公司股東向公司借款行為如何定性

1、公司股東向公司借款行為如何定性？來(lái)源：江蘇法院網(wǎng) 吳靜 更新時(shí)間： 2022-06-17 16:18:31當(dāng)前， 我國(guó)的民營(yíng)企業(yè)正處于迅猛開(kāi)展的過(guò)程中， 但由于受到金融機(jī)構(gòu)貸款門(mén)檻過(guò)高、 手續(xù) 繁瑣等條件所限， 很多民營(yíng)企業(yè)直接向投資者借款以解決資金缺乏的問(wèn)題。 因此近年來(lái)出現(xiàn) 了大量股東投入少量注冊(cè)資本， 其他投資所需全部由借款形式給付， 造成變相抽逃資金， 大 大威脅了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定和社會(huì)公共利益的維護(hù)。 最高人民法院 ?關(guān)于如何確認(rèn)公民與 企業(yè)之間借貸行為效力問(wèn)題的批復(fù)? 明確規(guī)定， 公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸， 只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效，但是，具有以下情形

2、之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效： 一企業(yè)以借貸名義向職工非法集資； 二企業(yè)以借貸名義非法向社會(huì)集資； 三企 業(yè)以借貸名義向社會(huì)公眾發(fā)放貸款；四其他違反法律、行政法規(guī)的行為。一、關(guān)于公司股東向公司借款的相關(guān)規(guī)定1、對(duì)于股東出資在前，借款在后的行為，早在國(guó)家工商管理總局給黑龍江省工商管理局的 ?關(guān)于公司股東以借款為名抽回注冊(cè)資本是否屬于抽逃出資行為的請(qǐng)示的答復(fù)? 企指函字 【1999】第 6 號(hào)中就明確規(guī)定： "公司股東為躲避法律法規(guī)的規(guī)定，以借款方式全額抽回 其出資的，應(yīng)按抽逃出資行為處理。2、對(duì)于股東借款在前，投資入股在后的行為，2002 年 4 月 29 日國(guó)家工商管理總局?關(guān)于虛假出資認(rèn)定

3、問(wèn)題的答復(fù)?工商企字【2002】第 97 號(hào)解釋如下：公司利用本公司的其他銀行賬戶將資金以借款名義借給股東， 然后以股東名義作為投資追加注冊(cè)資本， 但實(shí)際上， 公司未將資金交付給借款的股東， 借款的股東也未辦理資金轉(zhuǎn)移手續(xù)， 而是公司將股東所借 資金在該公司銀行賬戶之間內(nèi)部轉(zhuǎn)賬， 股東本身并未增加任何實(shí)際投資。 此種行為可以認(rèn)定 為虛假出資行為。3、國(guó)家工商行政管理總局在 2002 年 7 月 25 日?關(guān)于股東借款是否屬于抽逃出資行為問(wèn)題 的答復(fù)? 函告江蘇省行政管理局 工商企字 【 2002】第 180 號(hào)，內(nèi)容如下：依照?公司法? 的有關(guān)規(guī)定， 公司享有股東投資形式的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。 股

4、東以出資方式將有關(guān)財(cái)產(chǎn)投入到 公司后，該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，成為公司的財(cái)產(chǎn)，公司依法對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、 收益和處分的權(quán)利。 公司借款給股東， 是公司依法享有其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的表達(dá)， 股東與公司之 間的這種關(guān)系屬于借貸關(guān)系， 合法的借貸關(guān)系受法律保護(hù)， 公司對(duì)合法借出的資金依法享有 相應(yīng)的債權(quán)，借款的股東依法承當(dāng)相應(yīng)的債務(wù)。因此，在沒(méi)有充分證據(jù)的情況下， 僅憑股東 向公司借款就認(rèn)定為股東抽逃出資缺乏法律依據(jù)。如果在借款活動(dòng)中違反了有關(guān)金融管理、 財(cái)務(wù)管理制度，應(yīng)由有關(guān)部門(mén)予以查處。4、?國(guó)家工商行政管理總局關(guān)于山東省大同宏業(yè)投資是否構(gòu)成抽逃出資行為問(wèn)題的答復(fù)? 工商企字【 2003 】第 6

