)利要求。 二、造成索賠的可能因素分析 索賠是一種合法的正當權(quán)利要求，是經(jīng)濟補償行為而不是無理爭取或懲罰，是雙方合作的方式而不是對立的。實踐證明，索賠的健康開展對于培養(yǎng)及發(fā)展社會主義建筑市場，促進建筑業(yè)的發(fā)展，提高工程建設的效益，有著非常重要的作用。 (一)施工合同方面 從理論上講，合同是承發(fā)包雙方發(fā)生糾紛時解決問題的依據(jù)。但是，這種作為依據(jù)的合同本身卻很可能具有很多缺陷。首先，合同不可避免地具有不完全性。即一份合同，無論規(guī)定的多么詳盡，仍然無法窮盡合同履行過程中可能遇到的所有問題。其次，在目前的工程建設領域，由于承發(fā)包雙方對合同的重視程度遠遠不夠，在這種心態(tài)和理念下簽訂的合

4、同其可操作性與完備性可想而知。再次，由于建設工程涉及到的專業(yè)分工以及其他范圍太廣，再加上合同相關人員客觀能力與主觀疏忽等多方面的原因，合同的各個條款之間、不同的協(xié)議之間以及圖紙與施工技術規(guī)范之間都是可能出現(xiàn)矛盾的地方。此外，工程建設與法律都是專業(yè)性很強的學科，往往是“懂技術的不懂法律，懂法律的不懂技術”，這樣的合同很容易導致與現(xiàn)實情況的脫節(jié)，從而引發(fā)合同糾紛。 (二)設計方面 項目施工過程中，很容易出現(xiàn)如施工圖與現(xiàn)場實際的地質(zhì)、環(huán)境等方面的差異，或設計圖紙對規(guī)范要求、施工說明等表達不嚴明，對設備、材料中的有哪些？的名稱、規(guī)格型號表達不清楚等漏洞和缺陷，這些漏洞和缺陷都會給工程項目的建設帶來諸多

5、不利因素，使工程項目的建設費用發(fā)生變化，從而不可避免地產(chǎn)生工期、人工、材料等方面的索賠。 (三)不可抗力事件 不可抗力事件，可分為自然事件和社會事件。自然事件主要是不利的自然條件和客觀障礙，如在施工過程中，發(fā)生了如地震、放射性污染、核危害等人力不可抗拒的自然災害和風險，或出現(xiàn)流沙泥、地質(zhì)斷層、地下文物或構(gòu)筑物等因素，都可能使工程造價發(fā)生變化而引起施工索賠。社會事件則包括國家政策、法律的變更、戰(zhàn)爭等。 (四)物價上漲、貨幣及匯率變化 物價上漲的因素，帶來了人工費、材料費、甚至施工機械費的不斷增長，導致工程成本大幅度上升，承包商的利潤受到嚴重影響，也會引起承包商提出索賠要求。如果在投標截止日期前的

6、28天以后，工程施工所在國政府或其授權(quán)機構(gòu)對支付合同價格的一種或幾種貨幣實行限制或貨幣匯兌限制，業(yè)主應補償承包商因此而受到的損失。 (五)拖欠支付工程款 一般合同中都有支付工程款的時間限制及延期付款計息的利率要求。如果業(yè)主不按時支付中期工程進度款或最終工程款，承包商可據(jù)此規(guī)定，向業(yè)主索賠拖欠的工程款并索賠利息，敦促業(yè)主迅速償付。對于嚴重拖欠工程款，導致承包商資金周轉(zhuǎn)困難，影響工程進度，甚至引起終止合同的嚴重結(jié)果，承包商則必須嚴肅地提出索賠，甚至訴訟。 (六)不依法履行施工合同 在履行施工合同的過程中，往往因一些意見分歧和經(jīng)濟利益的驅(qū)動等人為因素，使合同雙方都不嚴格執(zhí)行合同文件。尤其是在建筑市場

7、競爭激烈、“僧多粥少”的情況下，承包商不考慮影響工程的其他因素，采取“低價奪標、索賠盈利”的策略，而業(yè)主也不考慮投標者中的有哪些？的中標價是否合理，將建設項目承包給中標價低的施工企業(yè)。但是，在具體施工中，不合理的中標往往會使工程項目不能按質(zhì)按量如期交付使用，引起墊支、拖欠工程款、銀行利息、工期、質(zhì)量等原因的工程糾紛和施工索賠。 三、確保索賠成功的措施 一個有經(jīng)驗的承包商在項目實施過程中，總是努力尋求一切機會，運用索賠方法尋求較高的利潤，以彌補因競爭帶來變動成本升高的不利局面。這一手段運用是合理的，也是合法的。承包商在競爭中，普遍以低價奪標，然后再通過對項目施工的精心管理，利用豐富的承包工程施工

8、經(jīng)驗，充分運用索賠手段尋求較高利潤，以抵消因壓價奪標所帶來的施工經(jīng)營風險。目前，因施工承包合同的索賠額，一般占工程款支付總額的7-8%，相當于我國現(xiàn)在施工企業(yè)的法定利潤率。因此不難看出，索賠額在施工企業(yè)利潤中所占比重的大小，實際上可以衡量出一個企業(yè)的綜合管理水平。要確保索賠的成功應從以下幾方面入手： (一)了解和熟悉工程項目合同的法律環(huán)境 法律高于合同，合同受法律管理。合同的生效、解釋、變更、索賠和爭議解決等各環(huán)節(jié)追究起來無不涉及法律的原則和解釋，工程項目合同與法律有矛盾時，通常以所在國的法律規(guī)定為準。因此，搞好合同管理就必須在相應的程度上研究法律問題。 (二)通過談判完善合同 合約制是社會化

