商法考試重點

1、“商 ” 的概念：法律上的 “商 ”或 “商事 ” 泛指一切以營利為目的經營活動的總稱。商法的概念： 是指調整商事交易主體在其商行為中所形成的商事關系的法律規(guī)范的總稱。商法的分類 ：形式商法和實質商法，廣義商法和狹義商法形式商法和實質商法區(qū)別 ：形式的商法指法典形式的商法，實質的商法泛指一切調整商事關系的法律規(guī)范廣義的商法是調整各種商事關系的商法規(guī)范的總成。狹義的商法是指調整國內商事關系的商事私法。商事關系的特點： 商事關系發(fā)生在平等商事主體之間的社會經濟關系；商事關系是商事主體基于營利目的而建立的商事的范圍：1、“ 固有商 ” >“ 第一種商 ” 即直接的貨物買賣和交易活動。2、“ 輔

2、助商 ” ，指貨物買賣或交易提供服務，使 “ 固有商 ” 得以實現其目的的各種輔助行為。3、“ 第三種商 ” ，指雖不具有直接或間接提供貨物買賣或交易的媒介服務，但其行為性質與固有商和輔助商有密切聯系或者為其提供資金的商業(yè)條件的商業(yè)活動。4、“ 第四種商 ”，指僅與輔助商或者第三種商有牽連性的產業(yè)。商法的調整對象商法的調整對象是商事關系，商事關系就是平等主體之間基于營利性目的而產生的社會關系。表現為兩個方面：商事關系是平等主體之間的關系。商事關系是基于營利性行為而形成的社會關系。（區(qū)別于普通民事關系的主要特點）營利性是商事關系的的本質屬性。所謂營利，就是通過經營獲得利潤，以較少的經營投入獲得較

3、大的利益。營利是一切商事關系的基本動機和目的，是商事經營活動的出發(fā)點和歸屬點 。從內容上看，商事關系可分為商事組織關系和商事行為關系。商事行為關系 是基于各種商事行為的實施而形成的商事關系。商法的性質（一）商法是私法根據在于：第一，商法的調整對象是商事關系，在商事關系中，商事主體地位是平等的，始終貫徹意思自治原則。第二，商法調整商事關系的直接目的是保護和協調民事主體的私人利益，促進商業(yè)活動的增長和發(fā)展。第三，商法調整的方法是民事權利義務的設定和民事責任的追究。（二）商法是實體法（三）商法是商品經濟的法商法和民法的聯系與區(qū)別：商法和民法共同調整商品經濟關系，通屬私法，兩者有著密切的聯系。商法大量

4、使用民法的某些原則、制度、規(guī)范，同時，屬于商法的一些原則、制度和規(guī)范也不斷的被民法所吸收。民法是調整平等主體之間財產關系和人身關系的法律規(guī)范。它是伴隨著商品經濟的發(fā)展而發(fā)展。它所調整的財產關系主要是指財產歸屬和流轉關系，人身關系是指個人非財產關系。而這些都符合龐德所指的個人利益的特征。無疑，民法所保護的利益是個人利益。而商法的主要則是由商事交易習慣形成的商品交換規(guī)則，完全可以視為民法的特別法，因此，它所保護的利益也是個人利益。在法律上適用的規(guī)則：1.民法的一般適用和補充適用2.商法的適用優(yōu)先于民法3.商法的效力優(yōu)先于民法商法的特征：營利性、 調整對象的 特定性、技術性和易變性、公法性、國際性商

5、法的原則：商主體嚴格法定原則，包括商主體類型法定、內容法定、公示法定。公平交易原則 ，從兩個方面體現，一個是商事交易主體的地位平等，一個是誠實信用。保障交易簡便原則 ：交易簡便， 2 短期時效是指交易所產生的請求權的時效期間予以縮短而從速確定其行為效力的立法規(guī)定。交易明確、安全原則 ：強制主義是指國家通過商法公法化手段對于商事關系系施以強行法規(guī)則。公式主義是指商事主題應當依照商法的規(guī)定，公開交易公眾所須知道是重要事項。外觀主義是指交易行為的效果以交易當事人的外觀為準。嚴格責任主義是指在商事交易中，債務人無論是否有過錯，均應對債權人負責。商事主體： 也稱商事法律關系主體、商主體，是指按照商法的規(guī)

6、定具有商事權利能力和商事行為能力，能夠以自己的名義獨立從事商事行為，在商事法律關系中享有權利和承擔義務的個人和組織。商事主體的特征：1. 商事主體必須具有商事能力。 2、商事主體以從事營利性活動為其常業(yè)。 3、商事主體的身份或資格經商業(yè)登記而取得。 4、商事主體必須是商事法律關系的當事人，是商法上權利義務的實際承擔者。商主體分類1、依照商主體的組織結構形態(tài)或特征2、依照法律授權或法律設定的要件、程序和方式 3、依照經營者的法律狀態(tài)和事實狀態(tài)。4、依照經營者的經營規(guī)模。5、依照經營種類商個人 ：按照法定的構成要件和程序，取得特定的商事主體資格，具有商事權利能力和商事行為能力，獨立從事商行為，依法

