電大——《合同法》小抄(已整理直接打印).doc

1、1、合同的概念和法律特征。答：概念：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。法律特征：合同是雙 方或多方的民事行為；合同是意思表示一致的民事行為；合同以設立、變更 或終止民事權利義務關系為內(nèi)容。2、合同的分類。答：諾成合同與實踐合同；要式合同與不要式合同；主合 同與從合同；單務合同與雙務合同；有償合同與無償合同；（六）有名合同與 無名合同；（七）為本人利益的合同與為第三人利益的合同；（八）本合同與預約合同； （九）格式合同與非格式合同；（十）確定合同與射幸合同；（十一）一時性合同與持續(xù) 性合同。3、合同法的涵義。答：合同法是指調(diào)整合同法律關系的法律規(guī)范

2、的總稱。4、合同法的基本原則。答：平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、保 護公序良俗原則和合法原則。5、合同訂立的概述。答：合同的訂立過程其實就是指合同當事人合意的過程，也 就是指訂約當事人使其就合同的主要條款所作的意思表示趨于一致的過程。6、合同當事人的締約能力。答：當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力 和民事行為能力。所謂民事權利能力，是指能夠擔當民事法律關系主體，享有 民事權利，承擔民事義務的法律資格。所謂民事行為能力，是指具有民事權利 能力的主體能夠通過自己的行為或意思表示，取得民事權利和承擔民事義務。7、訂立合同的程序。答：合同訂立的基本程序是要約和承諾。8、特殊締約形

3、式。答：一、招投標程序。招標投標開標和驗標評標和定 標簽訂合同。二、拍賣程序。簽訂拍賣合同發(fā)布拍賣公告競買拍定。 三、強制締約。四、附合締約與格式合同。9、合同的內(nèi)容。答：合同作為一種法律文書，其內(nèi)容就是指合同的條款所確定的 雙方當事人的權利義務。10、要約和承諾的基本概念及其法律規(guī)定。 答：要約是希望和他人訂立合同的 意思表示；要約一經(jīng)發(fā)出即對要約人產(chǎn)生了法律上的拘束力。承諾是指受要約 人同意要約的意思表示；從法律上說，承諾必須具備其應當具備的條件以后，才 能產(chǎn)生預期的法律效力。11、締約過失的概念。答：所謂締約過失責任，是指在合同締約過程中，一方因 違背其依據(jù)誠實信用原則所應盡的義務，而致

4、使另一方的信賴利益遭受損失時， 所應承擔的民事責任。12、合同各種形式要件。答：合同的成立必須具備兩個要件：要有兩個或兩個 以上的合同當事人；合同當事人意思表示一致。13、合同的成立要件和生效要件。 答：合同的成立要件：其一，要有兩個或兩 個以上的當事人；其二，當事人的意思表示一致。適于一般合同生效的為普通 要件：當事人具有相應的民事行為能力；意思表示真實；合同內(nèi)容合法。適于某些特殊合同生效的是為特別要件：附生效條件或期限的合同，條件的成 就或期限的到來；法律、法規(guī)規(guī)定應辦理批準、登記等手續(xù)的合同，手續(xù)的完 成。13、導致無效合同或被撤銷合同的條件及處理。答：合同無效的原因：L一方以欺詐，脅迫

5、的手段訂立合同，損害國家利益。2.惡意串通，損害國家、集體或 者第三人利益。3.以合法形式掩蓋非法目的。4.損害社會公共利益。5.違反法律、 行政法規(guī)的強制性規(guī)定。合同撤銷的原國：L一方以欺詐，脅迫的手段訂立合 同；2.乘人之危訂立合同；3.因重大誤解而訂立合同；4.因顯失公平而訂立合同。 14、合同履行的原則。答：全面履行原則；協(xié)作履行原則；經(jīng)濟合理履行 原則。15、同時履行抗辯權、不安抗辯權、代位權和撤銷權的涵義和適用條件、適用程 序和法律后果。答：同時履行抗辯權，是指在未約定先后履行順序的雙務合同 中，當事人一方在對方未為對待給付以前，有拒絕自己給付的權利。適用條件： 1,須雙方基于同一