9、生產(chǎn)的重要特征，合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)，既是解決合同雙方糾紛的特殊方法，也是制約雙方認真履約的約束手段。要使索賠獲得成功，必須加強施工合同管理，通過談判完善合同。合同雙方都希望簽訂一個有利的、風險較少的合同，都希望推卸和轉(zhuǎn)嫁風險，通過合同談判來完善合同條文，使合同能體現(xiàn)雙方責權(quán)利關系的平衡和公平合理。充分考慮合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況，在合同中予以詳細、具體中的有哪些？的規(guī)定，防止意外風險。使風險型條款合理化，力爭對責權(quán)利不平衡條款、單方面約束性條款作修改或限定，防止獨立承擔風險。將一些風險較大的合同責任推給業(yè)主，以減少風險。爭取在合同條款中增加對承包商權(quán)益的保護性條款

10、。 (三)找準索賠事實、準備充分的索賠依據(jù)，是施工索賠成功的關鍵 索賠成功的關鍵是保存一切能夠證明自己具有可獲得的權(quán)益的原始證據(jù)資料，“有理”才能提出索賠;“有據(jù)”才能索賠成功。如在基礎工程開挖土方時出現(xiàn)了地下水，需采取增加抽水臺班和人工的措施進行處理。但是，在工程招標時，業(yè)主未向承包商說明基礎開挖可能會出現(xiàn)地下水，在投標報價時，承包商未考慮因開挖土方可能出現(xiàn)地下水需采取施工措施的費用，而在中標后的圖紙會審或簽訂施工合同時又忽視了這項費用。但在開挖土方時確因開挖出現(xiàn)了地下水，而且發(fā)包人(業(yè)主)或業(yè)主委托的工地代理人已簽字確認。承包商有權(quán)向發(fā)包人(業(yè)主)提出索賠，要求發(fā)包商補償增加抽水臺班和人工

11、的費用，由此而引起的工期延誤應予以順延。該索賠事件的依據(jù)是雙方簽訂的施工合同、招標文件、圖紙會審及業(yè)主或代理人的簽證單。 (四)編寫完整、具有說服力的索賠報告，也是索賠成功的關鍵 編寫索賠報告是一項集法律、經(jīng)濟、技術等多種知識于一體的、復雜的工作，其語言性較強。索賠報告的編寫應把握兩個方面，應對索賠的合同依據(jù)、索賠事實、索賠費用、時間計算、索賠的客觀事實與損失的因果關系作有理有據(jù)的說明;索賠報告必須準確，計算的數(shù)據(jù)要準確無誤，語言要婉轉(zhuǎn)恰當，文字要簡明扼要、條理清楚、重點突出，使對方能由淺入深地了解索賠事件的來龍去脈。 (五)工程保險 工程保險是業(yè)主和承包商轉(zhuǎn)移風險的一種重要手段。當出現(xiàn)保險范

12、圍內(nèi)的風險，造成財務損失時，承包商可以向保險公司索賠，以獲得一定數(shù)量的賠償。一般在合同文件中，業(yè)主都已指定承包商投保的種類，并中的有哪些？在工程開工后就承包商的保險做出審查和批準。 (六)承包商在施工過程中應充分履行“應警告義務” “按圖施工”這樣一條幾乎被工程建設業(yè)內(nèi)人士視為公理的原則，很容易為人接受和牢牢記住，但是另一條原則“應警告義務”卻往往被人忽略和淡忘。作為工程承包人都普遍認為，照圖施工是天經(jīng)地義的事，圖紙如果有問題，那是設計方的問題，就此向業(yè)主提出費用和時間上的索賠也是理所當然的，因為這不是承包人應承擔的責任和風險。這種說法似乎無懈可擊，但在有的情況下雖然設計圖有問題，承包人卻不能

13、得到任何索賠。問題出在當設計圖出現(xiàn)的問題是一個有經(jīng)驗的承包人應當能發(fā)現(xiàn)的，而承包人沒有向監(jiān)理、業(yè)主或設計方反映，根據(jù)國際工程慣例，即承包人未履行“應警告義務”，由此給工程帶來了影響，造成時間和費用上的損失，監(jiān)理工程可以不認可承包人所提出索賠要求。 四、索賠管理的原則 (一)公平合理處理索賠 工程師作為施工合同的管理核心必須按合同公平行事，從工程整體效益、工程總目標的角度出發(fā)，做出判斷或采取行動。 (二)及時做出決定和處理索賠 工程師在收到承包商索賠意向通知后，迅速反應，認真研究，積極采取措施降低損失，了解過程，掌握第一手資料，在收到承包商索賠報告和有關資料的28天內(nèi)給予答復。如索賠證據(jù)資料不齊全，應在規(guī)定的時間內(nèi)令其補全。認真核實索賠款額，肯定合理要求，反駁或修正不合理的要求，查對單據(jù)、證明文件，使其更加可靠和準確。 (三)盡可能通過協(xié)商達成一致 在索賠處理過程中，工程師在做出決定以前，應與合同雙方協(xié)商，達成共識。這是避免索賠爭議最有效的方法，一切不可憑借自己的地位和權(quán)利武斷行事，濫用權(quán)利。 五、結(jié)束語 中的有哪些？合理索賠能對違約者起警戒作用，以盡力避免違約事