2016年秋季《合同法》期末考核

1、期末作業(yè)考核合同法滿分100分一、名詞解釋題（每小題5分，共30分）1 .有償合同答：有償合同，是指當(dāng)事人一方在享有合同規(guī)定的權(quán)益，必須向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)代價(jià)的合同。買賣、租賃、保險(xiǎn)等合同是其典型。2 .要約的撤回答：要約的撤回，是指要約生效前，要約人使其不發(fā)生法律效力的意思表示。3 .表見代理答：表見代理，是行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后簽訂了合同，如果相對人有理由相信具有代理權(quán)，那么相對人就可以向本人主張?jiān)摵贤男Я?，要求本人承?dān)合同中所規(guī)定的義務(wù)，受合同的約束。4 .合同履行抗辯權(quán)答：所謂抗辯權(quán)，是指對抗請求權(quán)或否認(rèn)對方的權(quán)利主張的權(quán)利，又稱異議權(quán)抗辯權(quán)的重要功能在于通過行

2、使這種權(quán)利而使對方的請求權(quán)消滅或使其效力延期發(fā)生。5 .合同的保全答：所謂合同的保全，是指合同之債的債權(quán)人依據(jù)法律規(guī)定，在債務(wù)人不正當(dāng)處分其權(quán)利和財(cái)產(chǎn)，危及其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時，可以對債務(wù)人或者第三人的行為行使撤銷權(quán)或者代位權(quán)的債權(quán)保障方法。6 .買賣合同答：買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。買受人接受此項(xiàng)財(cái)產(chǎn)并支付約定價(jià)款的合同法。二、簡答題（每小題8分，共40分）1 .撤銷權(quán)的構(gòu)成條件。答：（一）客觀要件撤銷權(quán)成立的客觀要件為債務(wù)人實(shí)施了危害債權(quán)的行為。該要件包含以下意思：首先，債務(wù)人須于債權(quán)成立后實(shí)施行為。債務(wù)人的行為是合同行為還是單方法律行為，是有償還是無償，

3、在所不問。但事實(shí)行為與無效民事行為，不在此列。因?yàn)槭聦?shí)行為無從撤銷，無效民事行為無須撤銷。其他的行為，諸如訴訟上的和解等凡屬于處分債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的行為又是可撤銷的，皆屬之。其次，債務(wù)人的行為須為使其財(cái)產(chǎn)減少的財(cái)產(chǎn)行為。債務(wù)人所為的不以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的的行為，或者雖以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的，但不為使其財(cái)產(chǎn)減少的行為（如放棄受遺贈），不得撤銷。再次，須債務(wù)人的行為有害債權(quán)。所謂有害債權(quán)，是指債務(wù)人的行為足以減少其一般財(cái)產(chǎn)而使債權(quán)不能完全受清償。若債務(wù)人為其行為雖使其財(cái)產(chǎn)減少但仍不影響其對債權(quán)的清償時，債權(quán)人自不能干涉?zhèn)鶆?wù)人的行為。債務(wù)人的行為是否害及債權(quán)，應(yīng)從兩方面考察。一方面?zhèn)鶆?wù)人因其行為而使其無資力清償債權(quán)。（二）

4、主觀要件債權(quán)人撤銷權(quán)成立的主觀要件，是債務(wù)人與第三人主觀上有惡意。對于撤銷權(quán)的主觀要件，依債務(wù)人所為的行為是有償或無償而有所不同。若為有償行為，則須債務(wù)人為惡意，債權(quán)人的撤銷權(quán)才成立，受益人為惡意時，債權(quán)人才得行使撤銷權(quán)。而對于無償行為，則不以債務(wù)人和第三人的惡意為要件。因債務(wù)人無資力而為無償行為，其有害債權(quán)，至為明顯，況且無償行為的撤銷，僅使受益人失去無償所得的利益，并未受其他損害，法律理應(yīng)先考慮保護(hù)債權(quán)受危害的債權(quán)人利益而不應(yīng)先保護(hù)無償取得利益的第三人。2 .國家對已成立的合同的不同態(tài)度，可將合同的效力分為哪幾類？答：1生效合同；2無效合同。合同法第52條規(guī)定了5種合同無效的情形；3可撤銷