6、雙務合同互負對價債務。2.須行使抗辯權之當事人無先行給付 義務。3.對方當事人未履行債務或者未按照約定正確履行債務。4.須對方的對待 給付是可能履行的。適用程序：同時履行抗辯權只能由當事人自己行使，法院不 能依職權主動適用同時履行抗辯。法律后果：同時履行抗辯權是一種延緩的抗辯 權。不安抗辯權是雙務合同中有先為給付義務的當事人，因他方財產(chǎn)顯著減少 或資力明顯減弱，有難為對待給付的情形時，在他方未為對待給付或提供擔保前， 有拒絕自己給付的權利。適用條件：L須是同一雙務合同所產(chǎn)生的兩項債務，并 且相互為對價給付。2.互為對價給付的雙務合同規(guī)定有先后履行順序，且應先履 行債務的一方的履行期屆至。3.應

7、后履行債務的一方當事人，在合同依法成立后， 出現(xiàn)喪失或有可能喪失對待履行債務的能力。4,應后履行債務的當事人未能為對 待給付或為債務的履行提供適當?shù)膿！＿m用程序：不安抗辯權須經(jīng)當事人主張 始生效力，而非當然發(fā)生效力。法律后果：行使不安抗辯權，只產(chǎn)生中止履行的 效力，即在相對方為對待給付或提出相當擔保前，先為給付義務人得拒絕自己的 給付，但只是暫時停止履行或延期履行，而不是消滅其履行義務。代位權，是 指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在債務人怠于行使其對第三人的到期債 權并對債權人的債權實現(xiàn)構成妨害之時，債權人為保全自己的債權，可以以自己 的名義行使債務人對第三人的債權的權利。適用條件：L債

8、權人與債務人之間存 在合法有效的合同關系；2.債務人的債權已到期；3.債務人怠于行使其到期債權； 4.債務人已經(jīng)陷于履行遲延；5.債權人有保全債權之必要。債權人行使代位權所 產(chǎn)生的法律后果，應歸屬于債權人。撤銷權，指債權人在債務人放棄對第三人 的到期債權、實施無償處分財產(chǎn)或以非正常低價處分財產(chǎn)的行為而妨害其債權實 現(xiàn)時，依法享有的請求法院撤銷債務人所實施的上述行為的權利。適用條件：撤 銷權的成立要件分為客觀要件與主觀要件。適用程序：撤銷權應由債權人以自己 的名義通過訴訟的方式來行使。法律后果：債權人的撤銷權一經(jīng)法院以判決確定， 即對債務人、債權人和第三人發(fā)生效力。16、合同變更的法律效力。 答

9、：合同變更的法律效力：合同變更以后，被變更 的部分即失去了法律上的效力；已變更的部分，在完成變更程序之后，即產(chǎn)生了 新的債權債務。合同的變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力，不存在溯及力的問題。 合同變更，以原合同關系的存在為前提，變更部分不超出原合同關系之外，原合 同關系有對價關系的仍保有同時履行抗辯；原合同債權所有的利益與瑕疵仍繼續(xù) 存在，只是在增加債務人負擔的情況下，非經(jīng)保證人或物上擔保人同意，保證不 生效力；物的擔保不及于擴張的債權價值額。合同變更不影響當事人要求賠償 損失的權利。17、合同終止的概念和原因。 答：合同的終止，是指合同的內(nèi)容客觀上不復存 在，它已不須再履行或無法再履行，而合同的移轉(zhuǎn)

10、只是合同主體的變化，它仍須 履行，也可能履行。合同終止的原因是指引起合同權利義務關系終止的法律事 實。18、法定解除權和約定解除權的行使條件和方式。答：法定解除權的行使必須依據(jù)法律的規(guī)定，合同法第94條規(guī)定了法定解除的五種事由：不可抗力。 拒絕履行。履行遲延。不完全履行。法律規(guī)定的其他情形。約定解 除權是合同當事人在合同成立之后生效之前約定保留解除合同的權利，合同雙方 當事人在合同訂立時預先規(guī)定合同解除的條件，當條件成就時，合同當事人一方 即可行使解除權。約定解除權和法定解除權的行使方式，合同法第96條做了規(guī)定：“當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合 同的，應當通知對

11、方，合同自通知到達對方時解除，對方有異議的，可以請求人 民法院或仲裁機構確認解除合同的效力?！?9、把握清償、提存、混同、免除等合同適用條件和要求。答：清償是指為實現(xiàn)債的目的而為給付。實施清償行為的人為清償人，清償人一般是債務人，但又 不限于債務人。提存是指債權人無正當理由拒絕受履行或其下落不明，或數(shù)人 就同一債權主張權利，債權人一時無法確定，致使債務人難于履行，經(jīng)公證機關 證明，債務人可將標的物交有關部門保存，以消滅債權債務關系的行為，這種方 式即為提存。混同是指某一具體之債的債權人和債務人合為一體?；焱脑颍?L概括承受；2.特定承受。免除，是債權人以債消滅為目的而拋棄債權的意思 表示。