5、3 號(hào)對(duì)何為合法的公司和股東的借貸關(guān)系進(jìn)行了說(shuō)明：借、貸業(yè) 務(wù)是金融行為， 依法只有金融機(jī)構(gòu)可以經(jīng)營(yíng)。 工商企字【 2002】第 180 號(hào)文所指股東與公司 之間合法借貸關(guān)系， 是以出借方必須是銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu) 如信托投資公司或財(cái)務(wù)公司 為前提的。 非金融機(jī)構(gòu)的一般企業(yè)借貸自有資金只能委托金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行， 否那么就是違法借貸 行為。非金融機(jī)構(gòu)的股東與公司之間如以借貸為名，抽逃出資，可依法查處。5、?公司法?第 116 條明確規(guī)定， "公司不得直接或通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人 員提供借款 " 。如果公司直接或通過(guò)子公司向其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款，公司 股東

6、或者債權(quán)人可以主張?jiān)摻杩钚袨闊o(wú)效，公司因此遭受損失的，獲得借款的董事、監(jiān)事、 高級(jí)管理人員以及對(duì)向董事、 監(jiān)事、 高級(jí)管理人員提供借款負(fù)有責(zé)任的董事、 高級(jí)管理人員 應(yīng)當(dāng)依法承當(dāng)賠償責(zé)任。6、2022年 12月 6日最高人民法院審判委員會(huì)第 1504次會(huì)議通過(guò)的?最高人民法院關(guān)于適 用?公司法?假設(shè)干問(wèn)題的規(guī)定三?法釋【2022】3 號(hào)其第十二條結(jié)合當(dāng)前的司法判例明確規(guī)定如下， 公司成立后， 公司、 股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合以下情 形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，法院應(yīng)予支持：1將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出； 2通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出； 3制作

7、虛假 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配； 4利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出； 5其他未經(jīng)法定程序 將出資抽回的行為。7、?法釋【 2022】3 號(hào)?第十五條還明確指出： "第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙 方明確約定在公司驗(yàn)資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以歸還該第三人后又不 能補(bǔ)足出資， 相關(guān)權(quán)利人請(qǐng)求第三人連帶承當(dāng)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的， 法院 應(yīng)予支持。8、按照?公司法?的規(guī)定，股東不按照有關(guān)規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外， 還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承當(dāng)違約責(zé)任。出資者或公司違反 ?公司法? 規(guī)定，虛 報(bào)注冊(cè)資本、 提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱

8、瞞重要事實(shí)取得公司登記的， 由公司登 記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額 5%-15% 的罰款；對(duì)提交 虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司， 處以 5 萬(wàn)元以上 50 萬(wàn)元以下的罰款； 情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者撤消營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者 未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的， 由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正， 處以虛假出資金 額 5%-15% 的罰款。公司成立后，股東不得抽逃出資。公司的發(fā)起人、股東在公司成立后， 抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%-15% 的罰款。9、刑法第一百五十九條【虛假出資、抽逃出資

9、罪】公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未 交付貨幣、 實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)， 虛假出資， 或者在公司成立后又抽逃其出資， 數(shù)額巨大、 后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的， 處五年以下有期徒刑或者拘役， 并處或者單處虛假出資金 額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處分金， 并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。二、公司股東的出資義務(wù)眾所周知， 公司資本是由股東出資構(gòu)成的， 是公司對(duì)外承當(dāng)債務(wù)的信用保障， 股東應(yīng)按其所 認(rèn)購(gòu)的股份足額繳納出資。根據(jù)我國(guó)?公司法?規(guī)定，出資是股東對(duì)公司的根本義務(wù)，也是 形成公司財(cái)產(chǎn)的根底。股東的出資義務(wù)有

10、雙重性質(zhì)，一方面，出資是股東之間的合同義務(wù)。 在有限責(zé)任公司，數(shù)人自然人或法人 相約共同出資成立公司， 作為合同一方當(dāng)事人自當(dāng) 履行對(duì)其他當(dāng)事人的承諾， 按約向公司繳納出資， 沒(méi)有按約履行義務(wù)的， 應(yīng)當(dāng)承當(dāng)違約責(zé)任。 另一方面， 出資是公司法上的法定義務(wù)。 公司依法登記成為社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一個(gè)主體， 公司 股東即應(yīng)根據(jù)登記的內(nèi)容履行出資義務(wù)， 以保障公司資本之真實(shí)和充實(shí)， 沒(méi)有適當(dāng)履行法定 的出資義務(wù)的， 有關(guān)主管部門(mén)可以責(zé)令他改正， 公司的債權(quán)人亦可主張其在出資缺乏的范圍 內(nèi)，承當(dāng)公司債務(wù)。三、何為合法的公司和股東的借貸關(guān)系1、認(rèn)定構(gòu)成抽逃出資的依據(jù)或者其根底，并非該借款通過(guò)了銀行等金融機(jī)構(gòu)這

