股權(quán)回購協(xié)議的效力及實(shí)務(wù)操作要點(diǎn)

1、股權(quán)回購協(xié)議的效力及實(shí)務(wù)操作要點(diǎn)股權(quán)回購協(xié)議的效力公司法第七十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！惫痉ㄉ鲜鲆?guī)定賦予了異議股東在三種特定情形下要求公司回購其股權(quán)的權(quán)利，除

2、此之外，在實(shí)踐中還存在公司與股東協(xié)議約定回購的情形。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定(二)（下稱公司法司法解釋二）第五條的規(guī)定：“人民法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持”，如股東和公司協(xié)商約定股權(quán)回購的，則法不禁止。如該約定沒有違反公司法第三十五條（公司成立后，股東不得抽逃出資）、不屬于違反合同法第五十二條第二項(xiàng)（即惡意串通損害他人利益）、也不違反現(xiàn)行法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，則該約定合法有效。如發(fā)生協(xié)議回購的情形，股東可要求公司依照協(xié)議約定回

3、購其股權(quán)。股權(quán)回購約定不得對抗債權(quán)人公司法司法解釋二第五條規(guī)定：“經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起六個月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人?！睋?jù)此，即使股東與公司之間的協(xié)議回購約定是合法有效的，該約定在股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，也不得對抗公司債權(quán)人。協(xié)議回購的形式在實(shí)踐中，不排除股東與公司之間的回購合意通過股東會決議的形式體現(xiàn)。我們認(rèn)為，只要股東與公司之間達(dá)成回購合意，約定了具體的回購股份比例、價格、交割等基本交易要素，該合意即告成立并有效，而并不限于以協(xié)議書或者合同的形式，以股東會決議的形式注1。實(shí)務(wù)建議本文論及的僅限于有限責(zé)任公司通過協(xié)議回購本公司股權(quán)，區(qū)別予股份有限公司。就有限責(zé)任公司，除法定的異議股東要求公司回購股權(quán)情形外，公司與股東通過協(xié)議回購本公司股權(quán)，作為股東退出的一種方式，不失為因股東不和導(dǎo)致公司僵局前較為溫和的解決方式。實(shí)踐中需要注意：1.在公司設(shè)立之初，可在公司章程或投資協(xié)議等文件中約定，在某些約定情形下，股東可書面要求公司回購股權(quán)，公司也可書面要求回購股東所持股權(quán)，但均應(yīng)明確回購時點(diǎn)及回購價格的計算辦法，以便股權(quán)回購具備可操作性。2. 在公司存續(xù)過程中，公司與股東通過簽署股權(quán)回購協(xié)議等類似協(xié)