12、免除的條件：L以意思表示為之。2.須向債務人為之。3.免除意思不得撤 回。20、違約責任的概念、種類。答：違約責任是指當事人不履行或不完全履行生 效合同所應當承擔的法律責任。違約行為的種類：全部違約；部分違約； 預期違約。21、違約責任的構成要件。答：違約責任的構成要件可分為一般要件和特殊要件， 一般要件是違約當事人承擔任何違約責任形式都必須具備的要件；特殊要件是各 種不同的違約責任形式所要求的責任要件，如損害賠償責任除應具一般要件外， 還要求有損害事實，以及違約行為與損害事實之間有因果關系。22、違約責任的免除條件。 答：具體包括法定的免責事由和約定的免責事由。具 體內(nèi)容如下：根據(jù)我國合同法

13、，不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服 的客觀情況。具體地說，不可抗力獨立于人的意志和行為之外，且其影響到合同 的正常履行。構成不可抗力的事件繁多，一般而言，包括自然災害和社會事件兩 種。不可抗力的法律后果。對于因不可抗力導致的合同不能履行，應當根據(jù)不可 抗力的影響程度，部分或全部免除有關當事人的責任。但在法律另有規(guī)定時，即 使發(fā)生不可抗力也不能免除責任，主要有：其一、遲延履行后的責任。大陸法系 民法典大都規(guī)定，一方遲延履行債務之后，應對在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力 所致的損害負責。我國合同法第 117條對此有所規(guī)定。其二、客運合同中承 運人對旅客傷亡的責任。我國合同法第 302條對承運人

14、采取了特殊的嚴格責 任原則。我國民用航空法第124條及鐵路法第56條亦有相關規(guī)定。止匕外， 對于不可抗力免責，還有一些必要條件，即發(fā)生不可抗力導致履行不能之時，債 務人須及時通知債權人，還須將經(jīng)有關機關證實的文書作為有效證明提交債權人。23、處理涉外合同爭議的法律適用原則。 答：1、當事人可以在訂立合同時就選 擇好處理合同爭議時所適用的法律。2、合同的雙方當事人在簽訂合同時沒有選擇 所適用的法律的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律， 包括合同締結地國法、 合同履行地國法、合同標的物所在地國法、當事人本國法、法院地法、仲裁地法 等。3、在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)

15、營企 業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，只能適用中華人民共和國法律。24、合同的管理。答：合同本是當事人之間規(guī)范各自權利義務的協(xié)議，如因合同 發(fā)生任何糾紛，概由當事人之間自行協(xié)商解決，協(xié)商不成的，才提交給仲裁或訴 訟解決。25、買賣合同的概念和特征。 答：買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權于買 受人，買受人支付價款的合同。特征：L買賣合同是轉(zhuǎn)移標的物所有權的合同； 2.買賣合同是標的物所有權與價款對價轉(zhuǎn)移的合同；3.買賣合同是雙務有償合同； 4、買賣合同是諾成合同；5、買賣合同是不要式合同，特殊規(guī)定的除外。26、買賣合同標的物所有權的轉(zhuǎn)移。 答：合同法第133條規(guī)定：”標的物的所 有權自標

16、的物交付之日轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者合同另有約定的除外?！?7、買賣合同解除的特別規(guī)定。 答：一、涉及主物和從物合同的解除。合同法 第164條規(guī)定，因標的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于 從物。因標的物的從物不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。二、以數(shù) 物為標的物合同的解除。合同法第165條規(guī)定，標的物為數(shù)物，其中一物不符 合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標的物的價值顯受損害 的，當事人可以就數(shù)物解除合同。三、連續(xù)供貨合同的解除。買受人如果就其中 一批標的物解除，該批標的物與其他各批標的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和 未交付的各批標的物解除。四、分期付