5、合同。合同法第54條規(guī)定了3種情形；4效力徒定合同。限制民事行為能力人訂立的合同，在未經(jīng)法定代理人追認(rèn)時，該合同效力為待定狀態(tài)。3.締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件。答：1、締約一方當(dāng)事人有違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為。2、該違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為給對方造成了信賴?yán)娴膿p失。3、違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)一方締約人在主觀上必須存在過錯。4、締約人一方當(dāng)事人違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為與對方所受到的損失之間必須存在因果關(guān)系。3 .合同轉(zhuǎn)讓的特征。答：一、轉(zhuǎn)讓前的合同內(nèi)容與轉(zhuǎn)讓后的合同內(nèi)容的一致性。合同轉(zhuǎn)讓，只是改變履行合同權(quán)利和義務(wù)的主體，并不改變原訂的合同權(quán)利和義務(wù)，轉(zhuǎn)讓后的權(quán)

6、利人或義務(wù)人所享有的權(quán)利或義務(wù)仍是原合同約定的，因此，轉(zhuǎn)讓合同并不引起合同內(nèi)容的變更，其內(nèi)容應(yīng)與原合同內(nèi)容一致。二、合同轉(zhuǎn)讓后形成新的合同關(guān)系人。合同轉(zhuǎn)讓，只是改變了原合同權(quán)利義務(wù)履行人主體，其直接結(jié)果是原合同關(guān)系的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)消失，取而代之的是轉(zhuǎn)讓后的新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系人，自轉(zhuǎn)讓成立起，第三人代替原合同關(guān)系的一方或加入原合同成為原合同的權(quán)利義務(wù)主體，形成新的合同關(guān)系人。三、合同轉(zhuǎn)讓改變了債權(quán)債務(wù)關(guān)系。合同轉(zhuǎn)讓會涉及到原合同當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)和轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，盡管合同轉(zhuǎn)讓是在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間完成，但是合同轉(zhuǎn)讓必然涉及原合同當(dāng)事人的利益，所以合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)征得債權(quán)人

7、的同意，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓應(yīng)通知原合同債務(wù)人。合同轉(zhuǎn)讓后，因轉(zhuǎn)讓合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人、債務(wù)人、出讓人可列為第三人參與訴訟活動。合同法規(guī)定“當(dāng)事人一方經(jīng)另一方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人?！? .運(yùn)輸合同的分類。答：根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，運(yùn)輸合同可以劃分為不同的種類。（一）按運(yùn)輸方式分類根據(jù)運(yùn)輸方式的不同，運(yùn)輸合同可以分為鐵路運(yùn)輸合同、公路運(yùn)輸合同、水路運(yùn)輸合同、航空運(yùn)輸合同和多式聯(lián)運(yùn)合同五大類。這五類運(yùn)輸合同主體的承運(yùn)人是不同的運(yùn)輸企業(yè)，而托運(yùn)人和旅客可以是企事業(yè)單位，也可以是公民個人。（二）按照運(yùn)送對象分類根據(jù)運(yùn)送對象，運(yùn)輸合同可以分為旅客運(yùn)輸合同和貨物運(yùn)輸合同兩類。旅客