11、一表象，而 是一旦這種借款通過(guò)了銀行等金融機(jī)構(gòu)，那么可以認(rèn)定該借款可能是真實(shí)存在的；2、股東向公司的借款或拆借資金是否構(gòu)成抽逃出資的認(rèn)定，宜結(jié)合股東的主管方面加以綜 合權(quán)衡。 假設(shè)公司股東在設(shè)立公司之時(shí)， 就準(zhǔn)備在公司成立之后將公司的注冊(cè)資本借回， 而 在公司成立之后，果然實(shí)施了將注冊(cè)資本借回的行為，或者股東以借款或委托投資等名義， 將注冊(cè)資本抽回， 并長(zhǎng)期在公司往來(lái)帳上掛賬而不將抽逃的資金返還公司， 就可能涉嫌構(gòu)成 抽逃出資。3、"合法 "應(yīng)當(dāng)是指借款程序、借款內(nèi)容、借款用途、債權(quán)債務(wù)關(guān)系合法等。如：股東借款 在不違反公司章程的情況下應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)全體股東同意， 并履行法定程序

12、， 股東借款應(yīng)當(dāng)與公司 簽訂借款協(xié)議， 并依法履行借款人的權(quán)利、義務(wù)， 按期還本付息， 股東借款數(shù)額不應(yīng)超過(guò)其 股份數(shù)額， 借款時(shí)間不宜超過(guò) 1 年，對(duì)于借款進(jìn)行了必要的財(cái)務(wù)賬務(wù)處理， 股東的借款不應(yīng) 當(dāng)出現(xiàn)有損于其他股東利益、公司利益和債權(quán)人利益的行為等。四、股東向公司借款與抽逃出資股東的出資， 是公司設(shè)立并從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的物質(zhì)根底， 股東出資形成公司的全部法人財(cái) 產(chǎn)，是公司對(duì)外承當(dāng)責(zé)任的保證。 所謂股東抽逃出資是指股東將已交納的出資又通過(guò)某種形 式轉(zhuǎn)歸其所有的行為。其具體表現(xiàn)為，在公司財(cái)務(wù)賬冊(cè)上，關(guān)于實(shí)收資本的記載是真實(shí)的， 并且在公司成立當(dāng)日足額存入公司賬戶， 后又以違反公司章程或財(cái)務(wù)

13、會(huì)計(jì)準(zhǔn)那么的各種手段從 公司轉(zhuǎn)移為股東所有的行為。因此， 構(gòu)成股東抽逃出資有以下四個(gè)前提條件：第一，公司已 有效成立。此際，股東出資已構(gòu)成公司資本，股東抽逃出資是對(duì)公司資本維持原那么的破壞 ; 第二，抽逃出資的直接責(zé)任主體一般為公司發(fā)起人，包括單位股東與個(gè)人股東;第三，股東實(shí)際已經(jīng)履行了出資義務(wù) ;第四，股東已經(jīng)取得了資格的形式要件，即以股東名冊(cè)、出資證 明書(shū)、公司章程以及工商登記的文件等所說(shuō)明的股東資格。抽逃出資的表現(xiàn)形式多種多樣。 實(shí)踐中， 有股東通過(guò)向公司長(zhǎng)期大額借款的形式變相抽逃出 資，但也有股東確實(shí)是向公司合法借款， 而不是惡意抽逃出資。 如何將股東向公司借款定性 為抽逃出資， 法律

14、沒(méi)有規(guī)定具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)。 國(guó)家工商行政管理局 1999 年 4 月 27 日給黑龍 江省工商行政管理局的 ?關(guān)于公司股東以借款為名抽回注冊(cè)資本是否屬于抽逃出資行為的請(qǐng) 示的答復(fù)? 企指函字 1999第 6號(hào)中明確規(guī)定： "公司股東為躲避法律、法規(guī)的規(guī)定，以借 款方式全額抽回其出資的，應(yīng)按抽逃出資行為處理。"。1981 年 6月 10 日第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十九次會(huì)議通過(guò)的 ?全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)法律解釋 工作的決議?第三條規(guī)定： " 不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應(yīng)用的問(wèn) 題，由國(guó)務(wù)院及主管部門(mén)進(jìn)行解釋。"。國(guó)