7、承擔商法上的權利和義務的自然人。我國主要表現為個體工商戶、農村承包經營戶和私人獨資企業(yè)。個體工商戶： 城市、農民的公民，以本人或家庭所有的財產，經核準登記，從事制造、銷售、運輸、飲食、修理、修建等工業(yè)、農業(yè)、手工業(yè)、商業(yè)經營，即成為個體工商戶。個人獨資企業(yè) 由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體。個人獨資企業(yè)的法律特征；投資主體的單一性僅限于自然人企業(yè)法律人格的非法人性 企業(yè)主對企業(yè)有完全的控制力 業(yè)主的無限責任盾獨自企業(yè)應當具備的條件：投資人為一個自然人 ；有合法的企業(yè)名稱；有投資人申報的出資；有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件；有必

8、要的從業(yè)人員。商事合伙： 是指合伙人組成的從事生產經營等商事活動的合伙民事合伙與商事合伙的區(qū)別： 民事合伙是指設立與存在的基礎是民法的合伙；商事合伙是指設立與存在的基礎是商法的合伙。我國實行的是民商合一的法律制度，所以沒有所謂民事合伙與商事合伙的概念。民事合伙與商事合伙是大陸法系的傳統分類，是合伙在民商分立的立法模式下的分類。（為了能夠比較全面地看民事合伙，在這里把民事合伙與商事合伙一起展示）1具體而言，民事合伙是指向社會提供專業(yè)服務，不以營利為目的的合伙。如，會計師事務所。商事合伙是指從事生產經營、商品銷售活動，以營利為目的的合伙。民事合伙比較強調合伙人之間的權利義務關系，即將合伙視為當事人

9、之間的一種合同關系；而商事合伙更加注重合伙人之間的集合性，將合伙視為合伙人之間基于合伙合同而成立的享有某種特定權利和承擔相應義務的組織體。2個人合伙與商事合伙的區(qū)別區(qū)別：個人與商事合伙的主體有所不同。第二、商事合伙必須到工商行政管理部門進行登記備案。個人合伙則不需要如此的法定程序。商事合伙的合伙人之間必須簽訂書面的合伙協議，個人合伙的書面合伙協議并非合伙成立的法定要件。從主觀上，商事合伙必須具有營利的目的。而一般的個人合伙則不需要受到合伙目的上的限制。商事合伙必須是合伙企業(yè)，要有符合法律規(guī)定的企業(yè)名稱，個人合伙則不限于企業(yè)形式，也并不一定有名稱。相同點： 不論個人合伙還是商事合伙，都要求合伙人

10、“共同經營 ”。 合伙人要對合伙利潤及財產共同分割。合伙的人數必須是兩人以上。合伙要對合伙債務承擔無限連帶責任。商事行為的概念：我國商事行為的概念：商事法律制度構成之一，以營利性營業(yè)作為行為的目的和內容的行為，即商事主體在產生、變更、消滅商事法律關系的各種具體的法律行為的統稱。商事行為的特征：1、商事行為是以營利為目的的行為。2、商事行為是經營性的行為。3、商事行為是商主體所為的行為。商事登記 ：指商主體或商主體的籌辦人，為了設立，變更或者終止其主體資格，依照商事登記法規(guī)定的內容和程序，向登記機關提出申請，經登記主管機關審查核準，并將登記事項記載于登記薄的法律行為。商事登記種類 設立登記、變更

11、登記、注銷登記變更登記： 指已登記的商事主體因名稱，住所，經營場所，法定代表人，經濟性質，經營范圍等的變更而進行的登記商事登記的特征：創(chuàng)設性要式性公法性商事登記原則 ：強制登記，全面審查，登記公開商事登記管理機關： 我國的商事登記機關屬于第三種模式，國家工商行政管理機關為商事登記的主管機關。國家工商行政管理機關對商事登記實行分級登記管理。國家工商行政管理局、省、自治區(qū)、 。直轄市工商行政管理局、市、縣、區(qū) (指縣級以上的市轄區(qū)，下同 )工商行政管理局商事登記的效力 ：積極效力、消極效力、特殊效力、情況不實的登記、創(chuàng)設效力、公示效力中國商事登記制度 ：1. 無完整統一的商事登記法，有關商事登記的制度分散于各種法律法規(guī)中。 2. 在登記立法的體制上，我國的立法針對企業(yè)法人或非法人企業(yè)，都只考慮主體的類型，不問其從業(yè)為何種。商業(yè)名稱： 表明企業(yè)的注冊地址、商號、行業(yè)性質、企業(yè)的法律形式和財產性質的總稱謂。