17、款合同的解除。分期付款的買受人未支付 到期價款的金額達到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價 款或者解除合同。28、供用電合同的主要內(nèi)容。 答：L供電方式、供電質(zhì)量和供電時間。2.用電容 量、用電地址和用電性質(zhì)。3.計量方式和電價、電費結算方式。4.供用電設施維 護責任的劃分。5.合同的有效期限、違約責任和雙方共同認為應當約定的其他條 款。29、供用電合同當事人的權利義務。答：供用電合同的效力主要體現(xiàn)為合同雙方 當事人所享有的合同權利和所負擔的合同義務，由于該合同為雙務有償合同，因 此其效力可經(jīng)由雙方當事人所負擔的合同義務來體現(xiàn)。供電人的義務：第一項是 及時、安全、合格供電的義

18、務。用戶提出申請的，供電企業(yè)應盡快確定供電方案 并在一定期限內(nèi)正式書面通知用戶。第二項是供電人因限電、檢修等信電的通知義務。供電人因供電設施計劃檢修、臨時檢修、依法限電或者用電人違法用電 等原因需要中斷供電時，應當按照國家有產(chǎn)規(guī)定事先通知用電人。第三項是對事 故斷電的搶修義務。止匕外，供電人還負有因限電或停電造成用電人用電未達標時， 補充供給一定量電力的義務；在用電人交納電費時，向用電人開具用電數(shù)量詳細 情況憑證或記錄的義務等。用電人的義務：第一項是用電人支付電費的義務。第 二項是用電人對用電設施的安全保持義務。第三項是用電人對供電人正當檢修、 停電、限電的忍受義務。第四項是用電人依照約定用電

19、的義務。30、借款合同概念：借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。31、借款合同的法律特征：是諾成合同（雙方達成協(xié)議合同就正式成立生效）；是 雙務合同（雙方當事人的權利義務相互聯(lián)系和依賴）；可以是有償合同也可以是無 償合同（可以約定或不約定利息，但不得違反國家有關限制借款利率的規(guī)定）。32、借款人的義務：依約提供擔保；如實申報義務；容忍義務；按照約定用途使 用借款；按期支付利息；按期退還借款。33、貸款人的義務：按期、足額提供貸款；保密義務。34、借款合同擔保方式：保證擔保（指保證人與合同義務當事人之間達成的，在 被保證的借款人不履行或不完全履行合同規(guī)定的義務時，由保證人代為履行或

20、者 承擔連帶責任的協(xié)議）、抵押擔保（不得抵押的財產(chǎn)有：土地所有權；耕地、宅基 地、自留地等集體所有的土地使用權一但抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的 荒山、荒溝等荒地的土地使用權及鄉(xiāng)鎮(zhèn)村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的其占用范圍 內(nèi)的土地使用權除外）；學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團 體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；依法被查封、扣押、監(jiān)管的 財產(chǎn)；所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；依法不得抵押的其他財產(chǎn)。）、質(zhì)押擔保（分動產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押）。35、租賃合同概念：當事人一方將物提供給對方使用、收益，對方當事人為此支 付租金的協(xié)議。36、租賃合同的法律特征：是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用

21、權的合同；是承租人須交付租金的合 同；是諾成、雙務、有償合同；是以有體、特定的非消費物為標的的合同；終止 后承租人須返還原物；具有臨時性。37、租賃合同的主要內(nèi)容： 包括租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及 其支付期限和方式、租賃物維修等條款。租賃期限最長為20年。38、租賃合同的法律效力：（1）對出租人的效力：交付租賃物并在租賃期間保持 租賃物使其符合約定用途；維修租賃物的義務；物的瑕疵擔保義務；權利的瑕疵 擔保義務。（2）對承租人的效力：依約定方法或租賃物的性質(zhì)使用租賃物的義務； 妥善保管租賃物的義務；不作為義務（不隨意對租賃物進行改善或在租賃物上增 設他物、不隨意轉(zhuǎn)租）；支付租金的

22、義務；返還租賃物的義務。39、房屋租賃合同的法律特征：是雙務有償合同；只轉(zhuǎn)移房屋的占有、使用權利， 房屋的所有權不發(fā)生轉(zhuǎn)移；標的物是房屋，是不動產(chǎn)，是特定物；屬于對特定物 的持續(xù)性行為；應當采取書面形式。40、融資合同概念：出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買 租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。41、融資合同的法律特征：出租人須向承租人指定的出賣人購買承租人選定的標 的物；出賣人須將出租人購買的標的物直接交付給承租人，但該物的所有權歸出 租人；出租人對租賃標的物不負瑕疵擔保責任；承租人在租賃期限滿后對租賃權 享有選擇權；具有諾成、雙務特征。42、融資合同對出租人的