8、運(yùn)輸合同是指把旅客作為運(yùn)送對象的合同。根據(jù)運(yùn)輸方式的不同，旅客運(yùn)輸合同又分為鐵路旅客運(yùn)輸合同、公路旅客運(yùn)輸合同、水路旅客運(yùn)輸合同以及航空旅客運(yùn)輸合同。與旅客運(yùn)輸相關(guān)的行李包裹運(yùn)輸，可以看作是一個獨(dú)立的運(yùn)輸合同關(guān)系，也可以作為旅客運(yùn)輸合同的一個組成形式。貨物運(yùn)輸合同是指以貨物作為運(yùn)送對象的合同。根據(jù)運(yùn)送方可以分為鐵路、公路、水路、航空、管道、多式聯(lián)運(yùn)等貨物運(yùn)輸合同。（三）按照是否有涉外因素分類根據(jù)是否有涉外因素，運(yùn)輸合同還可以分為國內(nèi)運(yùn)輸合同和涉外運(yùn)輸合同兩類。國內(nèi)運(yùn)輸合同是指運(yùn)輸合同當(dāng)事人是中國的企業(yè)事業(yè)單位或者公民、起運(yùn)地和到達(dá)地等都在國內(nèi)的運(yùn)輸合同。涉外運(yùn)輸合同是指當(dāng)事人或者貨物的起運(yùn)地、

9、到達(dá)地有一項(xiàng)涉及國外的合同，例如國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)合同，國際航空運(yùn)輸合同等。三、論述題（每題15分，共30分）1 .試述合同法的基本原則。答：1.平等自愿原則。合同法的平等原則指的是當(dāng)事人的民事法律地位平等，包括訂立和履行合同兩個方面，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。2 .公平、誠實(shí)信用原則。公平，既表現(xiàn)在訂立合同時的公平，顯失公平的合同可以撤銷；也表現(xiàn)在發(fā)生合同糾紛時公平處理，既要切實(shí)保護(hù)守約方的合法利益，也不能使違約方因較小的過失承擔(dān)過重的責(zé)任；還表現(xiàn)在極個別的情況下，因客觀情勢發(fā)生異常變化，履行合同使當(dāng)事人之間的利益重大失衡，公平地調(diào)整當(dāng)事人之間的利益。誠實(shí)信用，主要包括三層含義：一是誠

10、實(shí)，要表里如一，因欺詐訂立的合同無效或者可以撤銷。二是守信，要言行一致，不能反復(fù)無常，也不能口惠而實(shí)不至。三是從當(dāng)事人協(xié)商合同條款時起，就處于特殊的合作關(guān)系中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恪守商業(yè)道德，履行相互協(xié)助、通知、保密等義務(wù)。3 .遵守法律、不得損害社會公共利益原則。合同法第7條規(guī)定，當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。該條規(guī)定，集中表明二層含義，一是遵守法律（包括行政法規(guī)），二是不得損害社會公共利益。4 .合同具有法律約束力的原則。合同法第8條規(guī)定，依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者

11、解除合同。2論違約責(zé)任。答：一、違約責(zé)任概述（一）違約行為1 .違約行為的概念：違約行為是指違反合同債務(wù)的行為，亦稱為合同債務(wù)不履行。這里的合同債務(wù)，既包括當(dāng)事人在合同中約定的義務(wù)，又包括法律直接規(guī)定的義務(wù)，還包括根據(jù)法律原則和精神的要求，當(dāng)事人所必須遵守的義務(wù)。2 .違約行為的構(gòu)成：違約行為僅指違反合同債務(wù)這一客觀事實(shí)，不包括當(dāng)事人及有關(guān)第三人的主觀過錯。3 .違約行為的分類：各個國家合同法對違約行為形態(tài)的劃分都是不一樣的。我國合同法對違約行為形態(tài)體系作如下劃分：(1)預(yù)期違約大陸法系國家因強(qiáng)調(diào)實(shí)際違約，對預(yù)期違約一般都未作具體規(guī)定，長期以來人們習(xí)慣于將違約行為等同于實(shí)際違約，但在審判實(shí)踐中