15、家工商行政管理局作為國(guó)務(wù)院主管公司登記注冊(cè)管理部門(mén)，有權(quán)對(duì)?公司法?的法律條文進(jìn)行解釋。國(guó)家工商行政管理局于2002 年 7 月 25日給江蘇省工商行政管理局的?關(guān)于股東借款是否屬于抽逃出資行為問(wèn)題的答復(fù)?工商企字2002第 180 號(hào)中又明確規(guī)定： "依照?公司法?的有關(guān)規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。股東以出資方式將有關(guān)財(cái)產(chǎn)投入到公司后，該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移， 成為公司的財(cái)產(chǎn)， 公司依法對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有占有、 使用、 收益和處分的權(quán)利。 公司借款給股東， 是公司依法享有其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的表達(dá)， 股東與公司之間的這種關(guān)系屬于借貸關(guān)系， 合法的借 貸關(guān)系受法律保護(hù)， 公司對(duì)合

16、法借出的資金依法享有相應(yīng)的債權(quán)， 借款的股東依法承當(dāng)相應(yīng) 的債務(wù)。 因此， 在沒(méi)有充分證據(jù)的情況下， 僅憑股東向公司借款就認(rèn)定為股東抽逃出資缺乏 法律依據(jù)。 如果在借款活動(dòng)中違反了有關(guān)金融管理， 財(cái)務(wù)制度等規(guī)定， 應(yīng)由有關(guān)部門(mén)予以查 處。此前有關(guān)答復(fù)意見(jiàn)與本意見(jiàn)不一致的，按本意見(jiàn)執(zhí)行。 "。國(guó)家工商行政管理局于 2003 年 5 月 21 日給山東省工商行政管理局的?關(guān)于山東省大同宏業(yè)投資是否構(gòu)成抽逃出資行為 問(wèn)題的答復(fù)? 工商企字 2003第 63 號(hào)規(guī)定： "借、貸業(yè)務(wù)是金融行為，依法只有金融機(jī)構(gòu) 可以經(jīng)營(yíng)。工商企字 2002第 180 號(hào)文所指股東與公司之間合法借貸關(guān)

17、系，是以出借方必須 是銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu) 如信托投資公司或財(cái)務(wù)公司 為前提的。非金融機(jī)構(gòu)的一般企業(yè)借 貸自有資金只能委托金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行， 否那么， 就是違法借貸行為。 非金融機(jī)構(gòu)的股東與公司之 間如以借貸為名，抽逃出資，可依法查處。" 以上的行政解釋對(duì)于司法實(shí)踐中的抽逃出資的認(rèn)定具有參考作用。五、公司股東向公司借款的風(fēng)險(xiǎn)防范" 資本三原那么 "是公司資本制度的三項(xiàng)重要原那么， 其中資本確定原那么是指公司在設(shè)立時(shí)， 必須 在章程中對(duì)公司資本額作出明確規(guī)定， 并由全部股東認(rèn)可， 否那么公司不能登記成立。 資本不 變?cè)敲词侵腹举Y本一經(jīng)確定， 不得隨意改變， 如需增加

18、或減少必須嚴(yán)格依照法定條件和程 序進(jìn)行。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司資本應(yīng)是確定的，不得隨意改變的， 資本的改變應(yīng)履行嚴(yán) 格的手續(xù)。因此，關(guān)于公司股東向公司借款的風(fēng)險(xiǎn)防范，應(yīng)注意以下兩點(diǎn)：1、完善上市公司接受股東借貸資本的信息披露制度 上市公司信息披露是指股票發(fā)行公司按照國(guó)家和證券交易所規(guī)定， 公開(kāi)企業(yè)重要信息， 以有 利于投資者進(jìn)行判斷的一種行為。 凡影響股東、 債權(quán)人或潛在投資者對(duì)公司的目前和將來(lái)作 出理性判斷并進(jìn)而影響其決策行為的信息， 都應(yīng)按標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn)公布于眾。 上市公司信息的恰 當(dāng)披露是資本市場(chǎng)有效運(yùn)行的根底， 如果披露信息虛假或不全面， 就會(huì)扭曲股票的價(jià)值， 擾 亂資本市場(chǎng)的秩序，資本市場(chǎng)就很難健康開(kāi)展。目前，我國(guó)上市公司在信息披露中不愿披露企業(yè)詳細(xì)、真實(shí)的信息，低估損失、高估收益， 影響了上市公司財(cái)務(wù)信息的真實(shí)性。 投資活動(dòng)的參與人與投資市場(chǎng)提供的信息不對(duì)等， 引發(fā) 了" 逆向選擇 "和"道德風(fēng)險(xiǎn) "，對(duì)資金投向、企業(yè)償債能力、公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人持 股變動(dòng)情況等信息披露不充分。因而， 完善對(duì)上市公司的信