23、效力：（1）出租人的權利：對出租物有所有權；收取租 金的權利；解除合同的權利；收回租賃物的權利。（2）出租人的義務：保證承租人占有和使用租賃物；按照承租人的要求訂立買賣合同；返還費用；協(xié)助承租人 行使索賠權；購買并交付租賃物。43、融資合同對承租人的效力：（1）承租人的權利：占有和使用租賃物的權利； 索賠請求權；無力支付剩余租金時的超值返還請求權；于租賃期限屆滿購買租賃 物的選擇權。（2）承租人的義務：支付租金；妥善保管、使用租賃物；維修租賃 物；接受約定的租賃物。44、融資合同對出賣人的效力：交付標的物的義務；接受承租人索賠的義務。45、承攬合同的特征：以一定工作的完成為目的；標的具有特定性

24、；定作人可以 留置定作物；合同履行需雙方的協(xié)作。46、合同法第264條規(guī)定：當定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款， 承攬人對完成的工作成果享有留置權。定作人不按合同約定的期限履行債務的，承攬人有權留置定作物，以其折價或者以拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償。47、承攬合同的風險擔負：指原材料和工作成果在交付以前，因不可歸責于合同 雙方當事人的事由導致工作成果或材料毀損、滅失的損失應由何方承擔。在承攬 人交付工作成果期滿前，定作物或原材料以外毀損、滅失的風險由所有人承擔； 承攬人交付期限屆滿，因定作人拒收或延遲受領而未交付時，風險由定作人負擔， 定作人仍應向承攬人支付報酬和費用。48、承攬合同的種類

25、：加工合同、定作合同、修理合同、復制合同、測試合同、 測繪合同、檢驗合同、鑒定合同、印刷合同。49、建設工程合同發(fā)包人的違約責任：合同法第284條規(guī)定，因發(fā)包人的原因 致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人 因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調(diào)遷、材料和構件積壓等損失和實際費 用。50、建設工程合同承包人的違約責任：承包人應對發(fā)包人提供的原材料、設備妥善保管，否則造成毀損、滅失的應當賠償；因承包人的原因致使在建設工程的合 理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應當承擔損害賠償責任。51、運輸合同當事人的基本義務：（1）承運人的基本義務：公共運輸不得拒絕旅 客

26、、托運人通常合理的運輸要求；承運人應當在約定期間或者合理期間將旅客、 貨物安全運輸?shù)郊s定地點；合理運輸，不可有意舍棄最佳路線而繞道，加重旅客、 托運人的負擔。（2）旅客、托運人、收貨人的基本義務：支付票款或運輸費。52、委托開發(fā)合同中技術成果、權益的分配：（1）發(fā)明創(chuàng)造的分配：除當事人約定以外，申請專利的權利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權的，委托人可 以免費實施該專利；研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權的，委托人享有以同等條件優(yōu)先 受讓的權利。（2）技術秘密成果的分配：一般由當事人約定，無約定可以協(xié)議補 充，仍不能確定的，當事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權利，但委托開發(fā)人不得在向委托 人交付研究開發(fā)成果之前

27、，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。53、合作開發(fā)技術合同技術成果、權益的分配：（1）發(fā)明創(chuàng)造的分配：除當事人約定以外，申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有。一方轉(zhuǎn)讓專利申請權的， 其他各方有以同等條件優(yōu)先受讓的權利；當事人一方聲明放棄專利申請權的，可 以由另一方單獨申請或其他各方共同申請；取得專利權的，放棄一方可以免費實 施該專利；一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。（2）技術秘密成果的分配；一般由當事人約定，無約定可以補充協(xié)議，仍不能確定的， 雙方均有使用和轉(zhuǎn)讓的權利。54、技術轉(zhuǎn)讓合同的種類：專利權轉(zhuǎn)讓合同、專利申請權轉(zhuǎn)讓合同、技術秘密轉(zhuǎn) 讓合同、專利實施許可轉(zhuǎn)讓合同。55、技術開發(fā)合同風險的承擔；風險責任由當事人約定。沒有約定可以補充協(xié)議， 無法達成協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定，仍不能確定的，風險責 任由當事人合理分擔。風險出現(xiàn)時，當事人有義務將損失減少到最低限度。當事 人一方發(fā)現(xiàn)應及時通知另一方并采取適當?shù)拇胧p少損失，否則致使損失擴大的， 應就擴大的損失承擔責任。56、技術咨詢合同與技術服務合同的區(qū)別：（1）技術咨詢合同是受托人為委托人 提供決策參考所訂立的合同，其