12、適用預(yù)期違約規(guī)則追究違約人的預(yù)期違約責(zé)任的案例早已出現(xiàn)，1994年江蘇省南通市中級人民法院審理的“海門市對外貿(mào)易公司訴南通市東方飼料供應(yīng)公司購銷合同預(yù)期違約不能交貨案”中，法院確認(rèn)飼料公司預(yù)期違約成立并判其承擔(dān)責(zé)任，1999年3月15日通過的合同法第108條關(guān)于預(yù)期違約的規(guī)定使我國合同法中違約制度得以完善和發(fā)展。A.預(yù)期違約的概念預(yù)期違約(AnticipatoryBreach)亦稱先期違約，包括明示毀約和默示毀約兩種。所謂明示毀約，是指在合同履行期到來之前，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由而明確、肯定地向另一方表示他將不履行合同。所謂默示毀約，是指在履行期到來之前，一方當(dāng)事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在

13、履行期到來時將不履行或不能履行合同，而另一方又不愿提供必要的履約擔(dān)保。預(yù)期違約表現(xiàn)為未來將不履行合同義務(wù)，而不是實(shí)際違反合同義務(wù)。所以，有些學(xué)者認(rèn)為此種違約只是“一種違約的危險(xiǎn)”或“可能違約”，它所侵害的不是現(xiàn)實(shí)債權(quán)，而是履行期屆滿前的效力不齊備的債權(quán)或“期待權(quán)色彩濃厚的債權(quán)”。B.預(yù)期違約的構(gòu)成要件合同法第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在合同履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！笨梢?，我國合同法與英美法的預(yù)期違約一樣，可分為明示毀約和默示毀約兩類。a.明示毀約必須具備以下要件：（a）明示毀約方必須明確地、肯定地、自愿地、不附加任何條件向?qū)Ψ教?/p>

14、出違約的意思表示，如果毀約方在作出違約表示時附有條件，則其毀約的意圖是不確定的，不構(gòu)成預(yù)期違約。（b）必須在合同履行期限到來之前向?qū)Ψ奖硎静宦男泻贤x務(wù)，如果在履行期到來后才提出毀約的屬于實(shí)際違約。（c）必須表示不履行合同主要義務(wù)，妨礙對方追求合同的根本目的，如果被拒絕履行的只是合同部分內(nèi)容或附屬義務(wù)，不構(gòu)成預(yù)期違約。（d）明示毀約無正當(dāng)事由，即毀約方無法定的解除權(quán)、撤銷權(quán)，不可抗力，合同無效等正當(dāng)理由。b.默示毀約必須具備以下要件：（a）一方預(yù)見到另一方到合同履行期到來之時將不履行或不能履行合同，預(yù)見的內(nèi)容一般包括對方資金緊張，支付能力欠缺，欠債過多無法清償債務(wù)，商業(yè)信用不佳，資產(chǎn)變賣等情況

15、。（b）一方的預(yù)見有確切的證據(jù)，預(yù)見是一種主觀臆斷，具有強(qiáng)烈的主觀因素，為平衡雙方的利益，預(yù)見方必須以一定的證據(jù)來說明自己判斷的恰當(dāng)性。（c）被要求提供履行保證的一方不能在合理的期間內(nèi)提供充分的保證，若對方在合理的期限內(nèi)提供充分的保證，則不構(gòu)成預(yù)期違約。（2）實(shí)際違約A.拒絕履行：債務(wù)人對債權(quán)人表示不履行合同；這種表示一般為明示的，也可以是默示的。B.不適當(dāng)履行：債務(wù)人雖然履行了債務(wù)，但其履行不符合債務(wù)的本旨；不適當(dāng)履行分為以下幾類：a.履行在數(shù)量上不完全；b.標(biāo)的物的品種、規(guī)格、型號等不符合合同規(guī)定，或者標(biāo)的物隱有缺陷；c加害給付，所謂加害給付，是指履行對債權(quán)有積極的侵害，也就是超過履行利益或者于履行利益之外發(fā)生的其他損害的違約形態(tài)；